單位｜恒都律師事務所 資本市場事業(yè)部

作者｜私募股權(quán)投資與風險投資專業(yè)組 司瑞

編者｜恒都微信運營團隊

私募股權(quán)投資(簡稱“PE”),，從投資方式角度看,，主要是指通過私募形式對私有企業(yè)即非上市企業(yè)進行的權(quán)益性投資，在交易實施過程中附帶考慮了將來的退出機制,，即通過上市,、并購或管理層回購等方式，出售持股獲利,。

基于定義,，本文將從私募股權(quán)基金的組織形式、條款設計,、退出機制分別來講述,。

一、私募股權(quán)基金的組織形式有哪些,？

1,、有限合伙型。PE基金多采取有限合伙制,，這種企業(yè)組織形式有很好的投資管理效率,，并避免了雙重征稅的弊端。

2,、信托型,。契約型基金也稱信托基金，是根據(jù)一定的信托契約原理,，由基金發(fā)起人和基金管理人,、基金托管人訂立基金契約而組建的投資基金?；鸸芾砉疽罁?jù)法律,、法規(guī)和基金契約負責基金的經(jīng)營和管理操作，基金托管人負責保管基金資產(chǎn),，執(zhí)行管理人的有關指令,，辦理基金名下的資金往來，投資者通過購買基金單位,、享有基金投資收益,。

3、公司型。基金公司資產(chǎn)為投資者（股東）所有,，由股東會選舉董事組成董事會,，由董事會選聘基金管理人，基金管理人負責管理基金業(yè)務,。

二,、合伙型私募股權(quán)基金的《合伙協(xié)議》如何設計條款,？

《合伙協(xié)議》一般由一般性條款、拘束性條款和激勵性條款構(gòu)成,。

1、一般性條款,，主要涉及基金存續(xù)期限,、投資期與退出期劃分、分配形式確定,、管理費率,、日常經(jīng)營的權(quán)責等內(nèi)容。例如：“合伙企業(yè)總期限為六年,，上述期限自本合伙企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計算,。為確保有序清算本合伙企業(yè)所有投資項目，經(jīng)顧問委員會成員一致同意,，合伙企業(yè)存續(xù)期限最多可延長兩次,，每次決定延長一年，或經(jīng)全體顧問委員會成員一致同意而相應縮短,?！?/p>

2、約束性條款,，主要針對治理結(jié)構(gòu),、基金管理活動、普通合伙人行為,、投資類型等內(nèi)容進行設計,。例如：“顧問委員會在本合伙企業(yè)成立日起十個工作日內(nèi)組建，顧問委員會由11名合伙人代表組成,，由普通合伙人代表5名,、有限合伙人代表3名、外部專家3名代表組成,。顧問委員會主席由普通合伙人代表擔任,。顧問委員會的具體職權(quán)：（1）決定基金經(jīng)營期限的縮短或延長；（2）批準或者批準修改基金與普通合伙人、托管銀行三方簽署的托管協(xié)議,；（3）根據(jù)普通合伙人的提議,，決定解聘并另行聘請托管銀行；（4）根據(jù)普通合伙人的提議,，確定為合伙企業(yè)提供年度審計服務的審計機構(gòu),；（5）關聯(lián)基金對本合伙企業(yè)已投資項目的投資；（6）當出現(xiàn)關鍵人士違約事件時,，決定替任的關鍵人士,。顧問委員會職權(quán)范圍內(nèi)的所有事項須經(jīng)全體顧問成員一致通過方可進行?！?/p>

3,、激勵性條款，主要涉及業(yè)績獎勵等相關內(nèi)容,。例如：“來源于A投資項目所得的可分配現(xiàn)金原則上應盡快分配,，首先在所有參與該投資項目的合伙人間按照投資成本分攤比例而劃分，然后在合伙人間按以下順序進行分配：

（1）返還合伙人之累計實繳資本,。100%返還截止到分配時點合伙人的累計實繳資本（包括但不限于截至該時點所有投資項目的投資成本和合伙企業(yè)營運費用在內(nèi)的所有已發(fā)生費用）,，直至各合伙人均收回其實繳資本；

（2）支付有限合伙人優(yōu)先回報,。在返還截止到分配時點合伙人的累計實繳資本之后,，100%向有限合伙人進行分配（該項分配稱為“優(yōu)先回報”），直至各有限合伙人之實繳資本每年實現(xiàn)8%的年度收益率（按照從每次提款通知之到賬日期起,，到分配時點為止）,；

（3）彌補普通合伙人回報。如在向有限合伙人支付優(yōu)先回報后仍有余額,，則應100%向普通合伙人支付,，直至達到優(yōu)先回報×20%的金額；

（4）80/20分配,。以上分配之后的余額的80%歸于有限合伙人,，20%歸于普通合伙人?！?/p>

三,、私募股權(quán)投資基金的退出機制有哪些？

私募股權(quán)投資基金的退出主要有IPO,、并購,、回購、清算四種機制,。IPO必然是私募股權(quán)投資基金退出的最優(yōu)方式,，本文重點對并購,、回購、清算三種進行論述,。

（一）并購

并購是指其他企業(yè)通過兼并和收購被投資企業(yè),，從而通過出讓所持股份給收購方以謀求資本增值以退出企業(yè)。

并購往往伴隨著共同出售權(quán),，共同出售權(quán)是指在其他股東尤其是初始股東欲轉(zhuǎn)讓或出售股票時,，PE有權(quán)按出資比例以初始股東的出售價格與初始股東一起向第三方轉(zhuǎn)讓股票。例如：“股東經(jīng)投資方書面同意向公司股東以外的第三方轉(zhuǎn)讓其股份時,，投資方享有下列選擇權(quán)：（1）按第三方給出的相同條款和條件購買原股東擬出售的股份,；（2）按第三方給出的相同條款和條件，根據(jù)原股東及投資方當時的持股比例共同出售股份,。投資方選擇按相同條款和條件與原股東按持股比例共同出售股份給同一受讓方的,，原股東應保證受讓方優(yōu)先購買投資方的股份?！?/p>

（二）回購

回購權(quán),，又稱為回贖權(quán)，是指如果被投資企業(yè)在一個約定期限內(nèi)沒有上市,，那么被投資企業(yè)有義務以事先約定的價格買回私募股權(quán)投資者所持有的全部或部分被投資企業(yè)的股票，從而實現(xiàn)私募股權(quán)投資者退出被投資企業(yè)的目的,。

例如：“當出現(xiàn)以下情況時,，投資方有權(quán)要求標的公司或原股東回購投資方所持有的全部公司股份：

（1）不論任何主觀或客觀原因，標的公司不能在2017年12月31日前實現(xiàn)首次公開發(fā)行股票并上市,，該等原因包括但不限于標的公司經(jīng)營業(yè)績方面不具備上市條件,，或由于參與公司經(jīng)營的原股東存在重大過錯等原因造成公司無法上市等；

（2）在2017年12月31日之前的任何時間,，原股東或公司明示放棄本協(xié)議項下的標的公司上市安排或工作,；

（3）當公司累計新增虧損達到投資方進入時以2014年12月31日為基準日公司當期凈資產(chǎn)的20％時；

（4）原股東或標的公司實質(zhì)性違反本協(xié)議及附件的相關條款,。本協(xié)議項下的股份回購價格應按以下兩者較高者確定：1,、按照本協(xié)議約定的投資方的全部出資額及自從實際繳納出資日起至原股東或者公司實際支付回購價款之日按年利率10%計算的利息（復利）。2,、回購時投資方所持有股份所對應的公司經(jīng)審計的凈資產(chǎn),。”

（三）清算

優(yōu)先清算權(quán)是優(yōu)先權(quán)股份享有的一項極為重要的優(yōu)先權(quán),，它是指作為優(yōu)先股的私募股權(quán)投資者股份有權(quán)在普通股之前按照事先約定的價格獲得企業(yè)清算價值的全部或一部分,。

例如：“如果在公司上市前發(fā)生清算事件（包括公司的清算、解散,，導致公司控制權(quán)變化的任何形式的收購與兼并等）,，投資方享有優(yōu)先分配權(quán)及優(yōu)先索償權(quán),。所有法定清算支付要求后，就剩余資產(chǎn),，應優(yōu)先分配給投資方的資產(chǎn)為：投資方投資總額乘以2,，扣除投資方應優(yōu)先獲得的資產(chǎn)之后余下的資產(chǎn)根據(jù)公司各股東的持股比例進行分配。如果所有法定清算支付要求后,，剩余資產(chǎn)少于應優(yōu)先分配給投資方的資產(chǎn),，則全部歸投資方所有?！?/p>