作者：古城,，陜西省資深仲裁員

自2012年12月勞動(dòng)合同法修訂案實(shí)行以來(lái),，同工同酬成為勞資雙方關(guān)注的一個(gè)熱點(diǎn),。目前的同工同酬案件主要發(fā)生在勞務(wù)派遣領(lǐng)域,，以派遣工要求用工單位正式工的相同報(bào)酬為訴求。以下這個(gè)案件具有典型性：

小王2011年10進(jìn)入某勞務(wù)派遣公司工作,，并訂立兩年期勞動(dòng)合同,，后被派遣公司派遣至A公司擔(dān)任技術(shù)員。在A公司工作期間,，小王月工資為5000元,，而同一部門的正式工月工資為6000元。2013年10勞動(dòng)合同期滿后，小王與勞務(wù)派遣公司續(xù)簽3年期勞動(dòng)合同,，并繼續(xù)在A公司擔(dān)任技術(shù)員,，月工資6000元，同部門正式工月工資8000元,。

2015年3月小王主動(dòng)提出辭職,，但要求用工單位A公司和派遣公司支付其同工同酬待遇的工資差額，自2011年10月至2013年10月,，每月差額1000元,，共計(jì)24000元；2013年10月至2015年3月,，每月差額2000元,，共計(jì)34000元。

而后小王以A公司和派遣公司作為共同被告,，提起仲裁,，要求雙方支付其同工同酬工資差額。

作為本案的仲裁員,，接手這個(gè)案子后感覺這個(gè)案子存在三個(gè)方面的難點(diǎn)：1,、本案的被申請(qǐng)人主體。程序權(quán)利上,，此類糾紛是否需要將派遣公司和用工單位列為共同被申請(qǐng)人,？2、舉證責(zé)任如何分配,。同工同酬是一項(xiàng)原則性要求,，非同工同酬的證明責(zé)任如何分配？3,、同工同酬補(bǔ)差的法律如何運(yùn)用,？

對(duì)于第一個(gè)問(wèn)題，依據(jù)最高院《關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議適用法律若干問(wèn)題的解釋二》第十條“勞動(dòng)者因履行勞動(dòng)力派遣合同產(chǎn)生勞動(dòng)爭(zhēng)議而起訴,，以派遣單位為被告,；爭(zhēng)議內(nèi)容涉及接受單位的，以派遣單位和接受單位為共同被告”,，而本案的訴求是同工同酬的工資差額,，勞務(wù)派遣工工資支付的主體責(zé)任雖然是派遣單位，但其工資的來(lái)源是用工單位,。且是否符合同工同酬也涉及用工單位的工資分配方式,。因此，本案中以派遣單位和用工單位為共同被申請(qǐng)人是合適的,。

對(duì)第二個(gè)問(wèn)題,，需要注意工資實(shí)際支付的主體,。從法律角度講，派遣單位是派遣工工資發(fā)放的法定主體,，先由用工單位將工資打入派遣單位賬戶,，而后由派遣公司向派遣工發(fā)放工資。實(shí)際中也存在派遣單位和用工單位訂立工資代發(fā)協(xié)議,，由用工單位直接向派遣工發(fā)放工資,。這就需要分情況處理，按照工資實(shí)際支付的主體分配工資差額的舉證責(zé)任,。如派遣單位實(shí)際支付,，則派遣單位證明派遣工工資發(fā)放方式、工資數(shù)額,、構(gòu)成,，用工單位證明非派遣工工資發(fā)放方式、數(shù)額,、構(gòu)成,；如用工單位實(shí)際發(fā)放工資，則舉證責(zé)任歸屬用工單位,，由用工單位證明派遣工和非派遣工的工資發(fā)放情況,。

實(shí)際中，也有會(huì)發(fā)生派遣單位或用工單位不舉證的情況,，對(duì)此仲裁的處理,，可以依據(jù)最高院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第七十五條“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人,，可以推定該主張成立”,，仲裁會(huì)以派遣單位或用工單位惡意不舉證為由，采信派遣工關(guān)于工資的主張,。

第三個(gè)問(wèn)題是本案的難點(diǎn),。目前關(guān)于同工同酬的法律僅規(guī)定在《勞動(dòng)法》第46條“工資應(yīng)當(dāng)按勞分配，實(shí)行同工同酬”,、勞動(dòng)部辦公廳關(guān)于印發(fā)《關(guān)于＜勞動(dòng)法＞若干條文的說(shuō)明》的通知第46條“同工同酬是指用人單位對(duì)于從事相同工作,，付出等量勞動(dòng)且取得相同勞績(jī)的勞動(dòng)者，應(yīng)支付同等的勞動(dòng)報(bào)酬 ”,，但這兩個(gè)條款屬于宣示性條款,，即未規(guī)定違反同工同酬的法律責(zé)任，也未就同工同酬的認(rèn)定作出具體地說(shuō)明,，在實(shí)際審判中不具有裁判的實(shí)際作用,。

2012年12月《勞動(dòng)合同法修訂案》實(shí)行后，其六十三條規(guī)定“被派遣勞動(dòng)者享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利,。用工單位應(yīng)當(dāng)按照同工同酬原則,，對(duì)被派遣勞動(dòng)者與本單位同類崗位的勞動(dòng)者實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法。用工單位無(wú)同類崗位勞動(dòng)者的,，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬確定”,。

對(duì)六十三條的法律構(gòu)成進(jìn)行分析，本條的關(guān)鍵在于派遣工和非派遣工“相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法”,，如未能實(shí)行相同的勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法,，則需要向派遣工支付工資差額。

那么勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法如何認(rèn)定,，勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法按照薪酬管理理論,，包括工資構(gòu)成、工資支付的績(jī)效依據(jù),、工資支付的規(guī)章制度,。如A單位工資包括基本工資+績(jī)效工資，基本工資派遣工和正式工相同,，績(jī)效工資派遣工低于績(jī)效工,，這就需要審查單位績(jī)效考核辦法以及績(jī)效工資發(fā)放的依據(jù)，核定派遣工與正式工相同績(jī)效是否相同工資,。

對(duì)勞動(dòng)報(bào)酬分配辦法是否包含福利待遇,、社會(huì)保險(xiǎn)，人社部相關(guān)司局負(fù)責(zé)人明確表示,，雖然勞務(wù)派遣職工享有與用工單位的勞動(dòng)者同工同酬的權(quán)利,，但同工同酬不包括福利和社會(huì)保險(xiǎn)。目前,，仲裁系統(tǒng)也是按照這一官方意見處理,，將福利和社會(huì)保險(xiǎn)排除在同工同酬之外。不過(guò)這一意見的合理性存在爭(zhēng)論,，由此可能造成用工單位采用增加福利方式變相提高正式工待遇,，導(dǎo)致同工同酬的目的落空。