來源：朝陽知產(chǎn)

大家好,，我是北京市朝陽區(qū)人民法院知識產(chǎn)權(quán)庭法官巫霽,。上次咱們了解了什么是商業(yè)秘密和競業(yè)禁止，以及他們之間的關(guān)系,，今天我繼續(xù)來跟大家談?wù)勎覀兎ㄔ涸趯徖砩虡I(yè)秘密案件中發(fā)現(xiàn)的一些問題，通過分析這些問題,，我們來看看企業(yè)應(yīng)該如何保護商業(yè)秘密,，以及員工應(yīng)該如何爭取自己的權(quán)利。

據(jù)統(tǒng)計,，2010年以來,，我們朝陽區(qū)法院共計受理了約60件涉及商業(yè)秘密糾紛的案件。這個案件數(shù)量與我們法院的整體案件量相比,，是非常少的,。但經(jīng)審理，我們發(fā)現(xiàn)商業(yè)秘密案件普遍呈現(xiàn)以下特點：

首先,，事實查明難度大,，審理周期長。有個別案件因涉及鑒定,、與刑事案件調(diào)卷,、溝通等情況，審理時間更長,。其次,，判決適用率高，且判決駁回比例高,。商業(yè)秘密案件中以判決結(jié)案的約占結(jié)案總數(shù)的41%,，并且，判決駁回原告訴訟請求的比率高達71%,，遠遠高于其他各類知識產(chǎn)權(quán)案件,。再次，法定賠償適用率高,，但判賠金額低,。與原告起訴要求的賠償金額相比，判決的支持率基本在10%-30%之間,。通俗的說,，原告起訴被告侵犯商業(yè)秘密，要求賠償100萬,，有7成以上的情況是被法院駁回訴訟請求,，即使在法院認定原告勝訴的情況下，也可能只判決被告賠償10到30萬元,。

經(jīng)調(diào)研,，我們認為上述商業(yè)秘密案件特點的成因主要有以下幾點：

一、有關(guān)商業(yè)秘密的法律規(guī)定,，對原告所負舉證責(zé)任的要求較高,。法律規(guī)定,，原告起訴商業(yè)秘密案件需要證明三項主要事實：第一，原告擁有的商業(yè)秘密符合法定條件,，就是秘密性,、價值性和保密性這三大要件，包括商業(yè)秘密的載體,、具體內(nèi)容,、商業(yè)價值和對該項商業(yè)秘密所采取的具體保密措施等。第二,，被告使用的信息與原告主張的商業(yè)秘密相同或者實質(zhì)性近似,。第三，被告使用了不正當手段,。

實踐中,，有大量的案件是由于原告舉證不足，無法證明其要求保護的內(nèi)容構(gòu)成商業(yè)秘密,，比如該信息屬于公開渠道可以獲得的信息,，或者原告沒有采取適當?shù)谋Ｃ艽胧?；或者是原告無法證明被告采取了不正當方式取得商業(yè)秘密,；或者被告使用的信息與原告的商業(yè)秘密點相同或?qū)嵸|(zhì)性近似等，最后導(dǎo)致原告的訴訟請求被法院駁回的后果,。尤其是關(guān)于不正當手段的證明,，隨著互聯(lián)網(wǎng)和信息技術(shù)的高速發(fā)展，與以往的拍照,、復(fù)印等傳統(tǒng)手段相比,，現(xiàn)階段侵犯商業(yè)秘密的技術(shù)更為發(fā)達，入侵計算機網(wǎng)絡(luò),、破解網(wǎng)站或郵箱密碼等手段越來越多,，對于原告而言卻很難去取證證明。

與之相反,，被控侵犯商業(yè)秘密的被告方則僅需要消極防御,，只要對原告所提主張及證據(jù)一概予以否認，就有可能獲得勝訴的結(jié)果,，訴辯雙方的權(quán)責(zé)是不對等的,。

二、原告的訴訟能力有限,，對于商業(yè)秘密案件需要怎樣去說明事實,、提交證據(jù)、提出主張等,，都沒有很清楚的認識,。實踐中我們發(fā)現(xiàn),，有很多企業(yè)根本就無法說清楚自己主張的商業(yè)秘密到底是什么，經(jīng)常是一股腦兒的把所有的信息都倒出來,，讓法院去判斷,。這里就存在很大的風(fēng)險，比如,，對于技術(shù)性秘密和經(jīng)營性秘密要求的保密措施可能差別很大,，如果企業(yè)沒有針對性的采取不同的保密措施，那就有可能會造成法院認定一部分信息沒有采取合適的保密措施而喪失了保密性,，進而不構(gòu)成商業(yè)秘密,，最終導(dǎo)致敗訴的結(jié)果。

三,、企業(yè)的自我保護意識不強,，在經(jīng)營活動中對商業(yè)秘密的保護力度不夠。審判實踐中發(fā)現(xiàn),，涉訴的大多數(shù)企業(yè)對于其核心機密沒有采取適當?shù)谋Ｗo措施,，對如何規(guī)范商業(yè)秘密的獲取和使用，如何監(jiān)管員工活動,，如何保留證據(jù)都沒有足夠的認識和舉措,，往往是在員工跳槽后才發(fā)現(xiàn)經(jīng)營遭受重創(chuàng)，但因舉證困難,、能力不足而無力挽回,。比如，有些主要依靠員工對外發(fā)送郵件聯(lián)系客戶的企業(yè),，沒有指定員工使用特定的郵箱,，并且企業(yè)對員工郵箱也沒有進行有效的監(jiān)管，致使員工通過郵箱將大量的數(shù)據(jù),、客戶轉(zhuǎn)移,；再比如沒有與員工簽訂保密協(xié)議或者在勞動合同中約定保密條款等，致使到法院打官司時,，提交不出關(guān)于保密性的證據(jù),，導(dǎo)致被法院駁回。

結(jié)合上述原因,，我們認為企業(yè)對商業(yè)秘密的保護,，可以從以下幾方面著手：

首先，必須要認識到商業(yè)秘密的價值以及對其進行保護的重要性,。可口可樂公司之所以在僅百年來在全世界都能夠銷售他們的飲料,，就在于他們針對其原漿配方制定了非常嚴格的保密措施，花費巨額資金來進行保密工作。從現(xiàn)實的效果來看,，他們的保密措施是成功的,。但是，我們在審判中經(jīng)常遇到這樣的情況,，某公司的主要客戶負責(zé)人跳槽,，并且?guī)ё吡讼聦俚膸讉€核心成員，另外成立了一個相同類型的公司,，或者是投入了其他競爭公司中,，但是這些人通過大量聯(lián)系原來的老客戶，使客戶轉(zhuǎn)而與新成立的公司進行交易,。這種情況對于原公司而言,，打擊是致命的，但是到了起訴階段卻發(fā)現(xiàn),，原來的公司采取沒有任何保密措施,，所有員工都是使用自己的手機、郵箱與客戶聯(lián)系,，甚至公司根本都不清楚這些員工都與那些客戶有過聯(lián)系,，進展到什么程度。如此不重視自己賴以生存的商業(yè)秘密,，只能導(dǎo)致敗訴的后果,。

其次，企業(yè)應(yīng)當針對不同的秘密類型,、內(nèi)容,，采取必要、合適的措施進行自我保護,。比如說制定企業(yè)規(guī)章制度時要有專門的保密要求，簽訂勞動合同時也有專門的保密條款,，經(jīng)常對員工進行保密培訓(xùn)等,；再比如說針對某些特殊信息可以采取特定人進行特定方式保管，通過物理方式與隔絕互聯(lián)網(wǎng)等,。我們還拿可口可樂公司舉例,，可口可樂公司并沒有為其原漿配方申請專利，因為專利是有保護期限的,，并且申請專利必須公開其配方內(nèi)容,，也就是說一旦一種秘密信息申請了專利，那么它就已經(jīng)失去了秘密性的特點而不再構(gòu)成商業(yè)秘密了,，而是納入到專利體系中進行保護,，到了專利保護期之后，這種技術(shù)自然就屬于公共領(lǐng)域。所以說,，哪些技術(shù)適合通過專利去保護,，哪些技術(shù)應(yīng)當作為商業(yè)秘密來保護，企業(yè)需要有足夠的判斷和措施,。

第三,，企業(yè)應(yīng)當采取多種措施提高對員工的粘附性，留住人才,。咱們經(jīng)常說,，21世紀拼的是什么，就是拼人才,。對企業(yè)而言,，發(fā)展自己的企業(yè)文化，增加員工的歸屬感和認同感,；提高員工福利,，把企業(yè)的利潤最大化與員工的福利最大化結(jié)合起來，給員工提供更好的生活條件,；或者是對于不同的員工制定不同的發(fā)展模式,，使得員工能夠有足夠的選擇和上升空間等，他們跳槽的想法自然就會減少,。留住了人才,，才是留住了競爭力，自己的商業(yè)秘密才能被更有效的保護,。

第四,，在發(fā)現(xiàn)商業(yè)秘密被侵犯的情況之后，企業(yè)應(yīng)及時采取必要措施保留證據(jù),。比如說及時報警,，封存員工的辦公材料，對員工的郵箱進行證據(jù)保全,，整理員工工作日志,、勞動合同等等，積極準備材料,，以備訴訟之需,。

最后，我還想談一下員工在與企業(yè)簽訂競業(yè)禁止協(xié)議時,，如何才能最大的保護自己的利益,。這里我們必須說明，并非所有的競業(yè)禁止協(xié)議都是有效的,。首先,，如果企業(yè)雖然簽訂了競業(yè)禁止協(xié)議,，但其并沒有什么真正具有商業(yè)價值的秘密可言，那么這種競業(yè)禁止協(xié)議就屬于無源之水無本之木,，自然是無效的,。其次，如果企業(yè)簽訂的協(xié)議期限過長,、比如超過2年甚至更長時間,，競業(yè)限制的范圍過寬，比如說超出了原有企業(yè)的經(jīng)營范圍,，這就有可能被法院判定無效或者部分無效,。最后，競業(yè)限制協(xié)議限制了員工自主擇業(yè)的自由,，必然會使員工損失一定的利益,，因此應(yīng)當以企業(yè)支付員工一定的補償為前提。

綜合上述情形,，我們認為,，在離職員工與企業(yè)簽訂競業(yè)限制協(xié)議時，首先應(yīng)當明確企業(yè)商業(yè)秘密的內(nèi)容,、范圍,；其次，員工應(yīng)當爭取盡可能短的限制時間,、盡可能小的限制范圍,，以最大的保護自己的擇業(yè)自由。最后,，必須要求企業(yè)給予一定的經(jīng)濟補償,。目前我國對于競業(yè)限制補償金的數(shù)額和給付方式并沒有明確約定，實踐中有一次性給付,，也有分期給付,，給付的金額也有多有少。員工可以參考自己在職時的收入和競業(yè)限制期限,、范圍,，與企業(yè)協(xié)商合理的補償金額。如果企業(yè)拒不支付,，員工可以積極拿出法律武器，維護自己的正當權(quán)利,。

謝謝大家,！