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完善公司章程，避免公司僵局 楊勇律師 “公司僵局”是指公司在連續(xù)運(yùn)行中由于股東之間或者董事之間發(fā)生分歧或糾紛,，且彼此不愿妥協(xié)而處于僵持狀況,，導(dǎo)致公司不能按照法定程序作出決策，從而使公司無法正常運(yùn)轉(zhuǎn),，甚至癱瘓的事實(shí)狀態(tài),。 如果一家公司，某一股東絕對控股,，股份數(shù)達(dá)到公司注冊資本的三分之二或者以上,，公司僵局出現(xiàn)的機(jī)會相對較少，這時(shí)最大的可能性在于：當(dāng)小股東的利益無法保障時(shí),，公司利益可能會因此受損,。而一家公司，在沒有絕對控股股東的情形下,，公司的“人合”性一旦喪失,，公司僵局容易出現(xiàn)。 我國《公司法》沒有規(guī)定公司章程中必須具備預(yù)防和解決公司僵局的條款?，F(xiàn)實(shí)中,，股東在制訂公司章程時(shí)，一般也是按照公司法的規(guī)定,，復(fù)制法律條文或按公司登記機(jī)關(guān)置備的章程格式,，而忽略了在公司章程中增加對當(dāng)公司陷入公司僵局時(shí)的應(yīng)對措施，無法有效地預(yù)防僵局,，僵局出現(xiàn)后也無法依據(jù)章程解決僵局,。 我國傳統(tǒng)文化強(qiáng)調(diào)和氣生財(cái)，加之有限責(zé)任公司股東之間的朋友義氣重于對規(guī)則的尊重,，謙讓義氣的文化傳統(tǒng)使得股東們幾乎不可能在公司章程中清楚的界定彼此的權(quán)利和義務(wù),，更不用說在有限責(zé)任公司設(shè)立之初對風(fēng)險(xiǎn)和災(zāi)難的責(zé)任有所規(guī)定。而公司設(shè)立的目的是為了獲得利潤,，義氣和利潤之間的矛盾使公司陷入僵局成為可能,。 為了避免公司僵局,，在制訂公司章程時(shí)，應(yīng)當(dāng)特別注意以下事項(xiàng)： 一,、完善股東的表決權(quán)方式,。 《公司法》第四十三條規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是,，公司章程另有規(guī)定的除外,。”因此,，公司章程可以對股東表決權(quán)進(jìn)行約定,。在依出資比例表決出現(xiàn)公司僵局的情形下，可以設(shè)定按股東人數(shù)進(jìn)行表決的方式,，還可以約定擔(dān)任法定代表人的股東在特殊情況下有兩份投票權(quán),。在審議與一方股東有關(guān)聯(lián)交易的預(yù)案時(shí)，可將否決權(quán)交給其他股東,，即在其他股東一致同意的情況下該預(yù)案方可實(shí)施,。 二、完善利潤分紅方式,。 公司以追求利潤為目的,，股東組建公司的目的是為了贏利。公司章程應(yīng)當(dāng)對利潤分紅有明確約定,。依據(jù)公司法,，公司的分紅應(yīng)當(dāng)以盈利為原則，有利潤才會有分紅,。一般而言,，在公司成立之初，分紅應(yīng)當(dāng)稍微少一點(diǎn),，以利于公司積累資本,，增強(qiáng)競爭力；后期的分紅比例可以稍微高一點(diǎn),。分紅的時(shí)間,，可以半年一次，但至少應(yīng)當(dāng)保證一年一次,。投資有回報(bào)，才能從根本上調(diào)動股東積極性,，公司也才能長期發(fā)展,。 三、完善股東退出機(jī)制,。 1,、明確約定公司成立后,，股東退出的除斥期間。 社會需要穩(wěn)定,，一個(gè)公司要順利發(fā)展,，離不開相對穩(wěn)定，因此可以在公司章程中約定,，公司成立后一年內(nèi),，股東之間不能轉(zhuǎn)讓股權(quán)，股東也不得向股東以外的第三個(gè)轉(zhuǎn)讓股權(quán),。 2,、明確約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)。 資本退出模式是化解公司僵局的好途徑,，尤其是對大,、中型公司和經(jīng)營狀態(tài)較好的公司，在不損害債權(quán)人利益,、合理評估股價(jià)的前提下可以大膽嘗試,。 但對經(jīng)營狀況差、負(fù)債數(shù)額大的,、在一方資本退出后可能出現(xiàn)資產(chǎn)不足清償債務(wù)的公司則需慎重適應(yīng),，否則可能導(dǎo)致縱容不良股東利用資本退出機(jī)制規(guī)避其股東責(zé)任和義務(wù)的嚴(yán)重后果。 當(dāng)公司陷入僵局時(shí),，小股東有權(quán)要求控股股東以約定的或以合理的價(jià)格收購股權(quán),。該約定是小股東和控股股東意思自治范疇，一經(jīng)載入公司章程即對股東各方產(chǎn)生約束力,。該約定是股東之間形成的股權(quán)預(yù)期轉(zhuǎn)讓法律關(guān)系,，一旦條件成就，小股東就有權(quán)要求控股股東按照約定條件收購小股東的股權(quán),。 3,、對無條件收購的情形進(jìn)行明確約定 無條件收購是指當(dāng)公司陷入僵局時(shí)，股東有權(quán)要求公司或者其他股東以各方約定的價(jià)格購買股份,。如在股東會上就某事項(xiàng)決策出現(xiàn)分歧時(shí),，不同意的股東有權(quán)要求其他股東或公司以評估后的公允價(jià)值購買其股權(quán)，被請求的股東有義務(wù)按照約定條件收購他方股權(quán),，或者公司可以通過變賣公司資產(chǎn),、公司減資的方式使異議股東退出。 四,、對公司股權(quán)價(jià)值的計(jì)算方式進(jìn)行初步約定,。 確定一個(gè)公平合理的收購價(jià)格是股東退出機(jī)制能否實(shí)際的關(guān)鍵問題，公司可以預(yù)先在章程中規(guī)定股東退出機(jī)制中股權(quán)價(jià)值計(jì)算方法,。而對強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓時(shí)的股權(quán)價(jià)格,，也可以進(jìn)行初步約定,，如可以約定按股權(quán)價(jià)值的百分之八十進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓。 五,、對公司解散事由進(jìn)行明確約定,。 《公司法》第四十四條規(guī)定：“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外,，由公司章程規(guī)定,。股東會會議作出修改公司章程、增加或者增加注冊資本的決議,，以及公司合并,、分立、解散或者變更公司形式的決議,，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過,。” 在此種股權(quán)結(jié)構(gòu)下,，僵局出現(xiàn)的可能性較大,，所以在股東會決議解散不能達(dá)成時(shí)，約定解散顯得十分重要,，公司可在章程中規(guī)定法定事由以外的其他解散事由,，如可以約定異議股東要求強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股權(quán)經(jīng)過六個(gè)月，其他股東不愿接受,，公司也不通過變賣財(cái)產(chǎn),、減資方式使異議股東退出，異議股東可以要求解散公司,。 六,、規(guī)定默認(rèn)表決制度。 為了避免一方股東故意缺席股東會,，造成達(dá)不到法定表決人數(shù)無法形成決議,，可以規(guī)定故意不出席且不委托他人出席的股東，視為其同意對所議事項(xiàng)的決議,。默認(rèn)表決制度可以在程序上確保股東會的召開和表決,。 七、增加“違反公司章程的責(zé)任”的內(nèi)容,，增強(qiáng)公司章程的可操作性,。 公司發(fā)起人之間簽訂的公司章程具有法律效力。因?yàn)橐坏┕竟蓶|在公司章程上簽字,，公司契約即得以有效成立,，公司股東之間的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任關(guān)系即根據(jù)該種契約和民法關(guān)于契約的一般原則來調(diào)整,。 在公司章程中增加違反公司章程責(zé)任的內(nèi)容,，可以增強(qiáng)公司章程的操作性。如規(guī)定不履行出資義務(wù)的股東,，可以約定不得行使表決權(quán),，還可以規(guī)定一定的違約金。對阻止股東正常行使查閱權(quán)的法定代表人及財(cái)務(wù)人員可以進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)懲罰,。 八,、規(guī)定臨時(shí)管理人制度。 在訴訟過程中,，由法院指定獨(dú)立的管理人(律師事務(wù)所,、會計(jì)師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu))管理企業(yè)，盡管管理人的權(quán)限可能會受到限制,，但是最起碼可以維持公司最低限度的運(yùn)營,，這有助于保障債權(quán)人的利益。我國《公司法》尚未規(guī)定管理人介入制度,，但是公司章程可以約定,，在公司僵局持續(xù)至特定的情形下，將由確定的管理人暫時(shí)接管公司運(yùn)營,，此時(shí)管理層應(yīng)向臨時(shí)管理人移交權(quán)力,。這樣不但可以防止公司財(cái)產(chǎn)的非正常減損，而且可以保障公司營業(yè)的繼續(xù),。如果實(shí)際管理人拒絕移交權(quán)力,，則股東可以提起訴訟，此時(shí)應(yīng)列公司為被告,，臨時(shí)管理人為第三人,。 九、約定仲裁解決爭議的方案,。 與訴訟程序相比,，仲裁具有保密、快捷,、便宜,、靈活以及由一個(gè)熟悉企業(yè)事務(wù)的機(jī)構(gòu)作出有利各方的裁定的優(yōu)點(diǎn)。因此,，如果造成僵局的原因不涉及基本的個(gè)人沖突或政策沖突,，將相關(guān)事項(xiàng)提交仲裁也許能更好地解決糾紛，并使公司得以存續(xù),。 楊勇律師 “公司僵局”是指公司在連續(xù)運(yùn)行中由于股東之間或者董事之間發(fā)生分歧或糾紛,，且彼此不愿妥協(xié)而處于僵持狀況，導(dǎo)致公司不能按照法定程序作出決策,，從而使公司無法正常運(yùn)轉(zhuǎn),，甚至癱瘓的事實(shí)狀態(tài),。 如果一家公司，某一股東絕對控股,，股份數(shù)達(dá)到公司注冊資本的三分之二或者以上,，公司僵局出現(xiàn)的機(jī)會相對較少，這時(shí)最大的可能性在于：當(dāng)小股東的利益無法保障時(shí),，公司利益可能會因此受損,。而一家公司，在沒有絕對控股股東的情形下,，公司的“人合”性一旦喪失,，公司僵局容易出現(xiàn)。 我國《公司法》沒有規(guī)定公司章程中必須具備預(yù)防和解決公司僵局的條款?，F(xiàn)實(shí)中,，股東在制訂公司章程時(shí)，一般也是按照公司法的規(guī)定,，復(fù)制法律條文或按公司登記機(jī)關(guān)置備的章程格式,，而忽略了在公司章程中增加對當(dāng)公司陷入公司僵局時(shí)的應(yīng)對措施，無法有效地預(yù)防僵局,，僵局出現(xiàn)后也無法依據(jù)章程解決僵局,。 我國傳統(tǒng)文化強(qiáng)調(diào)和氣生財(cái)，加之有限責(zé)任公司股東之間的朋友義氣重于對規(guī)則的尊重,，謙讓義氣的文化傳統(tǒng)使得股東們幾乎不可能在公司章程中清楚的界定彼此的權(quán)利和義務(wù),，更不用說在有限責(zé)任公司設(shè)立之初對風(fēng)險(xiǎn)和災(zāi)難的責(zé)任有所規(guī)定。而公司設(shè)立的目的是為了獲得利潤,，義氣和利潤之間的矛盾使公司陷入僵局成為可能,。 為了避免公司僵局，在制訂公司章程時(shí),，應(yīng)當(dāng)特別注意以下事項(xiàng)： 一,、完善股東的表決權(quán)方式。 《公司法》第四十三條規(guī)定：“股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán),；但是,，公司章程另有規(guī)定的除外?！币虼?，公司章程可以對股東表決權(quán)進(jìn)行約定。在依出資比例表決出現(xiàn)公司僵局的情形下,，可以設(shè)定按股東人數(shù)進(jìn)行表決的方式,，還可以約定擔(dān)任法定代表人的股東在特殊情況下有兩份投票權(quán)。在審議與一方股東有關(guān)聯(lián)交易的預(yù)案時(shí)，可將否決權(quán)交給其他股東,，即在其他股東一致同意的情況下該預(yù)案方可實(shí)施,。 二、完善利潤分紅方式,。 公司以追求利潤為目的,，股東組建公司的目的是為了贏利。公司章程應(yīng)當(dāng)對利潤分紅有明確約定,。依據(jù)公司法，公司的分紅應(yīng)當(dāng)以盈利為原則,，有利潤才會有分紅,。一般而言，在公司成立之初,，分紅應(yīng)當(dāng)稍微少一點(diǎn),，以利于公司積累資本，增強(qiáng)競爭力,；后期的分紅比例可以稍微高一點(diǎn),。分紅的時(shí)間，可以半年一次,，但至少應(yīng)當(dāng)保證一年一次,。投資有回報(bào)，才能從根本上調(diào)動股東積極性,，公司也才能長期發(fā)展,。 三、完善股東退出機(jī)制,。 1,、明確約定公司成立后，股東退出的除斥期間,。 社會需要穩(wěn)定,，一個(gè)公司要順利發(fā)展，離不開相對穩(wěn)定,，因此可以在公司章程中約定,，公司成立后一年內(nèi)，股東之間不能轉(zhuǎn)讓股權(quán),，股東也不得向股東以外的第三個(gè)轉(zhuǎn)讓股權(quán),。 2、明確約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng),。 資本退出模式是化解公司僵局的好途徑,，尤其是對大、中型公司和經(jīng)營狀態(tài)較好的公司，在不損害債權(quán)人利益,、合理評估股價(jià)的前提下可以大膽嘗試,。 但對經(jīng)營狀況差、負(fù)債數(shù)額大的,、在一方資本退出后可能出現(xiàn)資產(chǎn)不足清償債務(wù)的公司則需慎重適應(yīng),，否則可能導(dǎo)致縱容不良股東利用資本退出機(jī)制規(guī)避其股東責(zé)任和義務(wù)的嚴(yán)重后果。 當(dāng)公司陷入僵局時(shí),，小股東有權(quán)要求控股股東以約定的或以合理的價(jià)格收購股權(quán),。該約定是小股東和控股股東意思自治范疇，一經(jīng)載入公司章程即對股東各方產(chǎn)生約束力,。該約定是股東之間形成的股權(quán)預(yù)期轉(zhuǎn)讓法律關(guān)系,，一旦條件成就，小股東就有權(quán)要求控股股東按照約定條件收購小股東的股權(quán),。 3,、對無條件收購的情形進(jìn)行明確約定 無條件收購是指當(dāng)公司陷入僵局時(shí)，股東有權(quán)要求公司或者其他股東以各方約定的價(jià)格購買股份,。如在股東會上就某事項(xiàng)決策出現(xiàn)分歧時(shí),，不同意的股東有權(quán)要求其他股東或公司以評估后的公允價(jià)值購買其股權(quán)，被請求的股東有義務(wù)按照約定條件收購他方股權(quán),，或者公司可以通過變賣公司資產(chǎn),、公司減資的方式使異議股東退出。 四,、對公司股權(quán)價(jià)值的計(jì)算方式進(jìn)行初步約定,。 確定一個(gè)公平合理的收購價(jià)格是股東退出機(jī)制能否實(shí)際的關(guān)鍵問題，公司可以預(yù)先在章程中規(guī)定股東退出機(jī)制中股權(quán)價(jià)值計(jì)算方法,。而對強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓時(shí)的股權(quán)價(jià)格,，也可以進(jìn)行初步約定，如可以約定按股權(quán)價(jià)值的百分之八十進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓,。 五,、對公司解散事由進(jìn)行明確約定。 《公司法》第四十四條規(guī)定：“股東會的議事方式和表決程序,，除本法有規(guī)定的外,，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程,、增加或者增加注冊資本的決議,，以及公司合并、分立,、解散或者變更公司形式的決議,，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。” 在此種股權(quán)結(jié)構(gòu)下,，僵局出現(xiàn)的可能性較大,，所以在股東會決議解散不能達(dá)成時(shí)，約定解散顯得十分重要,，公司可在章程中規(guī)定法定事由以外的其他解散事由,，如可以約定異議股東要求強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股權(quán)經(jīng)過六個(gè)月，其他股東不愿接受,，公司也不通過變賣財(cái)產(chǎn),、減資方式使異議股東退出，異議股東可以要求解散公司,。 六,、規(guī)定默認(rèn)表決制度。 為了避免一方股東故意缺席股東會,，造成達(dá)不到法定表決人數(shù)無法形成決議，可以規(guī)定故意不出席且不委托他人出席的股東,，視為其同意對所議事項(xiàng)的決議,。默認(rèn)表決制度可以在程序上確保股東會的召開和表決。 七,、增加“違反公司章程的責(zé)任”的內(nèi)容,，增強(qiáng)公司章程的可操作性。 公司發(fā)起人之間簽訂的公司章程具有法律效力,。因?yàn)橐坏┕竟蓶|在公司章程上簽字,，公司契約即得以有效成立，公司股東之間的權(quán)利,、義務(wù)和責(zé)任關(guān)系即根據(jù)該種契約和民法關(guān)于契約的一般原則來調(diào)整,。 在公司章程中增加違反公司章程責(zé)任的內(nèi)容，可以增強(qiáng)公司章程的操作性,。如規(guī)定不履行出資義務(wù)的股東,，可以約定不得行使表決權(quán)，還可以規(guī)定一定的違約金,。對阻止股東正常行使查閱權(quán)的法定代表人及財(cái)務(wù)人員可以進(jìn)行一定的經(jīng)濟(jì)懲罰,。 八、規(guī)定臨時(shí)管理人制度,。 在訴訟過程中,，由法院指定獨(dú)立的管理人(律師事務(wù)所、會計(jì)師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu))管理企業(yè),，盡管管理人的權(quán)限可能會受到限制,，但是最起碼可以維持公司最低限度的運(yùn)營，這有助于保障債權(quán)人的利益。我國《公司法》尚未規(guī)定管理人介入制度,，但是公司章程可以約定,，在公司僵局持續(xù)至特定的情形下，將由確定的管理人暫時(shí)接管公司運(yùn)營,，此時(shí)管理層應(yīng)向臨時(shí)管理人移交權(quán)力,。這樣不但可以防止公司財(cái)產(chǎn)的非正常減損，而且可以保障公司營業(yè)的繼續(xù),。如果實(shí)際管理人拒絕移交權(quán)力,，則股東可以提起訴訟，此時(shí)應(yīng)列公司為被告,，臨時(shí)管理人為第三人,。 九、約定仲裁解決爭議的方案,。 與訴訟程序相比,，仲裁具有保密、快捷,、便宜,、靈活以及由一個(gè)熟悉企業(yè)事務(wù)的機(jī)構(gòu)作出有利各方的裁定的優(yōu)點(diǎn)。因此,，如果造成僵局的原因不涉及基本的個(gè)人沖突或政策沖突,，將相關(guān)事項(xiàng)提交仲裁也許能更好地解決糾紛，并使公司得以存續(xù),。 |
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