2007-06-24 16:50閱讀：

建筑施工合同無效的五種法定情形
赫少華 律師
依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋[2004]14號(hào)）的規(guī)定,，一共有五種情況可能導(dǎo)致建筑工程施工合同無效,。
一.承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)
建設(shè)部頒布了《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》。根據(jù)該規(guī)定,，建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)分為施工總承包,、專業(yè)承包和勞務(wù)分包三個(gè)序列。
承包人承包工程應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資質(zhì),。承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的建設(shè)工程施工合同無效,。所謂超越資質(zhì)等級(jí)，譬如本來是一級(jí)施工總承包企業(yè)才能承包的工程,，二級(jí)施工總承包企業(yè)去承接,，即為超越了資質(zhì)等級(jí)。
二.沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義
鑒于沒有法定資質(zhì)的單位或個(gè)人以掛靠,、聯(lián)營(yíng),、內(nèi)部承包等形式使用有法定資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義與發(fā)包單位簽訂的建設(shè)工程施工合同的情況時(shí)有發(fā)生，《中華人民共和國(guó)建筑法》對(duì)此做了禁止性的規(guī)定,。根據(jù)《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十六條規(guī)定,，承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程,。禁止建筑施工企業(yè)超越本企業(yè)資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍或者以任何形式用其他建筑施工企業(yè)的名義承攬工程,。禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照,，以本企業(yè)的名義承攬工程,。
《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》也明確規(guī)定,，沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的，所簽署的建設(shè)工程施工合同無效,。
三.建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效
招標(biāo)時(shí)避免內(nèi)幕及權(quán)錢交易的常規(guī)手段,，不論實(shí)務(wù)中操作效果如何，但法律上圈定了框架,，有可為,，有禁止。譬如,，《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定了必須招標(biāo)及中標(biāo)無效的情形,，另外，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》規(guī)定,，建設(shè)工程如果必須進(jìn)行招標(biāo)而出現(xiàn)中標(biāo)無效的情況的,，所簽署的建設(shè)工程施工合同無效。
同時(shí)須注意,，在建設(shè)工程承發(fā)包市場(chǎng)中,，承包人與發(fā)包人之間簽訂兩份合同的情況已成常態(tài)，和房地產(chǎn)買賣中避稅手法異曲同工,。其中一份是雙方根據(jù)中標(biāo)文件所簽訂的中標(biāo)合同,；另一份則是內(nèi)容與中標(biāo)合同不一致的合同，被稱為“黑合同”