|
民 訴 要 點(diǎn) 總 結(jié) 戴鵬 訴的基本理論 1.訴訟程序 只有訴訟程序才適用辯論原則，其他程序不適用,； 只有訴訟程序才是用調(diào)解,，其他程序不適用； 人民陪審員不能參加二審,、特別程序,、督促程序,。 2.反訴 應(yīng)當(dāng)在一審法庭辯論終結(jié)前提出,，二審中提出的可以調(diào)解，調(diào)解不成,，告知另訴,； 找到被告的主張，去掉原告的起訴,，假如沒有原告的起訴時(shí),，判斷被告就自己的主張能否單獨(dú)直接到法院起訴。如果能,，則是獨(dú)立的訴,；不能，則是反駁,。 基本原則制度 1.同等,、對(duì)等原則 同等和對(duì)等原則僅僅針對(duì)外國(guó)人或者無國(guó)籍人適用； 2.處分原則、辯論原則 法院的判決超出原告的訴訟請(qǐng)求,，違反處分原則,； 法院的判決超出原告的事實(shí)主張，違反辯論原則,； 既超請(qǐng)求,，又超事實(shí)，同時(shí)違反辯論和處分原則,。 3.合議制 陪審員只能參加使用一審程序?qū)徖淼脑V訟程序,； 獨(dú)任制≠簡(jiǎn)易程序；合議制≠普通程序,； 4.回避 審判人員由院長(zhǎng)決定,； 其他人員由審判長(zhǎng)決定； 院長(zhǎng)由審判委員會(huì)決定,。 主管與管轄 1.一般記憶管轄 原則——原告就被告：雙方都有特殊情況 例外——被告就原告：僅被告一方有特殊情況 2.合同糾紛的管轄權(quán)確定 步驟一：是否存在專屬管轄 是,，由專屬管轄的法院管轄；否,，進(jìn)入步驟二,； 步驟二：是否存在協(xié)議管轄 是，根據(jù)協(xié)議確定管轄,；否,，進(jìn)入步驟三； 步驟三：進(jìn)入法定管轄,，即合同糾紛由被告住所地或合同履行地法院管轄,。 當(dāng)事人及訴訟代理人 1.訴訟權(quán)利能力 有民事權(quán)利能力的主體，一定有訴訟權(quán)利能力,； 有訴訟權(quán)利能力的主體,，不一定有民事權(quán)利能力。 2.代表人訴訟 人數(shù)不確定的代表人訴訟一定是普通共同訴訟,； 人數(shù)不確定的代表人訴訟中,，不同意指定代表人的當(dāng)事人可以另行起訴； 人數(shù)不確定的代表人訴訟中,，生效判決對(duì)參加登記的權(quán)利人發(fā)生法律效力,，對(duì)未參加登記而另行起訴的權(quán)利人有預(yù)決效力； 3.有獨(dú)三和共同原告的區(qū)別 待判斷主體與本案被告是否存在于本案訴訟標(biāo)的相同或者相類似的法律關(guān)系： （1）存在相同的法律關(guān)系則為必要共同原告,； （2）存在相類似的法律關(guān)系,，則為普通共同原告； （3）如果該主體是基于獨(dú)立的法律關(guān)系向本案原,、被告主張去啊你,，則為有獨(dú)三,。 4.有獨(dú)三與無獨(dú)三 （1）有獨(dú)三只能以自己起訴的方式參加訴訟。 （2）有獨(dú)三在二審中參加訴訟,，二審法院調(diào)解不成的,，撤銷原判，發(fā)回重審,。 （3）無獨(dú)三可以申請(qǐng)參加訴訟,，也可以由法院依職權(quán)追加其參加訴訟。 證據(jù) 本證,、反證的區(qū)別步驟 （1）該證據(jù)的待證事實(shí)是什么,？ （2）該待證事實(shí)應(yīng)當(dāng)由誰(shuí)承擔(dān)證明責(zé)任？ （3）該證據(jù)是誰(shuí)提供的,？如果承擔(dān)證明責(zé)任的人提供的是本證,，則不承擔(dān)證明責(zé)任的人提供的是反證。 證明 1.免證事實(shí) （1）與案件無關(guān)的事實(shí)無需證據(jù)證明,。 （2）免證事實(shí)無需證據(jù)證明,，不討論證明責(zé)任、證明標(biāo)準(zhǔn)問題,。 2.自認(rèn) （1）并非所有與身份有關(guān)的案件都不適用自認(rèn)制度,，僅僅是其中與身份關(guān)系有關(guān)的事實(shí)不適用自認(rèn)制度。 （2）委托代理人有權(quán)進(jìn)行自認(rèn),。但如果自認(rèn)該事實(shí)將導(dǎo)致直接承認(rèn)對(duì)方訴訟請(qǐng)求的,，需要特別授權(quán)。 證明責(zé)任的分配 一個(gè)原則：誰(shuí)主張,，誰(shuí)舉證 具體而言,，在侵權(quán)糾紛中體現(xiàn)為原告證明侵權(quán)構(gòu)成要件，被告證明免責(zé)事由,。 “四個(gè)倒置” （1）擱置物,、懸掛物致人損害的過錯(cuò)倒置 （2）環(huán)境污染、共同危險(xiǎn),、醫(yī)療行為的因果關(guān)系倒置 證明標(biāo)準(zhǔn)防錯(cuò)“兩步走” 第一步：該事實(shí)由誰(shuí)承擔(dān)證明責(zé)任 當(dāng)事人對(duì)該事實(shí)承擔(dān)證明責(zé)任才討論證明標(biāo)準(zhǔn)問題,，進(jìn)入步驟二; 當(dāng)事人對(duì)該事實(shí)不承擔(dān)證明責(zé)任,，則無需討論證明標(biāo)準(zhǔn)問題,。 第二步：是否存在特殊標(biāo)準(zhǔn)的適用情形（欺詐、脅迫,、惡意串通,、口頭遺囑、贈(zèng)與） 如存在,，適用特殊標(biāo)準(zhǔn)（排除合理懷疑） 如不存在,，適用一般標(biāo)準(zhǔn)（高度可能性） 不同程序的舉證期限 舉證期限既可以由法院確定,，也可以由當(dāng)事人協(xié)商一致后經(jīng)法院準(zhǔn)許。 一審普通程序：法院指定的舉證期限不得少于15天,； 一審簡(jiǎn)易程序：一般不得超過15天 小額訴訟程序：不得超過7天 舉證期限的其他效力 需要在舉證期限內(nèi)進(jìn)行的事項(xiàng),，總結(jié)如下： 提供證據(jù) 申請(qǐng)延長(zhǎng)舉證期限 申請(qǐng)證人出庭作證 申請(qǐng)法院調(diào)查收集證據(jù) 訴訟中申請(qǐng)法院保全證據(jù) 申請(qǐng)鑒定 申請(qǐng)有專門知識(shí)的人出庭 申請(qǐng)法院責(zé)令書證持有人提交書證 不得單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的證據(jù) 未成年人、精神病人所作的與其年齡,、智力不相當(dāng)?shù)淖C言 與一方當(dāng)事人或其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言 存有疑點(diǎn)的視聽資料 無法與原件,、原物核對(duì)的復(fù)印件、復(fù)制 無正當(dāng)理由未出庭作證的證人證言 關(guān)于擔(dān)保的問題 證據(jù)保全:訴前：應(yīng)當(dāng)責(zé)令提供擔(dān)保;訴訟中：可能給他人造成損失的應(yīng)當(dāng)責(zé)令提供擔(dān)保 財(cái)產(chǎn),、行為保全：訴前：應(yīng)當(dāng)訴訟中：可以 先予執(zhí)行,；可以責(zé)令提供擔(dān)保 送 達(dá) 調(diào)解書不適用留置送達(dá)的規(guī)定 支付令可以適用留置送達(dá)，但不能適用公告送達(dá) 簡(jiǎn)易程序不適用公告送達(dá) 判決書,、裁定書,、調(diào)解書不能電子送達(dá) 委托送達(dá)是委托其他法院；轉(zhuǎn)交送達(dá)只能通過軍隊(duì),、監(jiān)獄,、強(qiáng)制性教育機(jī)構(gòu)送達(dá) 調(diào) 解 一審、二審,、再審程序可以調(diào)解,。其他程序不能調(diào)解 婚姻、身份關(guān)系確認(rèn)案件不適用調(diào)解 調(diào)解過程不公開,，當(dāng)事人同意公開的除外 調(diào)解協(xié)議可以超出原告訴訟請(qǐng)求 無民事行為能力人的離婚案件以及涉外民事案件可以根據(jù)調(diào)解,、和解協(xié)議制作判決書 當(dāng)事人死亡的處理方式  簡(jiǎn) 易 程 序 簡(jiǎn)易程序適用于基層法院及其派出法庭審理的第一審民事案件 當(dāng)事人可以協(xié)議適用簡(jiǎn)易程序，但不得協(xié)議不不適用 簡(jiǎn)易程序由審判員一人獨(dú)任審理,，可以簡(jiǎn)化送達(dá)方式,、審理方式，但是庭審筆錄不允許簡(jiǎn)化,。 不能用簡(jiǎn)便方式送達(dá)裁判文書 小額訴訟程序 小額訴訟程序一審終審,，包括實(shí)體判決、駁回起訴和管轄權(quán)異議裁定 小額訴訟程序生效判決可以再審 第三人撤銷之訴 離婚訴訟的生效判決中僅僅是對(duì)解除婚姻關(guān)系部分不能提出第三人撤銷自訴,，對(duì)于其中的財(cái)產(chǎn)分割等內(nèi)容可以提出第三人撤銷之訴 第三人撤銷之訴應(yīng)當(dāng)由做出原生效裁判的法院管轄 第三人撤銷之訴是以起訴的第三人為原告,，以原審當(dāng)事人為被告而提起的一個(gè)新的訴，訴訟請(qǐng)求是撤銷,、改變?cè)Р门?，即撤銷、改變?cè)Р门写_立的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,，是一個(gè)形成之訴（變更之訴） 對(duì)第三人撤銷之訴,，法院應(yīng)當(dāng)適用一審普通程序?qū)徖恚髋袥Q為一審判決,，當(dāng)事人可以上訴 第三人撤銷之訴應(yīng)當(dāng)以起訴的第三人為原告,，原審原告,、被告、有獨(dú)三為共同被告,；原審無獨(dú)三應(yīng)當(dāng)分情形：原審承擔(dān)責(zé)任的無獨(dú)三位共同被告,，原審不承擔(dān)責(zé)任的無獨(dú)三為第三人 在第三人撤銷之訴審理期間，該第三人可以通過提供擔(dān)?；蛘呦驁?zhí)行法院提出案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的的異議的方式請(qǐng)求中止原生效裁判的執(zhí)行 第三人撤銷之訴與再審目的一致,，只能選擇一個(gè)進(jìn)行 再 審 當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹徳瓌t上向上一級(jí)法院提出；但一方人數(shù)眾多或者雙方都是公民的案件當(dāng)事人可以選擇向上一級(jí)法院申請(qǐng),，也可以選擇向原審法院申請(qǐng),。如果一方向上一級(jí)法院申請(qǐng)，另一方向原審法院申請(qǐng),，無法協(xié)商一致的,，由原審法院受理 當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彶煌Ｖ乖袥Q、裁定的執(zhí)行 當(dāng)事人向法院申請(qǐng)?jiān)賹彵获g回后,，或者對(duì)再審判決,、裁定申請(qǐng)?jiān)賹彽模ㄔ翰挥枋芾?，告知?dāng)事人向檢察院申請(qǐng)檢察建議或者抗訴 當(dāng)事人向檢察院申請(qǐng)檢察建議或者抗訴應(yīng)當(dāng)具有斷后性和終局性 （1）斷后性：當(dāng)事人只能在向法院申請(qǐng)?jiān)賹徍蠓ㄔ厚g回申請(qǐng),、逾期未作裁定、再審判決明顯錯(cuò)誤的情形下,，才能向檢察院申請(qǐng)檢察建議或者抗訴,。未向法院提出申請(qǐng)，不得向檢察院申請(qǐng)檢察建議或者抗訴 （2）終局性：檢察院做出不予提出檢察建議或者抗訴的決定后,，當(dāng)事人不能再次向檢察院申請(qǐng)檢察建議或者抗訴,，也不能再次向法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/font> 特 別 程 序 特別程序不是訴訟程序，所有僅適用于訴訟程序的原則與制度均不得使用,，例如：特別程序不適用辯論原則和調(diào)解制度,，人民陪審員不得參加特別程序合議庭 特別程序一律由基層法院管轄，不存在中級(jí)法院管轄的問題 特別程序一律一審終審,，不能上訴,，不適用審判監(jiān)督程序 特別程序原則上適用獨(dú)任制，但是選民資格案件或者重大疑難案件應(yīng)當(dāng)由審判員組成合議庭審理 民事訴訟中對(duì)第三人權(quán)利的保護(hù)制度及其關(guān)系 當(dāng)事人惡意串通損害第三人合法權(quán)益的, 法院應(yīng)當(dāng)判決駁回訴訟請(qǐng)求,并視情節(jié)輕重予以罰款,、拘留,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任,。 在訴訟中,第三人發(fā)現(xiàn)自身權(quán)益受到影響,可以以有獨(dú)三或者無獨(dú)三方式參加訴訟。 在判決發(fā)生法律效力后, (有獨(dú)三,、無獨(dú)三) 因?yàn)椴荒軞w責(zé)于自己的事由沒能參加訴訟,有證據(jù)證明原生效裁判侵犯自身合法權(quán)益的,可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起6個(gè)月內(nèi)向作出生效裁判的法院提出第三人撤銷之訴,。 在第三人撤銷之訴中, 起訴第三人可以通過兩條路實(shí)現(xiàn)中止原判執(zhí)行的目的: 一是提供擔(dān)保,二是提出案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的的異議,。 故在第三人撒銷之訴中可以提出案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的的異議,。法院認(rèn)為異議成立的, 裁定中止執(zhí)行;異議不成立的,裁定駁回,。但值得注意的是，此時(shí)法院作出裁定后,，當(dāng)事人不能申請(qǐng)?jiān)賹?，因?yàn)榇藭r(shí)第三人插銷之訴尚在進(jìn)行中，第三人撤銷之訴與再審不能同時(shí)進(jìn)行,。 執(zhí)行中. 案外人可以向執(zhí)行法院提出案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的的異議,，法院裁定中止執(zhí)行或者駁回異議。此時(shí)應(yīng)當(dāng)是情形通過再審或者執(zhí)行異議之訴解決糾紛,。如果認(rèn)為原生效裁判錯(cuò)誤的,，應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)?jiān)賹彛荒芴岢龅谌顺蜂N之訴 第三人撤銷之訴與案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的的異議 在原生效裁判確有錯(cuò)誤而侵犯案外人合法權(quán)益的情況下,，判決生效后,，執(zhí)行中，案外人可以選擇第三人撤銷之訴維護(hù)權(quán)利,，也可以通過案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的的異議維護(hù)權(quán)利,，那么二者關(guān)系如何呢？ 在原生效裁判確有錯(cuò)誤而侵犯案外人合法權(quán)益的情況下,，執(zhí)行過程中,，如果同時(shí)滿足判決生效后6個(gè)月內(nèi)的條件，此時(shí)案外人可以選擇第三人撤銷之訴,，也可以選擇案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的的異議,。 如果案外人選擇了第三人撤銷之訴，那么在第三人撤銷之訴中可以提出案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的的異議,，但不論法院裁定中止或者駁回,，均不能再申請(qǐng)?jiān)賹彙?/font> 如果案外人選擇了案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的的異議，那么法院裁定中止,，駁回后只能申請(qǐng)?jiān)賹?，而不能提出第三人撤銷之訴。 |
|
|
