一,、什么是有限合伙企業(yè),？

《合伙企業(yè)法》規(guī)定，有限合伙企業(yè)由二個(gè)以上五十個(gè)以下合伙人設(shè)立,；但是,，法律另有規(guī)定的除外。有限合伙企業(yè)至少應(yīng)當(dāng)有一個(gè)普通合伙人,。同時(shí)《合伙企業(yè)法》又規(guī)定,，“本法所稱合伙企業(yè)，是指自然人,、法人和其他組織依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè),。”即合伙人不限于自然人,，還可以是法人和其他組織,，這就為有限合伙的嵌套提供了法律依據(jù)。

1）關(guān)于有限合伙企業(yè)其最主要的兩個(gè)特征是：

i. 普通合伙人對(duì)企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任,，有限合伙人以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任,，這是有限合伙的“有限”所在。

ii. 普通合伙人才能執(zhí)行合伙事務(wù),，承擔(dān)管理職能，而有限合伙人只是作為出資方,，不參與企業(yè)管理,。

2）有限合伙企業(yè)相比公司的優(yōu)勢(shì)主要在于兩點(diǎn)：

i. 稅負(fù)更少：有限合伙企業(yè)和一般合伙企業(yè)一樣，以“先分后繳”的方式,，由合伙人直接納稅,，避免了企業(yè)所得稅和個(gè)人所得稅的雙重納稅（綜合稅率40%），根據(jù)一些地方政策,，可以將合伙人股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得稅率降至20%,；

ii. 安排靈活：合伙人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,、收益分配方式等都是根據(jù)合伙協(xié)議約定的，安排非常靈活,，自主性很強(qiáng),。（相比于公司制，有限合伙還有其他制度優(yōu)勢(shì),，和本文所討論的主題無(wú)關(guān),，在此不贅述）

二、股權(quán)激勵(lì)中有限合伙企業(yè)的應(yīng)用分析

股權(quán)激勵(lì)可以采用個(gè)人直接持股的方式,，也可以采用設(shè)立持股平臺(tái)的方式進(jìn)行,。個(gè)人直接持股操作簡(jiǎn)單，稅負(fù)?。?0%的稅率）,；設(shè)立持股平臺(tái)的方式能加強(qiáng)公司對(duì)于激勵(lì)對(duì)象的控制，保證激勵(lì)對(duì)象的穩(wěn)定性,。（個(gè)人直接持股也能控制,，但是需要另外有協(xié)議安排，并不直接）

持股平臺(tái)主要有公司制和有限合伙制兩種組織形式,。公司制持股平臺(tái)的稅負(fù)高（綜合稅率40%）,，安排平臺(tái)的控股股東持股比例、鎖定期等略有些麻煩,，而有限合伙持股平臺(tái)具有稅收優(yōu)勢(shì),，安排靈活方便等特點(diǎn)。

普通合伙人執(zhí)行合伙事務(wù),，承擔(dān)管理職能，為有限合伙企業(yè)的對(duì)外代表,，需要審慎考慮人選,。

《企業(yè)所得稅法》第一條第二款規(guī)定：“個(gè)人獨(dú)資企業(yè),、合伙企業(yè)不適用本法,。”由此可見(jiàn),，合伙企業(yè)不能以自己的名義申報(bào)繳納企業(yè)所得稅,。《合伙企業(yè)法》第六條規(guī)定：“合伙企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得,，按照國(guó)家有關(guān)稅收規(guī)定,，由合伙人分別繳納所得稅?！庇纱丝梢?jiàn),，合伙企業(yè)本身不存在所得稅納稅義務(wù),。

《財(cái)政部 國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于合伙企業(yè)合伙人所得稅問(wèn)題的通知》(財(cái)稅〔2008〕159號(hào))規(guī)定：“合伙企業(yè)以每一個(gè)合伙人為納稅義務(wù)人。合伙企業(yè)合伙人是自然人的,，繳納個(gè)人所得稅,；合伙人是法人和其他組織的，繳納企業(yè)所得稅,。合伙企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得采取‘先分后稅’的原則,。所稱生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得和其他所得，包括合伙企業(yè)分配給所有合伙人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得（利潤(rùn)）,?！备鶕?jù)上述“先分后稅”原則，合伙企業(yè)應(yīng)當(dāng)將應(yīng)納稅所得在合伙人之間進(jìn)行分配,，有限合伙人應(yīng)當(dāng)將分得的所得視為投資收益與自身的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得合并,，以有限合伙人的自己名義申報(bào)繳納企業(yè)所得稅。

1）在計(jì)算企業(yè)所得稅時(shí)應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：

第一,，無(wú)論合伙企業(yè)的所得是否分配至各合伙人名下,，各合伙人都應(yīng)當(dāng)按應(yīng)享受的比例確定應(yīng)納稅所得額。

第二,，根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第二十六條的規(guī)定,，符合條件的居民企業(yè)之間的股息、紅利等權(quán)益性投資收益屬于免稅收入,。因?yàn)楹匣锲髽I(yè)不屬于“居民企業(yè)”范疇,，所以有限合伙人從合伙企業(yè)分得的所得不屬于免稅收入。

第三,，財(cái)稅〔2008〕159號(hào)文件規(guī)定：“合伙企業(yè)的合伙人是法人和其他組織的,，合伙人在計(jì)算其繳納企業(yè)所得稅時(shí)，不得用合伙企業(yè)的虧損抵減其盈利,?！备鶕?jù)上述規(guī)定，合伙企業(yè)的虧損只能用該合伙企業(yè)以后年度的所得按規(guī)定彌補(bǔ),。

2）納稅義務(wù)產(chǎn)生的時(shí)點(diǎn)和賬務(wù)處理：

有限合伙企業(yè)的全部“生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所得,，包括企業(yè)分配給投資者個(gè)人的所得和企業(yè)當(dāng)年留存的所得(利潤(rùn))”為應(yīng)納稅所得額，即一旦產(chǎn)生利潤(rùn),，即使不分配也要納稅,。

作為持股平臺(tái)的合伙企業(yè)應(yīng)選擇查賬征收的方式繳稅，在賬務(wù)處理上可將持股列為“長(zhǎng)期股權(quán)投資”,。因持其股比例肯定小于20%，故采用成本法計(jì)量長(zhǎng)期股權(quán)投資,，所持股份的公允價(jià)值變化不會(huì)體現(xiàn)在賬上,，不會(huì)因?yàn)楸怀止傻墓旧鲜羞@個(gè)事項(xiàng)而產(chǎn)生納稅義務(wù),。

（關(guān)于稅源所在地，個(gè)人轉(zhuǎn)讓限售股有特別規(guī)定：根據(jù)《關(guān)于個(gè)人轉(zhuǎn)讓上市公司限售股所得征收個(gè)人所得稅有關(guān)問(wèn)題的通知》,，個(gè)人限售股轉(zhuǎn)讓所得稅征收方式是由證券機(jī)構(gòu)在股票轉(zhuǎn)讓時(shí)預(yù)扣預(yù)繳,，稅源在證券機(jī)構(gòu)所在地。作為企業(yè),，稅源應(yīng)在企業(yè)注冊(cè)所在地,，暫未查到有針對(duì)合伙企業(yè)轉(zhuǎn)讓限售股征稅的針對(duì)性法規(guī)文件）

1）以增資方式成為公司股東的有限合伙企業(yè),，所持股份的限售期為一年即可（這一點(diǎn)沒(méi)有特殊要求，博雅生物的案例中,，盛陽(yáng)投資鎖定期即為一年）,，上市后可以合伙企業(yè)作為主體實(shí)施股權(quán)轉(zhuǎn)讓，獲得收益,，而該收益通過(guò)有限合伙企業(yè)直接“傳導(dǎo)”至最終持股的個(gè)人,；對(duì)于持股個(gè)人實(shí)際的股權(quán)鎖定時(shí)間，可以在合伙協(xié)議中約定,；

2）持股個(gè)人享受收益（或獲利退出）有四種方式：

i. 分享企業(yè)收益：按照份額享有上面所提到的以有限合伙企業(yè)為主體的股權(quán)轉(zhuǎn)讓收益,；

ii. 轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額：按照協(xié)議約定將屬于自己的財(cái)產(chǎn)份額轉(zhuǎn)讓他人；

iii. 退伙結(jié)算：根據(jù)合伙協(xié)議約定條件退伙,，并獲得自身財(cái)產(chǎn),；

iv. 散伙清算：有限合伙企業(yè)解散，個(gè)人按照合伙協(xié)議約定獲得清算后的財(cái)產(chǎn),。

三,、特殊形式——嵌套式有限合伙應(yīng)用解析

廣義的嵌套式有限合伙，是指以非自然人的法人,、其他組織作為合伙人的有限合伙,；狹義的嵌套式有限合伙，則僅指以有限合伙企業(yè)作為合伙人的有限合伙,。其中,，嵌套的組織既可以作為普通合伙人，也可以作為有限合伙人,。

在綠地集團(tuán)借殼金豐股份上市的案例中,，有兩個(gè)問(wèn)題需要解決：

1）綠地集團(tuán)存在職工持股會(huì),。職工持股會(huì)屬于單位內(nèi)部團(tuán)體，不具有法人資格,，在此種情況改變之前,，職工持股會(huì)不能成為公司的股東,。而維持內(nèi)部持股股東的穩(wěn)定性，保證包括公司管理層在內(nèi)的職工權(quán)益是現(xiàn)實(shí)的需求,，也即綠地集團(tuán)的股權(quán)結(jié)構(gòu)中應(yīng)當(dāng)反映職工持股利益,。

2）上市公司金豐股份重大資產(chǎn)重組的交易形式是通過(guò)股權(quán)置換的形式實(shí)現(xiàn)的，金豐股份面向綠地集團(tuán)增發(fā)股份,，根據(jù)《上市公司非公開(kāi)發(fā)行股票實(shí)施細(xì)則》,，非公開(kāi)發(fā)行只能面向特定對(duì)象且能不超過(guò)十名的特定對(duì)象發(fā)行。

解決方案：

1）綠地集團(tuán)管理層43人出資10萬(wàn)元共同設(shè)立管理公司格林蘭投資,。

2）全體持股會(huì)成員與格林蘭投資成立32家有限合伙：上海格林蘭壹投資管理中心（有限合伙）至上海格林蘭叁拾貳投資管理中心（有限合伙）,，其中格林蘭投資作為小合伙企業(yè)的普通合伙人，全體持股會(huì)會(huì)員作為小合伙企業(yè)的有限合伙人,。

3）格林蘭投資以及32家小合伙企業(yè)共同出資再組建設(shè)立一家有限合伙企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱大合伙企業(yè)）上海格林蘭,。

④大合伙企業(yè)上海格林蘭設(shè)立后，通過(guò)吸收合并職工持股會(huì)的方式承繼職工持股會(huì)的全部資產(chǎn),、債權(quán)債務(wù)及其他一切權(quán)利與義務(wù),。

4）大、小合伙企業(yè)及其全體合伙人特委托管理公司格林蘭投資及投資管理委員會(huì)全權(quán)代表參與制定和實(shí)施具體的上市計(jì)劃并完成有關(guān)工作,。

其設(shè)置如圖所示：

通過(guò)該嵌套有限合伙模式,，既成功解決了職工持股會(huì)不能作為股東、但同時(shí)職工對(duì)相應(yīng)權(quán)益有所訴求的問(wèn)題,， 公司管理層對(duì)職工持股的權(quán)益進(jìn)行了有效控制引導(dǎo),；另一方面，又將綠地集團(tuán)職工持股會(huì)原982名成員通過(guò)該結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì),，歸入上海格林蘭（有限合伙）一個(gè)主體,，滿足了對(duì)發(fā)行對(duì)象數(shù)量的限制要求。

最常見(jiàn)的是有限合伙應(yīng)用最廣泛的基金問(wèn)題,。基金的組織方式分為公司型,、合伙企業(yè)型及契約型,。契約型基金如果要參與定向增發(fā)、并購(gòu)重組等業(yè)務(wù),，因?yàn)楸旧聿痪邆洫?dú)立法人主體資格,，在工商登記方面契約型基金基本不被認(rèn)可，故需采用嵌套有限合伙的模式來(lái)開(kāi)展業(yè)務(wù),。其設(shè)置如圖所示：

在有限合伙中，至少應(yīng)存在一個(gè)普通合伙人（GP），而根據(jù)《合伙企業(yè)法》規(guī)定,，除法律規(guī)定外,，法人也可以作為有限合伙的普通合伙人。則作為法人的實(shí)際控制人,，則可以無(wú)須承擔(dān)無(wú)限責(zé)任而控制有限合伙，其設(shè)置如圖所示：

實(shí)踐中,，有限合伙往往用于融資,。法律規(guī)定有限合伙的合伙人不超過(guò)50個(gè)，那么,，以嵌套方式規(guī)避關(guān)于合伙人數(shù)量的限制,，從而使對(duì)最終層有限合伙出資的自然人突破50人是否可行？

可以參照證券法對(duì)于公司股票發(fā)行的規(guī)定來(lái)理解,。

《證券法》第十條規(guī)定,，“公開(kāi)發(fā)行證券，必須符合法律,、行政法規(guī)規(guī)定的條件,，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn),，任何單位和個(gè)人不得公開(kāi)發(fā)行證券,。有下列情形之一的，為公開(kāi)發(fā)行：……（二）向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)二百人的,；……”即對(duì)于公司而言,，股東超過(guò)200人即視為公開(kāi)發(fā)行，須經(jīng)證監(jiān)會(huì)審批,。

《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》第二條也規(guī)定,，“本辦法所稱非上市公眾公司（以下簡(jiǎn)稱公眾公司）是指有下列情形之一且其股票未在證券交易所上市交易的股份有限公司：（一）股票向特定對(duì)象發(fā)行或者轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致股東累計(jì)超過(guò)200人；……”管理辦法還規(guī)定,，該轉(zhuǎn)讓需要證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn),。

根據(jù)相關(guān)法理，從合伙——有限公司——股份公司——上市公司,，人合性是在逐漸減弱而資合性逐漸增強(qiáng),。相關(guān)法律及規(guī)定對(duì)股份公司發(fā)行股票的人數(shù)進(jìn)行了限制，超過(guò)200人需要證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)審批,。以嵌套方式規(guī)避合伙人數(shù)的限制本身即違反了有限合伙制度在創(chuàng)設(shè)時(shí)重人合性的初衷,；同時(shí)，以融資為目的,，資合性較強(qiáng)的股份公司超過(guò)人數(shù)尚需審批核準(zhǔn),，根據(jù)“舉輕以明重”的一般法理，資合性更弱的有限合伙更不能以嵌套方式突破200人的限制，否則涉嫌非法集資,。

據(jù)此我們認(rèn)為,，通過(guò)嵌套式有限合伙的安排，根據(jù)商事外觀主義原則,，可以使實(shí)際出資的自然人超過(guò)50人,，但不得突破200人。超出限制的,，則應(yīng)適用實(shí)質(zhì)重于形式的方式審查,，慎重考慮是否涉嫌非法集資。事實(shí)上,，在綠地集團(tuán)借殼金豐股份上市的的過(guò)程中,，關(guān)于采用嵌套式有限合伙也只是解決職工持股會(huì)的歷史遺留問(wèn)題，而非進(jìn)行募資,，因此該嵌套式有限合伙雖涉及982名員工,，但證監(jiān)會(huì)亦是采取了“實(shí)質(zhì)重于形式”的方式進(jìn)行審查，并未對(duì)該設(shè)計(jì)設(shè)置障礙,。