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21世紀(jì)以來(lái)，經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展,，公司規(guī)模不斷發(fā)展與壯大,，隨之而來(lái)的是，公司對(duì)資本的需求日漸增強(qiáng),。而對(duì)于公司來(lái)說(shuō),，最常用的擴(kuò)充資本的方式便是發(fā)行新股。發(fā)行新股在滿足公司資本需求的同時(shí),，既可以不用像舉債似的還本付息,、增加公司的財(cái)務(wù)負(fù)擔(dān)，又可以減少公司的融資成本,、降低經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn),。然而，發(fā)行新股也存在著可能稀釋公司原有股東股權(quán)比例的問(wèn)題,，這就意味著亟需一項(xiàng)制度來(lái)保障公司股東的該項(xiàng)權(quán)利,。

現(xiàn)行《中華人民共和國(guó)公司法》第三十四條規(guī)定，公司新增資本時(shí),，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資,，但是全體股東約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。該規(guī)定賦予了有限責(zé)任公司股東優(yōu)先認(rèn)繳權(quán),。然而在實(shí)踐中人們對(duì)股東優(yōu)先認(rèn)繳權(quán)行使條件的理解出現(xiàn)了分歧,。本文探討的問(wèn)題便是當(dāng)有限公司增資擴(kuò)股時(shí)，原股東對(duì)其他股東放棄認(rèn)繳的增資份額是否享有優(yōu)先權(quán),？

1997年3月,，血液中心與裝卸公司、海螺公司共同出資成立黔峰公司,，注冊(cè)資金為5500萬(wàn)元,。1999年3月，三股東經(jīng)協(xié)商一致,，對(duì)持股比例進(jìn)行了調(diào)整,，變更為裝卸公司持股50%,、海螺公司持股32%、血液中心持股18%,。

2000年4月21日,，貴陽(yáng)市人民政府作出筑府通〔2000〕32號(hào)批復(fù)，明確從2000年4月19日起,，黔峰公司原國(guó)家股股權(quán)代表由裝卸公司變更為友誼集團(tuán),，友誼集團(tuán)及其股東將在兩年內(nèi)逐步以其自有資本收購(gòu)、置換市財(cái)政在黔峰公司的全部國(guó)家股本,。2000年5月24日,，裝卸公司將其持有的黔峰公司的全部股權(quán)作價(jià)1184萬(wàn)元轉(zhuǎn)讓給友誼集團(tuán)。2001年7月20日,，海螺公司將其所持有的黔峰公司的32%的股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給友誼集團(tuán)。至此,，友誼集團(tuán)持有黔峰公司82%的股權(quán),，血液中心持有18%。

后經(jīng)多次轉(zhuǎn)讓?zhuān)?strong>黔峰公司股權(quán)比例變更為大林公司持股54%,、益康公司持股19%,、億工盛達(dá)公司持股18%、友誼集團(tuán)持股9%,。每次變更黔峰公司股權(quán)均辦理了工商變更登記,，并先后多次對(duì)公司章程進(jìn)行了相應(yīng)修改。

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友誼集團(tuán)在根據(jù)筑府通〔2000〕32號(hào)批復(fù)收購(gòu)黔峰公司國(guó)有股權(quán)時(shí),，因資金不足,，友誼集團(tuán)董事會(huì)于2000年4月28日形成決議，同意捷安公司出資296萬(wàn)元,，以友誼集團(tuán)的名義代購(gòu)黔峰公司股份9%,，以后適當(dāng)時(shí)再辦理更名手續(xù)。在友誼集團(tuán)2000年5月24日與裝卸公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后,，捷安公司于同日向友誼集團(tuán)交付了296萬(wàn)元,，用于購(gòu)買(mǎi)黔峰公司股權(quán)。此后,，捷安公司相關(guān)人員進(jìn)入了黔峰公司董事會(huì),，并出席股東會(huì)會(huì)議。

2005年6月29日,，黔峰公司召開(kāi)股東會(huì)暨董事會(huì),，會(huì)議成立了黔峰公司新一屆股東會(huì)，股東單位及股權(quán)比例為大林公司54%,、益康公司19%,、血液中心18%,、捷安公司9%。同日,，黔峰公司新一屆股東會(huì)召開(kāi)會(huì)議并形成決議,，再次明確了上述股東單位及股權(quán)比例。

為了完善股權(quán)登記手續(xù),，友誼集團(tuán)與捷安公司于2007年2月2日簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議,，并上報(bào)貴陽(yáng)市國(guó)資委批準(zhǔn)后即在工商部門(mén)辦理相關(guān)變更登記手續(xù)，變更過(guò)戶(hù)給捷安公司,。4月6日,，貴陽(yáng)市國(guó)資委批復(fù)同意友誼集團(tuán)將名義上持有的黔峰公司的9%的股權(quán)及其衍生權(quán)益和責(zé)任變更過(guò)戶(hù)給捷安公司。之后,，由于股東之間就增資擴(kuò)股事宜發(fā)生爭(zhēng)議,，變更登記事項(xiàng)被擱置至今。

2007年5月28日,，黔峰公司召開(kāi)臨時(shí)股東會(huì),，對(duì)擬引入戰(zhàn)略投資者，按每股2.8元溢價(jià)私募資金2000萬(wàn)股,，各股東按各自的股權(quán)比例減持股權(quán),，以確保公司順利完成改制及上市的方案再次進(jìn)行討論。會(huì)議形成決議：公司增資擴(kuò)股2000萬(wàn)股,，引進(jìn)外部戰(zhàn)略投資者,；大林公司、益康公司,、億工盛達(dá)公司均同意增資擴(kuò)股,，且放棄認(rèn)繳的增資份額總計(jì)1820萬(wàn)股，轉(zhuǎn)由新引進(jìn)戰(zhàn)略投資者認(rèn)購(gòu),，同意占比為91%,；同意捷安公司按9%股比及本次私募方案的溢價(jià)股價(jià)增持180萬(wàn)股。贊成100%,。5月29日,，大林公司、益康公司,、億工盛達(dá)公司,、捷安公司股東代表均在決議上簽字，其中,，捷安公司代表在簽字時(shí)特別注明“同意增資擴(kuò)股,，但不同意引入戰(zhàn)略投資者”。同日，捷安公司向黔峰公司要求對(duì)其他股東放棄的認(rèn)繳份額行使優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán),。

5月31日,，捷安公司將其180萬(wàn)股的認(rèn)繳資金繳納到黔峰公司賬上，并再次致函黔峰公司及各股東,，要求對(duì)其他股東放棄的出資份額行使優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán),，未獲其他股東及黔峰公司同意。

另查明,，黔峰公司的原始章程對(duì)公司增資時(shí)出資份額的認(rèn)繳問(wèn)題未作規(guī)定,。

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我國(guó)《公司法》并沒(méi)有直接規(guī)定股東對(duì)其他股東放棄的認(rèn)繳出資比例增資份額有無(wú)優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)，有限責(zé)任公司的股東會(huì)完全可以有權(quán)決定將股東對(duì)其他股東放棄的認(rèn)繳出資有無(wú)優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)的問(wèn)題的決斷方式交由公司章程規(guī)定,，從而依據(jù)公司章程規(guī)定方式作出決議,，該決議合法有效，股東應(yīng)當(dāng)遵循,。因此,，當(dāng)公司章程對(duì)該問(wèn)題并無(wú)規(guī)定，且依法做出的股東會(huì)決議將股東放棄認(rèn)繳的增資份額轉(zhuǎn)由公司股東以外的第三人認(rèn)繳,，其他股東主張優(yōu)先認(rèn)繳的,，法院不予支持。

1,、《公司法》第三十四條規(guī)定：

股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利,；公司新增資本時(shí),，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資,。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外,。

2,、《公司法》第四十三條規(guī)定：

股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外,，由公司章程規(guī)定,。

股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議,，以及公司合并,、分立、解散或者變更公司形式的決議,，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò),。

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3、如果公司在制定章程時(shí),，對(duì)于未來(lái)是否會(huì)引進(jìn)外來(lái)投資者有比較確定的判斷,，可以在公司章程中設(shè)置相應(yīng)的條款，賦予或者不賦予股東對(duì)其他股東放棄認(rèn)繳權(quán)的增資份額的優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)。比如,，公司在成立之初即確定以后不打算引進(jìn)外來(lái)投資者,，則可以在章程中直接規(guī)定：原股東對(duì)其他股東放棄的認(rèn)繳的增資份額擁有優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)，這樣可以避免增資擴(kuò)股時(shí)因其他股東放棄認(rèn)繳增資份額而“引狼入室”,。

以下為最高法院在（2009）民二終字第3號(hào)民事判決書(shū)中“本院認(rèn)為”部分就有限公司增資擴(kuò)股時(shí),，原股東對(duì)其他股東放棄認(rèn)繳的增資份額是否享有優(yōu)先權(quán)的問(wèn)題的闡述：

我國(guó)公司法第三十五條規(guī)定“公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照其實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資”,，直接規(guī)定股東認(rèn)繳權(quán)范圍和方式,，并沒(méi)有直接規(guī)定股東對(duì)其他股東放棄的認(rèn)繳出資比例增資份額有無(wú)優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)，也并非完全等同于該條但書(shū)或者除外條款即全體股東可以約定不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外所列情形,，此款所列情形完全針對(duì)股東對(duì)新增資本的認(rèn)繳權(quán)而言的,，這與股東在行使認(rèn)繳權(quán)之外對(duì)其他股東放棄認(rèn)繳的增資份額有無(wú)優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)并非完全一致。對(duì)此,，有限責(zé)任公司的股東會(huì)完全可以有權(quán)決定將此類(lèi)事情及可能引起爭(zhēng)議的決斷方式交由公司章程規(guī)定,，從而依據(jù)公司章程規(guī)定方式作出決議，當(dāng)然也可以包括股東對(duì)其他股東放棄的認(rèn)繳出資有無(wú)優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)問(wèn)題,，該決議不存在違反法律強(qiáng)行規(guī)范問(wèn)題,，決議是有效力的，股東必須遵循,。只有股東會(huì)對(duì)此問(wèn)題沒(méi)有形成決議或者有歧義理解時(shí),，才有依據(jù)公司法規(guī)范適用的問(wèn)題。

即使在此情況下,，由于公司增資擴(kuò)股行為與股東對(duì)外轉(zhuǎn)讓股份行為確屬不同性質(zhì)的行為,，意志決定主體不同，因此二者對(duì)有限責(zé)任公司人合性要求不同,。在已經(jīng)充分保護(hù)股東認(rèn)繳權(quán)的基礎(chǔ)上,，捷安公司在黔峰公司此次增資中利益并沒(méi)有受到損害。當(dāng)股東個(gè)體更大利益與公司整體利益或者有限責(zé)任公司人合性與公司發(fā)展相沖突時(shí),，應(yīng)當(dāng)由全體股東按照公司章程規(guī)定方式進(jìn)行決議,，從而有個(gè)最終結(jié)論以便各股東遵循。至于黔峰公司準(zhǔn)備引進(jìn)戰(zhàn)略投資者具體細(xì)節(jié)是否已經(jīng)真實(shí)披露于捷安公司,，并不能改變事物性質(zhì)和處理爭(zhēng)議方法,。