法律事實(shí)

餐廳服務(wù)員小劉（與餐廳簽訂勞動(dòng)合同,，屬于餐廳的員工）,，在端菜的過程中，不慎將菜品的油汁潑到顧客小張的高檔服裝上,，顧客要求餐廳（個(gè)體工商戶,，老板小王）賠償損失3000元之后，餐廳是否有權(quán)向服務(wù)員小劉追償損失,，在法院的訴訟過程中,，餐廳要求追加小劉為第三人參加訴訟，法院準(zhǔn)許后是否可以判決小劉承擔(dān)賠償責(zé)任,？

法律關(guān)系

一,、服務(wù)員小劉與餐廳（個(gè)體工商戶）之間的法律關(guān)系是勞動(dòng)關(guān)系。

附：

《勞動(dòng)合同法》

第二條　中華人民共和國(guó)境內(nèi)的企業(yè),、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織,、民辦非企業(yè)單位等組織（以下稱用人單位）與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系，訂立,、履行,、變更、解除或者終止勞動(dòng)合同,，適用本法,。

　　國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位,、社會(huì)團(tuán)體和與其建立勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)者,，訂立、履行,、變更,、解除或者終止勞動(dòng)合同，依照本法執(zhí)行,。

二,、首先，餐廳與顧客小張之間的法律關(guān)系是服務(wù)合同關(guān)系,；

其次,，餐廳工作人員小劉不慎將菜品的油汁潑到顧客小張的高檔服裝上，餐廳與顧客小張存在侵權(quán)法律關(guān)系,，并且小張只能向餐廳主張侵權(quán)損害賠償,。

附：

《侵權(quán)責(zé)任法》

第三十四條 用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的,，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

勞務(wù)派遣期間,，被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的,，由接受勞務(wù)派遣的用工單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任；勞務(wù)派遣單位有過錯(cuò)的,，承擔(dān)相應(yīng)的補(bǔ)充責(zé)任,。

用人單位追償權(quán)

一、法定的用人單位追償權(quán)

     根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第九條的規(guī)定,， 在雇傭關(guān)系里（根據(jù)相關(guān)最高法的解釋,，這里的雇傭關(guān)系按照擴(kuò)大解釋定義，包括勞動(dòng)關(guān)系和狹義的雇傭關(guān)系）,，同時(shí)也是僅在人身?yè)p害案件中,，在雇員存在故意或者重大過失的情況下，可以向雇員追償,，否則無權(quán)追償,。

附：

《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問題的解釋》

    第八條 法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人以及工作人員,，在執(zhí)行職務(wù)中致人損害的,，依照民法通則第一百二十一條的規(guī)定，由該法人或者其他組織承擔(dān)民事責(zé)任,。上述人員實(shí)施與職務(wù)無關(guān)的行為致人損害的,，應(yīng)當(dāng)由行為人承擔(dān)賠償責(zé)任。

    屬于《國(guó)家賠償法》賠償事由的,，依照《國(guó)家賠償法》的規(guī)定處理,。

    第九條 雇員在從事雇傭活動(dòng)中致人損害的，雇主應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任,；雇員因故意或者重大過失致人損害的,，應(yīng)當(dāng)與雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。雇主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的,，可以向雇員追償,。

前款所稱“從事雇傭活動(dòng)”，是指從事雇主授權(quán)或者指示范圍內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)或者其他勞務(wù)活動(dòng),。雇員的行為超出授權(quán)范圍,，但其表現(xiàn)形式是履行職務(wù)或者與履行職務(wù)有內(nèi)在聯(lián)系的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“從事雇傭活動(dòng)”,。

二,、約定的用人單位追償權(quán)

《侵權(quán)責(zé)任法》第三十四條規(guī)定工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)侵權(quán)的，用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任,，沒有明確用人單位對(duì)工作人員的追償權(quán),。

《侵權(quán)責(zé)任法》適用的是平等主體之間的侵權(quán)法律關(guān)系，而用人單位和員工兩者之間不是平等的法律關(guān)系主體,，工作人員不能因?yàn)樽约旱倪^錯(cuò)而向用人單位承擔(dān)民法意義上的損害賠償責(zé)任,。用人單位與工作人員之間是勞動(dòng)關(guān)系，雙方不是平等主體之間成立的民事法律關(guān)系,，工作人員是受用人單位的指示進(jìn)行工作任務(wù),，而完成工作任務(wù)的利益是歸屬用人單位的，用人單位依照勞動(dòng)合同約定向支付工作人員工資,。

工作人員在執(zhí)行工作任務(wù)時(shí)應(yīng)當(dāng)是用人單位的代表,，此時(shí)工作人員自身的人格被吸收，例如用人單位是法人,，工作人員就相當(dāng)于法人的一個(gè)部分,，工作人員的職務(wù)行為就是用人單位的行為，主體是用人單位,，那么執(zhí)行工作任務(wù)對(duì)其他人侵權(quán)就是用人單位對(duì)第三人侵權(quán),，參考《民法通則》第四十三條的規(guī)定；

勞動(dòng)合同對(duì)損失追償有明確約定的,，在符合法律,，行政法規(guī)的規(guī)定下，用人單位有追償權(quán),，否則用人單位沒有追償權(quán),。《工資支付暫行規(guī)定》第十六條中明確規(guī)定，工作人員（勞動(dòng)者）因本人原因給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的,，可以按照勞動(dòng)合同約定要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失,。

用人單位承擔(dān)責(zé)任后，對(duì)于員工自身的過錯(cuò)而給用人單位造成的經(jīng)濟(jì)損失,，應(yīng)當(dāng)依據(jù)用人單位內(nèi)部的規(guī)章制度或者勞動(dòng)合同的約定對(duì)員工該種行為進(jìn)行處罰或者追償,，例如：《勞動(dòng)合同法》第三十九條，員工因違反用人單位規(guī)章制度,，或者嚴(yán)重失職,，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但并沒有規(guī)定用人單位的追償權(quán),。

三,、在法律沒有規(guī)定和勞動(dòng)合同沒有約定的情況下，可以得出結(jié)論,，用人單位沒有追償?shù)姆梢罁?jù),。

附：

《勞動(dòng)合同法》

第三十九條　勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同：

　　（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的,；

　?。ǘ?b>嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

　?。ㄈ?b>嚴(yán)重失職,，營(yíng)私舞弊，給用人單位造成重大損害的,；

　?。ㄋ模﹦趧?dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,，或者經(jīng)用人單位提出,，拒不改正的；

　?。ㄎ澹┮虮痉ǖ诙鶙l第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的,；

（六）被依法追究刑事責(zé)任的。

《工資支付暫行規(guī)定》（行政規(guī)章）

第十六條 因勞動(dòng)者本人原因給用人單位造成經(jīng)濟(jì)損失的,，用人單位可按照勞動(dòng)合同的約定要求其賠償經(jīng)濟(jì)損失,。經(jīng)濟(jì)損失的賠償，可從勞動(dòng)者本人的工資中扣除,。但每月扣除的部分不得超過勞動(dòng)者當(dāng)月工資的20%,。若扣除后的剩余工資部分低于當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)，則按最低工資標(biāo)準(zhǔn)支付,。

《民法通則》

第四十三條 企業(yè)法人對(duì)它的法定代表人和其他工作人員的經(jīng)營(yíng)活動(dòng),，承擔(dān)民事責(zé)任。

工作人員的第三人地位

用人單位依照勞動(dòng)合同約定或者公司的規(guī)章制度對(duì)工作人員（勞動(dòng)者）進(jìn)行追償或者懲罰,，如果勞動(dòng)者存在異議,，用人單位和工作人員（勞動(dòng)者）發(fā)生爭(zhēng)議，此種糾紛根據(jù)《勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁法》第二條第五款規(guī)定,，屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議案件,，此時(shí)需要進(jìn)行勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁前置程序，而不能直接由人民法院審理裁判,。

那么人民法院列工作人員為第三人參加訴訟,，但是此時(shí)的工作人員不應(yīng)當(dāng)是承擔(dān)法律責(zé)任的第三人，而只是對(duì)于案件查明事實(shí)具有關(guān)系的第三人,，因?yàn)榇藭r(shí),，工作人員與用人單位并不存在民事法律上的損害賠償關(guān)系，不是適格的當(dāng)事人,，不能直接裁判第三人承擔(dān)賠償責(zé)任,。

附：

《勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁法》

第二條 中華人民共和國(guó)境內(nèi)的用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生的下列勞動(dòng)爭(zhēng)議,，適用本法：

    （一）因確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生的爭(zhēng)議；

    （二）因訂立,、履行,、變更、解除和終止勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議,；

    （三）因除名,、辭退和辭職,、離職發(fā)生的爭(zhēng)議,；

    （四）因工作時(shí)間、休息休假,、社會(huì)保險(xiǎn),、福利、培訓(xùn)以及勞動(dòng)保護(hù)發(fā)生的爭(zhēng)議,；

    （五）因勞動(dòng)報(bào)酬,、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金等發(fā)生的爭(zhēng)議,；

    （六）法律,、法規(guī)規(guī)定的其他勞動(dòng)爭(zhēng)議。

用人單位追償權(quán)的法理分析 

一,、職務(wù)行為就是用人單位的行為,，工作人員是用人單位的代表。

對(duì)于勞動(dòng)者在執(zhí)行職務(wù)行為時(shí)造成他人損害,，勞動(dòng)者在用人單位的實(shí)際監(jiān)督控制下從事勞動(dòng),，因此其侵權(quán)責(zé)任應(yīng)首先由用人單位承擔(dān)。

工作人員執(zhí)行工作任務(wù),，用人單位是對(duì)勞動(dòng)者的行為享有監(jiān)督和控制的權(quán)利,，而勞動(dòng)者也需要依賴于用人單位的指令做出行動(dòng)。在具體適用用人單位責(zé)任時(shí),，用人單位負(fù)責(zé)勞動(dòng)者具體活動(dòng)的指揮和監(jiān)督,，勞動(dòng)者的勞動(dòng)過程是在用人單位的管理安排下進(jìn)行的，必須聽從用人單位的指揮監(jiān)督,，遵守用人單位的工作規(guī)則,、規(guī)章制度等。

二,、風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)歸于利益的享有者,，對(duì)由此產(chǎn)生的責(zé)任也應(yīng)當(dāng)由利益的享有者即用人單位來承擔(dān)。

用人單位責(zé)任是用人單位在從工作人員的勞動(dòng)中受益的同時(shí)需要支出的一種成本,，這種成本是與用人單位的用工收益同時(shí)產(chǎn)生的,，符合公平原則的要求。因此，我們應(yīng)該把勞動(dòng)者在向用人單位給付勞動(dòng)過程中所造成的侵權(quán)損害視為用人單位一種用工成本,。

三,、為保持公平，法律規(guī)定和勞動(dòng)合同約定的情況下,，勞動(dòng)者故意或者重大過失導(dǎo)致的責(zé)任,，用人單位可以請(qǐng)求勞動(dòng)者賠償損失。