1,、代持股糾紛案件數(shù)量呈持續(xù)上升態(tài)勢

2012年至2016年，上海市第二中級人民法院審結的代持股糾紛案件共97件,。具體數(shù)量詳見下圖,，年均增長率超過30％，代持股相關糾紛案件呈逐年增長趨勢,。

2,、代持股糾紛案件類型相對集中

通過對2012年至2016年審結的代持股類案件進行統(tǒng)計分析，此類案件主要集中在以下幾種類型：

（1）股東資格確認之訴求,，隱名股東請求顯名,，該類型案件為61件,。

（2）股東主張行使股東權，隱名股東作為實際投資人主張行使知情權等權利,，該類案件為12件,。

（3）股東對債務承擔之爭，公司債權人請求顯名股東承擔出資不實的責任,，顯名股東披露隱名股東,，顯隱股東雙方與債權人之間糾紛，該類案件為8件,。

（4）善意第三人保護糾紛,，顯名股東未征得隱名股東的同意，將代持的標的股權進行轉讓或者設定質押擔保,，隱名股東主張股權歸其所有時,，所引發(fā)的善意第三人（受讓人、質權人）保護問題,，該類案件為7件,。

（5）代持股協(xié)議效力確認，隱顯股東請求法院確認（或否認）代持股協(xié)議的效力,，該類型案件為6件,。

（6）投資資金性質的糾紛，隱名股東與顯名股東對投入公司的資金性質是股權出資還是借款爭議,，此類案件為3件,。

具體類型分布如下：

3、股權代持的原因呈多樣化

股權代持的原因主要有以下幾種情形：

（1）特定身份主體代持,。規(guī)避法律對于投資領域,、投資主體等方面的禁止性和限制性規(guī)定。如境外投資人為規(guī)避對外資限制準入領域的投資規(guī)定,，而借用他人名義投資入股公司,。中國自然人不能成為中外合資經(jīng)營企業(yè)或中外合作經(jīng)營企業(yè)的投資人等。又如公務人員為規(guī)避公務員不得經(jīng)商辦企業(yè)的規(guī)定,，特定行業(yè)有執(zhí)業(yè)準入限制的人員為規(guī)避限制性規(guī)定,。

（2）名為代持實為擔保。比如甲向乙借款,，雙方簽訂協(xié)議,，甲名下的股權轉讓給乙，暫交由乙代持,，待甲歸還借款后,，則乙將股權歸于甲的名下。

（3）名為投資實為借貸,。公司向隱名投資人簽發(fā)出資證明投資,，但公司既未增資,，也未進行股份轉讓，更未將投資人登記至股東名冊或工商登記資料,，投資人并不參與公司日常經(jīng)營管理和收取利潤,。隱名投資人不具有實際股東身份。

（4）節(jié)約成本等其他因素,。公司實際控制人為節(jié)約相關成本（比如稅務成本）或隱匿自己的財產(chǎn)收入,，將其股權交由他人代持，后引發(fā)糾紛,。又如有公司股東基于婚姻關系的不穩(wěn)定,，通過代持方式，轉移夫妻共同財產(chǎn)等,。

股權代持將出資人、股東身份,、股權的關系復雜化,，影響到交易的安全和公司治理結構的穩(wěn)定性。通過對案件分析梳理,，股權代持行為會產(chǎn)生以下法律風險,。

1、 代持協(xié)議無效的風險

在代持過程中,，隱名股東注意以下的代持情況在司法判例中,，通常會被認定為無效：

（1）隱名股東條件有瑕疵，不能依法登記為股東,。如隱名股東是國家工作人員,，或在任職公司有競業(yè)禁止的義務，或為規(guī)避外資管理,、關聯(lián)交易等,；

（2）隱名股東通過代持股方式，以逃避債務或法定納稅義務,；

（3）隱名股東希望隱匿財產(chǎn)達到對自己有利的目的,，如把作為夫妻共有財產(chǎn)一部分的公司股權通過代持股,，在離婚時變成自己私房錢不參與財產(chǎn)分割,；

（4）通過隱名的方式來掩蓋其本身具有的非法目的，如騙取他人錢財,、洗錢,、規(guī)避法律強制性規(guī)定。

無效代持的法律后果：法院一般判決只返還投資款,，而無法支持隱名股東的分紅和股權增值等利益,，更無法確定隱名股東的股東身份,。一言以蔽之，隱名股東將無法行使其相應的一系列股東權益,。

2,、 對公司和外部法律主體的風險

（1）由于隱名股東和顯名股東通過股權代持形成的權利義務關系，使得公司層面與其它股東,、對外的法律關系復雜化,，尤其在利益沖突面前易引發(fā)糾紛和訴訟。

（2）股權代持也意味著對有限責任公司的人合性基礎的挑戰(zhàn),，有損公司穩(wěn)定發(fā)展,。出于各種目的的代持，對于股東之間的信任具有一定的破壞性,。

（3）股權代持隱藏了出資的真實性,，增加了交易信息的不對稱性，導致交易成本的增加,，影響交易的效率和安全,。

（4）根據(jù)《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》的規(guī)定：“發(fā)行人的股權清晰，控股股東和受控股股東,、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權屬糾紛,。”《全國中小企業(yè)股份轉讓系統(tǒng)業(yè)務規(guī)則》中明確要求掛牌公司要“股權明晰”,。因而,，股權代持的狀態(tài)會給企業(yè)的上市、融資產(chǎn)生阻礙,。

3,、對隱名股東的風險

（1）隱轉顯存在人合性障礙。《最高人民法院關于適用<中華人民共和國公司法>若干問題的規(guī)定（三）》第二十五條第三款規(guī)定,，隱名股東主張變更股東,、要求公司簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊,、記載于公司章程及要求辦理工商登記的,，應當經(jīng)過公司其他股東過半數(shù)的同意。在隱名股東無法提供公司其他過半數(shù)股東同意的相關證據(jù)下,，即使該隱名股東是涉案股權的實際出資人,，其向法院主張成為顯名股東或者要求記載于股東名冊、公司章程的,，仍舊存在困難,。存在公司治理結構中的“人合性”障礙。

（2）隱名股東行權存在法律障礙。隱名股東與顯名股東之間簽訂的代持股協(xié)議,，如沒有法律規(guī)定的無效情形,，一般應認定有效。但代持股協(xié)議約定的效力僅限于兩人之間,，無法及于公司或公司的其他股東,。如分紅權，隱名股東只能根據(jù)約定要求代持人在獲取股利后給付,，而不能直接向公司主張分紅,。在此種情形下，存在代持股人濫用表決權而惡意損害實際股東利益的風險,。

（3）善意取得法律保護優(yōu)先于隱名股東,。顯名股東擅自以轉讓、設定質押或者以其他方式處分股權時,，當受讓的第三人無從知曉顯名股東與隱名股東之間的股權代持關系時,，按照善意取得原理，善意第三人可以獲得受讓的股權（或行使質權）,，而相應的風險只能由該隱名股東承擔,。

（4）股權可能因顯名股東自身原因而陷入法律風險。例如,，當顯名股東陷入訴訟糾紛時,，登記于他名下的代持股份極有可能被法院一同凍結保全或者執(zhí)行；再如,，顯名股東離婚或意外死亡時,，其名下的股權也可能面臨被繼承和分割的風險。

4,、對顯名股東的風險

（1）債權人請求,，顯名股東對公司債務承擔清償連帶責任。

顯名股東及代持人在工商登記信息中為公司股東,，如果隱名投資人未真實出資或抽回出資,，則公司債權人可要求在工商登記在冊的顯名股東在出資不實范圍內對公司債務承擔清償責任。

（2）顯名股東面臨難以退出公司的風險,。顯名股東如果不愿再繼續(xù)代持,，欲退出公司或者讓隱名股東顯名，需經(jīng)公司其他股東過半數(shù)同意,。如果其他股東事先不知有股權代持情形,，事后又不愿意實際投資人顯名的，則該代持人仍然難以退出,。

結合近五年的司法判例，建議隱名股東在公司日常運營中以及代持條款設置中包含如下內容,，以確保自身合法權益,。

1、審慎選擇代持人,。由于股權代持中,，解除代持協(xié)議、轉讓股權的行為會引起額外的稅務負擔,，根據(jù)《股權轉讓所得個人所得稅管理辦法（試行）》的規(guī)定“繼承或將股權轉讓給其能提供具有法律效力身份關系證明的配偶,、父母、子女,、祖父母,、外祖父母、孫子女,、外孫子女,、兄弟姐妹以及對轉讓人承擔直接撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)義務的撫養(yǎng)人或者贍養(yǎng)人”的，即使股權轉讓收入偏低,，亦視為有正當理由,，不需經(jīng)主管稅務機關核定股權轉讓收入。因此,，在此范圍內選擇代持人,，可減少未來解除代持協(xié)議可能產(chǎn)生的稅務負擔。

2,、有書面材料證明出資,。代持股協(xié)議簽訂后，隱名股東將代持股份出資款足額交付顯名股東,，用于隱名股東對公司的出資,，顯名股東需要予以書面確認。隱名股東要保留其向顯名股東支付出資的銀行轉賬記錄,，以及顯名股東向公司注資的銀行轉賬證明材料,，盡量保證款項系在同一時間段內支付。同時為避免因代持人婚姻狀況或意外死亡而造成的法律風險,，還應請代持人的配偶,、法定繼承人出具書面承諾函，承諾知曉該代持行為,，并保證日后對此代持股權不會主張任何權利,。

3、辦理股權質押擔保,。雙方在簽訂股權代持協(xié)議時,，可以同時辦理股權質押擔保，將代持的股份向實際出資人辦理質押擔保。但需要注意的是,，質押權本身作為擔保物權,，需要以一個合法的債權作為存在基礎。隱名股東應避免為辦理股權質押擔保而虛擬債權,，防止該債權被認定為無效時,，影響股權質押的效力。

4,、隱名股東出資后,，需要取得公司和其他股東認可其為真正股東的證明。公司層面需要予以確認的證明,，例如通過股東會決議,、公司章程修正案等方式確認或公司向隱名股東簽發(fā)加蓋公章的出資證明書、股東名冊記載等,；隱名股東可以在簽訂股權代持協(xié)議的同時,，要求顯名股東簽署隱名股東出席股東會的授權書，以保障行使表決權,；并且留存參加股東會,、董事會等參與公司管理的證據(jù)。

5,、有證據(jù)證明隱名股東享有股權收益及歸屬條款的內容,。要求顯名股東簽署承諾書，對于其未來因持股所產(chǎn)生的全部股權收益均無條件及時轉交給隱名股東,。隱名股東作為實際出資者,，對公司享有實際的股東權利并有權獲得相應的投資收益；顯名股東不享有任何收益權或處置權,，明確包括但不限于股東權益的轉讓,、擔保等。如隱名股東享有任意解除權,，隱名股東可以隨時解除代持關系,。又如可以要求顯名股東對外行使表決權時，擁有隱名股東提前3日簽署的委托隱名股東行使表決權的授權書,，以確保顯名股東不濫用表決權,。

6、隱名股東須參與公司運營,。隱名股東應對董事會席位,、公司高管職位及公司財務人員參與作出適當安排，對于公司的日常經(jīng)營管理有所掌控,。防止顯名股東濫用股東權力,，通過作出不利于隱名股東的股東決議的方式侵占應當歸屬隱名股東的收益,。