辯 護(hù) 詞

                               -----關(guān)于張某涉嫌強(qiáng)奸罪的無罪辯護(hù)意見

審判長,、審判員,、人民陪審員：

江蘇征遠(yuǎn)律師事務(wù)所接受本案被告人姐姐的委托，并征得被告人的同意,，指派我作為被告人涉嫌強(qiáng)奸一案的辯護(hù)人,。本人認(rèn)真查閱、分析了卷宗的有關(guān)資料,，依法會見了被告人,，對本案有了較全面的了解，辯護(hù)人認(rèn)為,，指控被告人強(qiáng)奸罪事實(shí)不清,、證據(jù)不足，被告人不構(gòu)成強(qiáng)奸罪,，現(xiàn)發(fā)表如下辯護(hù)意見：

一,、根據(jù)我國《刑法》第236條以及相關(guān)法律、司法解釋的規(guī)定,，強(qiáng)奸罪是指違背婦女意志,，使用暴力、脅迫或以其他手段,強(qiáng)迫婦女發(fā)生性行為,。結(jié)合公訴機(jī)關(guān)對被告人的指控,，認(rèn)定被告人構(gòu)成強(qiáng)奸罪必須滿足兩個(gè)法定要件，一是要違背婦女意志,，二是要使用了暴力,、脅迫手段。而判斷發(fā)生性關(guān)系時(shí)是否違背了婦女的意志,，要結(jié)合當(dāng)時(shí)的時(shí)間,、周圍環(huán)境、婦女性格,、體質(zhì),、性交后的心理態(tài)度及何種情況下報(bào)案等各種因素進(jìn)行綜合分析，不能僅以被害人的陳述定罪,。辯護(hù)人認(rèn)為從整個(gè)案件發(fā)生的全部過程看,，被告人并沒有違背被害人被害人的意志,，使用暴力、脅迫手段,，強(qiáng)行與被害人發(fā)生性關(guān)系,，有相關(guān)的事實(shí)可以證實(shí)：

1、通過被告人的供述,、被害人的陳述,，可以證實(shí)案發(fā)當(dāng)天凌晨4點(diǎn)，被害人酒后路邊攔車回江都,，并自愿搭乘了被告人駕駛的別克商務(wù)車,。從被害人和被害人姐姐第一次筆錄中均提及，被害人當(dāng)時(shí)電話中說上了一個(gè)朋友的車,，足以表明其主觀上是自愿的,，并非系被告人暴力或脅迫上車。從凌晨4點(diǎn)搭乘被害人,，直至車子后來陷入路邊溝里,，也就是凌晨5點(diǎn)19分左右（當(dāng)時(shí)是5月30日屬于夏季天色已亮）長達(dá)一個(gè)半小時(shí)，被告人與被害人在車中聊天十分投緣,，雙方均介紹了自己的基本情況甚至是住址和工作性質(zhì),。被害人也講述了自己和法國男友情感糾葛。正是因?yàn)楸缓θ伺c外國男友交往,，生活較為開放,，伴著酒精的刺激使其潛意識存在放縱自己，發(fā)泄對男友,、家人的不滿情緒,，而有了與被告人發(fā)生一夜情的感情基礎(chǔ)。

2,、當(dāng)車已陷入路邊溝里,，被告人、被害人都下車檢查,，確認(rèn)無法啟動(dòng)后一起返回車?yán)?。被告人與被害人由于對彼此產(chǎn)生好感，在車?yán)锵嗷ソ游?，被害人誤把被告人下嘴唇咬傷（通過被告人供述,、被害人陳述證實(shí)被害人主動(dòng)從其包中掏出水噴壺及護(hù)墊、創(chuàng)可貼,，幫助被告人處理傷口）,。被害人主動(dòng)提出幫被告人手淫，并配合被告人脫去內(nèi)褲（從車內(nèi)和被告人、被害人的衣物均無相關(guān)破壞痕跡可以證實(shí)被害人沒有任何反抗）使其順利插入并發(fā)生性行為,。如果被害人不是自愿,，被告人在狹小的車內(nèi)空間是不能做到即保證衣物完好，被害人身體無傷,，又能準(zhǔn)確無誤的插入被害人陰道的,。

3、從性行為發(fā)生后被害人的心理態(tài)度和報(bào)案過程來分析,，本案中被害人與被告人發(fā)生性行為后,，一起等候被告人的朋友陳某，并主動(dòng)提出讓被告人對其朋友陳某隱瞞嘴唇傷情真相,。主動(dòng)把手機(jī)號存在被告人手機(jī)上,。在離開了被告人后,，也沒有立即向周圍村民尋求保護(hù),，或者向公安機(jī)關(guān)電話報(bào)警。在被告人車子脫困遇上后,，再次自愿搭乘被告人的車,。我們注意到，證人陳某的證言中提及在現(xiàn)場和車內(nèi)一直以為被害人是被告人的一個(gè)朋友,，并沒有提及當(dāng)時(shí)的被害人有任何的不正常之處,，試想，作為一個(gè)正常的女子在遭受強(qiáng)奸之后,，難道會沒有任何的異樣,，沒有絲毫悲傷的情緒流露出來嗎上述事實(shí)證明，被害人正是由于其自愿與被告人發(fā)生性關(guān)系,，自已從未曾遭受到被告人的暴力,、脅迫。

二,、起訴書中據(jù)以指控構(gòu)成強(qiáng)奸罪的證據(jù)主要有被害人的陳述及相關(guān)的證人證言,，但這些證據(jù)本身存在諸多疑問，且證據(jù)與證據(jù)之間互相矛盾,，本案給被告人定罪的證據(jù)只有被害人的一面之詞,，因此，認(rèn)定被告人犯強(qiáng)奸罪的證據(jù)明顯不足,，根據(jù)疑罪從無的原則應(yīng)當(dāng)推定無罪,。

1、被告人與被害人在發(fā)生性關(guān)系的過程中嘴唇確實(shí)受傷了,，但不能簡單的將受傷的原因歸結(jié)為反抗所致,。辯護(hù)人認(rèn)為不能排除這是被害人的個(gè)人喜好，在感情非常投入的情況下被害人喜歡抓咬對方，我們特別注意到被害人竟然隨身攜帶有創(chuàng)可貼,，并主動(dòng)為被告人處理傷口,，這難道是一種巧合嗎如果被害人真的認(rèn)為自己被強(qiáng)奸了，怎么可能提供創(chuàng)口貼給還親自幫他貼上,，會有這樣的被害人嗎綜合事件的整個(gè)過程,，我們認(rèn)為這只可能是被害人對給被告人造成的誤傷心存愧疚，才會有這樣的舉動(dòng),。如果是強(qiáng)迫的,，會心存愧疚嗎自己陳述其用腿反抗了兩下，但當(dāng)時(shí)正處夏天,，當(dāng)天穿的裙子,，如果被壓在身下，其輕微的反抗都應(yīng)當(dāng)在腿上留下些許痕跡,。但公安機(jī)關(guān)除了嘴上的傷痕外,，并沒有從汽車上提取到任何被害人反抗的跡象，也沒有從被害人的身上發(fā)現(xiàn)被害人反抗后受傷的跡象,，被害人的衣物上亦同樣沒有遭受任何破損,。

2、本案中的證人被害人姐姐系被害人的雙胞胎姐姐,，其跟被害人之間有著利害關(guān)系,，其證言的效力是極低的。況且,，被害人姐姐的證言與被害人的陳述之間存在諸多矛盾,，而這些矛盾都無法用常理來解釋清楚。在5月30日案發(fā)當(dāng)日被害人姐姐的證言第三頁,，被害人姐姐陳述“她接通電話就用英語跟我說：HELP ME ,this guy tries to rape me ,help me”.當(dāng)被害人姐姐問其在哪里時(shí),，又用英語說自己不知道，這里是郊區(qū),。但根據(jù)被害人自己的陳述（5月30日陳述第3頁）“這是正好電話響了,，當(dāng)時(shí)我怕他把我電話扔了，于是我就把電話關(guān)了,，但是當(dāng)時(shí)按錯(cuò)鍵了,，我把電話接通了，正好是我姐姐打來了,，之后的情況,，我姐姐都聽到了”。被害人自己陳述并未呼救,，而且當(dāng)時(shí)的行為是掛斷電話,，就不存在也不可能用英語向姐姐求救,。如果真要求救，在那種情況下說英文和說中文有何區(qū)別因?yàn)閷τ诒桓嫒藖碇v發(fā)現(xiàn)說英文而自己又不懂,，肯定會采取動(dòng)作阻止,！另一方面，中國人在緊急情況下求救說中文的概率應(yīng)該遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于說英文,。第三,，人在求救的時(shí)候，聲音也應(yīng)該是很大的,，那肯定就驚動(dòng)周圍的人了,。這跟被害人第二份筆錄第四頁中所陳述的“我當(dāng)時(shí)怕求救，被告人會有什么偏激的行為,，打我或者殺了我”相矛盾,。事實(shí)上，在被害人姐姐筆錄第五頁,，被害人姐姐并沒有聽到被告人要打或者威脅她,。按照常理推斷，如果被告人真的要強(qiáng)奸被害人,，那當(dāng)手機(jī)響的一霎那,，首先要做的便是將被害人手機(jī)奪過來，阻止被害人與外界的聯(lián)系,，以防止罪行暴露。這樣根本就不可能有第二次,、第三次無意中的接通了,。而且，無意中接通一次是可能的,，接二連三的全部無意中接通的可能性有多少如果不是無意中接通,，那只能是在沒有受到任何脅迫情況下很正常的接通。

3,、陳某的筆錄不但不能證明強(qiáng)奸了,，反而證明被告人與被害人關(guān)系較好。當(dāng)陳某到達(dá)現(xiàn)場后,，其發(fā)現(xiàn)被告人的嘴上貼著創(chuàng)口貼,。隨后開農(nóng)用三輪車的人也過來了，當(dāng)時(shí)現(xiàn)場最起碼有五個(gè)人,，況且陳某是坐出租車去的,，如果當(dāng)時(shí)真的想求救或者想離開現(xiàn)場的話，應(yīng)該是完全有條件的,，當(dāng)著那么多人的面被告人也不好阻攔,，更不可能敢傷害被害人。但被害人并沒有急于離開現(xiàn)場，在被告人他們弄車的過程中,，被害人才離開,。而當(dāng)被害人與被告人、陳某在路上再次遇到時(shí),，竟然又再次上了被告人的車,。試問，如果遭受了強(qiáng)奸,，她會做出如此愚蠢的舉動(dòng)嗎她敢嗎她就不怕陳某中途下車,，而遭受被告人的第二次強(qiáng)奸所表現(xiàn)出來的行為并不符合一個(gè)剛被強(qiáng)奸的女子的行為。在筆錄第四頁,，陳某陳述道,，“我看到她跟被告人在一起，我以為是被告人的朋友”,。從陳某個(gè)人的感覺來講,，被害人就是被告人的朋友，如果被害人真的是被強(qiáng)奸的,，她就一點(diǎn)悲傷的情緒都流露不出來,，陳某就看不出絲毫的端倪更何況，被害人說被告人打了她很重的兩個(gè)耳光,，陳某事發(fā)后不久就到現(xiàn)場了,，也沒能看到被害人臉上有被打的痕跡。

4,、被害人姐姐男友JAMES的證言全是從被害人姐姐出聽說,，有的情況也是其推測的，不能證明當(dāng)時(shí)被害人真正的心里狀態(tài),。建議法庭不予采納,。

5、被害人的陳述更是前后矛盾,，漏洞百出,。首先，5月30日的筆錄第三頁陳述未呼救與其姐姐的陳述相矛盾,。第四頁內(nèi)容“我也趕緊把內(nèi)褲穿了起來,，并打算趕快逃跑，但是車門被反鎖了,。他拉好拉鏈后,，發(fā)現(xiàn)被我咬的地方開始出血了，……我就從包里拿出一張創(chuàng)口貼出來,，把他嘴上的血擦了擦,，幫他把創(chuàng)口貼貼了上去”,。第九頁陳述：“我當(dāng)時(shí)想開車門跑的，但是車門被鎖了,，沒打的開”所謂的車門被反鎖了,，事后經(jīng)警方實(shí)驗(yàn)，案發(fā)當(dāng)天所駕駛的車輛只要在P檔中控就會自動(dòng)解鎖,，而且即使中控從里面鎖上了,，從車?yán)锩嬉彩强梢源蜷_的。

被害人對于性關(guān)系發(fā)生的過程陳述也是矛盾的,。根據(jù)被害人第三頁的陳述,，當(dāng)被告人被咬破了的下嘴唇后，被告人并沒有停止實(shí)施性行為,，而是等到發(fā)生完關(guān)系后,，才由被害人幫忙處理了傷口。公安機(jī)關(guān)在車內(nèi)提取的血跡是分別滴在車內(nèi)座位和地毯兩處,。如果血液成滴流下不至一滴,，那出血量應(yīng)該不小。如果被告人真的發(fā)生完關(guān)系再讓被害人處理傷口,，那被害人被壓在身下的幾分鐘里,，加上被害人的反抗和掙扎，應(yīng)該會有血液滴在被害人的身上,。從本案證據(jù)來看,，根本沒有從被害人身上或者衣服上提取到血跡。被害人姐姐的筆錄中也沒有提到該點(diǎn),。另外,，被害人的筆錄還提到，被告人完事后對其講“我現(xiàn)在身上都是血,，你要我怎么去上班”。如果被告人的身上全是血,，那被害人的身上是不可能幸免的,，但事實(shí)并非如此。由此可以推定,，被害人說了謊,，其陳述的根本不是事實(shí)。

被害人第三頁還陳述“這時(shí)我想跑,，但是又怕跑不過他們”,，根據(jù)被害人前面的陳述，其有很多機(jī)會可以跑,，但都沒有跑,。特別是之前現(xiàn)場還有一輛出租車,。

被害人第五頁陳述“我下車去買燒餅，乘機(jī)看了一下車牌照”,。這是被害人的下車已經(jīng)是第二次坐上被告人的車,，在被告人的車陷入路邊的時(shí)候，被害人一直在車子外面,，那時(shí)她完全有機(jī)會看清車輛牌照,。被告人如果不再次載被害人回家，被害人的姐姐不跟被害人要車牌號,，被害人那根本就不知道被告人車牌號碼,。作為一個(gè)被害人她最大的愿望就是抓住兇手，但是身為知識分子的被害人如果真的系遭受強(qiáng)奸她會不留意車牌號碼不想懲治兇犯

被害人第六頁陳述提到“我上車后一直到西湖那邊的路上,，不是很清楚,，其他的時(shí)候我還是比較清楚的”，而其2010年12月11日的第二份筆錄第二頁,，卻詳細(xì)的描述了上車后到西湖那邊路上的情況說的一清二楚,。前后顯然矛盾

被害人第九頁陳述“我想跑過兩次，但都沒成功”,。但第二份筆錄第四,、五頁，當(dāng)警察詢問“你在掙扎的過程中有沒有開車門逃跑”回答“好像沒有,，……,想過逃跑,，但想到我穿的高跟鞋，怎么跑的過他”,。明顯也是相互矛盾,。而這種矛盾的原因就是因?yàn)楣矙C(jī)關(guān)做的別克車車門可以隨時(shí)打開的偵查實(shí)驗(yàn)導(dǎo)致的！被害人說謊的目的為何,，不言而喻,！

被害人第十頁陳述“我怕他不讓我走，才把我的號碼告訴他,，我就是想讓他相信我”,，而當(dāng)時(shí)的情況是有很多人在場，被害人要走,，被告人根本沒有能力控制被害人不讓走,。而且電話號碼隨時(shí)可以換，反而是被告人其號碼是實(shí)名登記的,，如果是強(qiáng)奸,，也不可能告訴被害人真實(shí)號碼。而在此細(xì)節(jié)上的陳述被告人供述更為可信,。

被害人第二份筆錄的第三頁,，公安機(jī)關(guān)詢問了強(qiáng)奸過程中,，被害人姐姐打電話給被害人的情況。辯護(hù)人認(rèn)為,，該詢問純粹是公安機(jī)關(guān)為了排除通話的矛盾而刻意詢問的,。而被害人的陳述與第一份筆錄也相互矛盾。被害人還陳述,，其向姐姐用英語求救時(shí),，被告人氣急敗壞，但實(shí)際上被告人是小學(xué)文化,，根本聽不懂被害人與姐姐用英語的通話,，被告人聽不懂通話內(nèi)容如何氣急敗壞而且被告人直接將手機(jī)拿過來關(guān)機(jī)就可以解決問題，那其又為何讓被害人向姐姐求救呢

6,、被告人的供述可以看出不可能強(qiáng)奸,。在被告人的筆錄中，明確陳述被告人告訴被害人住在景洪苑還有典藏園北邊的村莊,，經(jīng)過我們法庭調(diào)查階段的詢問,，被告人的這兩個(gè)住址都是真實(shí)的。如果真的要強(qiáng)奸被害人還會告訴其真實(shí)的住址嗎被告人筆錄第9頁,，詳細(xì)的陳述了被害人的個(gè)人情況,，這也就說明當(dāng)時(shí)雙方談的非常投機(jī)，無話不談,，性行為的發(fā)生應(yīng)當(dāng)是雙方感情升華的結(jié)果,。

從情理來看，一個(gè)強(qiáng)奸犯犯罪后第一要做的事情就是清理或者逃離現(xiàn)場,，而被告人非但沒有這樣做,，反而在路上將被害人接到，并安全送達(dá)目的地,。如果是強(qiáng)奸的,，那么他完全有理由相信被害人用英語通話是有目的的，他必然會采取一些措施來預(yù)防自己被抓,，但他什么措施都沒有,，更不會傻到送被害人回頭。被告人和被害人的行為都不像一個(gè)強(qiáng)奸犯和一個(gè)受害人應(yīng)該表現(xiàn)出來的,。

綜上，我們認(rèn)為在被害人與被告人發(fā)生性關(guān)系時(shí),，由于自己在關(guān)機(jī)的過程中不小心將電話接通（這可以通過被害人第一次筆錄得到印證）,，導(dǎo)致自己的姐姐在電話中可能聽到了不該聽到的聲音。事后,，怕自己與被告人的通奸行為被姐姐知道,，只能編造謊言說自己被被告人強(qiáng)奸,。

根據(jù)上述事實(shí)，依據(jù)《最高人民法院,、最高人民檢察院,、公安部關(guān)于當(dāng)前辦理強(qiáng)奸案件中具體應(yīng)用法律的若干問題的解答》第三項(xiàng)第2款對此做了具體說明：“有的婦女與人通奸，一旦翻臉,，關(guān)系惡化,，或者事情敗露后，怕丟面子,，或者為推卸責(zé)任,、嫁禍于人等情況，把通奸說成是強(qiáng)奸的,，不能認(rèn)定為強(qiáng)奸,。在辦案中，對于半推半就的問題,，要對雙方平時(shí)的關(guān)系如何,，性行為是在什么環(huán)境和情況下發(fā)生的，事情發(fā)生后女方的態(tài)度怎樣,，又在什么情況下告發(fā)等等事實(shí)和情節(jié),，認(rèn)真審查清楚，作全面的分析,，不是確系違背婦女意志的,，一般不宜按強(qiáng)奸罪論處?！敝?guī)定,，本案被告人和被害人發(fā)生性關(guān)系至多屬于半推半就型的通奸行為。不應(yīng)當(dāng)按強(qiáng)奸罪論處,。

我國《刑法》明確規(guī)定了“疑罪從無”的原則,，所謂“疑罪”,是指證明被告人有罪的證據(jù)不足，就是說證據(jù)處于既不能證明被告人有罪又不能證明被告人無罪的兩難狀態(tài),?！缎淌略V訟法》也明確規(guī)定運(yùn)用間接證據(jù)得出的結(jié)論必須是確實(shí)充分的，唯一的,，排除其他可能的,，“無充分證據(jù)排除被告人合理辯解的，應(yīng)作出有利于被告人的判決”,，以及“對于證據(jù)不足,，不足以證明被告人有罪的指控，應(yīng)作為證據(jù)不足,，指控的犯罪事實(shí)不能成立的無罪判決”之規(guī)定,，本案僅有被害人的陳述,，且與被告人的供述明顯不一致，公訴機(jī)關(guān)亦沒有其他有效證據(jù)予以佐證和排除疑點(diǎn),，不能形成證據(jù)鏈,，據(jù)此所得出的結(jié)論也不是唯一的，被告人應(yīng)被宣告無罪,。

以上辯護(hù)意見,，供法庭評議時(shí)參考，并盼望采納,，謝謝,！

此  致

揚(yáng)州市××區(qū)人民法院

                                     辯護(hù)人：陳聯(lián)睿 律師

                                     二○一一年二月二十二日

編外語：本案合議庭充分考慮辯護(hù)律師的無罪辯護(hù)觀點(diǎn)，在被告人張某系累犯應(yīng)當(dāng)從重處罰的情形下,，得以從輕判處有期徒刑四年,。達(dá)到最輕刑事處罰效果。