一,、刑事辯護(hù)的黃金業(yè)務(wù)在哪刑事辯護(hù)的黃金業(yè)務(wù)到底在哪？這是我們從事刑事辯護(hù),，必須要思考與面對的一個問題,。按照通常的理解，哪類案件數(shù)量多,，就意味著市場大,，就可能是我們律師業(yè)務(wù)的熱點(diǎn)所在,。我們可以看一下2016年最高人民法院院長在工作報告里面透露的數(shù)據(jù)，其中的數(shù)據(jù)是這么一個狀況：法院審判最多的刑事案件是普通犯罪案件,，87.5萬件,，占法院審判刑事案件總數(shù)的92%；職務(wù)犯罪案件2.9萬件,，占3%,；經(jīng)濟(jì)犯罪案件只有5萬件，占5%,。這個數(shù)據(jù)其實(shí)和我們平時看到的情況是差不多的,，最多的案子就是常見的普通犯罪案件。那么,，在我們現(xiàn)實(shí)的辯護(hù)業(yè)務(wù)中,，是不是也是這么一個狀況呢？我們也來看一組數(shù)據(jù),，我特意讓我們行政理了一下厚啟所從去年9月1日到現(xiàn)在將近13個月的時間里面的案件情況,。我們律所的案件構(gòu)成和收費(fèi)構(gòu)成是一個什么情況呢？我們統(tǒng)計出：普通犯罪案件雖然說發(fā)案量大且在法院占比高達(dá)92% ,，實(shí)際上在我們律所里面只占37.2%,；職務(wù)犯罪在法院只占3%，在我們這里占到了16.7%,；商事犯罪案件在法院占5%,，而在我們這里卻占到了46.2%。我們律與法院的收案情況完全不同,。在律師費(fèi)的比例里面,，普通犯罪案件進(jìn)一步下降，降到了30%,；職務(wù)犯罪則增加了1.9個百分點(diǎn),，達(dá)到18.6%；而商事犯罪則增加了5.3個百分點(diǎn),，是51.5%,。也就是說，在我們律所里面,，商事犯罪的比重在律師費(fèi)里面已經(jīng)超過了50%,。雖然這些案子在刑事司法實(shí)踐中，所占比重不高,，只有5%,，但在我們這里卻是比例最高的案件。當(dāng)然,，這只是我們厚啟所的情況,，因?yàn)槲覀冞x的只是一個點(diǎn),，別的所的情況我不清楚，或許不具有完全的代表性,，因?yàn)槭〕呛涂h城會有差異,，地區(qū)之間也會有差異，但是一個大概的傾向應(yīng)該是這樣,。所以從這組數(shù)據(jù)來看,，對于我們厚啟所來講，對于我們省城的律所來講,，在刑事辯護(hù)里面最大的一塊業(yè)務(wù)就是商事犯罪,，而不是實(shí)踐中案件數(shù)量最多的普通犯罪。我們對此做一個簡單化的處理,。有人研究商事犯罪從其與商法的關(guān)系切入，認(rèn)為商事犯罪是以違反商法為前提的犯罪,，我們感覺這種界定本身很難把握,。因?yàn)樵谖覀兊姆审w系里面，商法沒有統(tǒng)一的法典,，我們是民商合一的體制,，民商的分界點(diǎn)在哪里，不是非常清晰,，因此我們認(rèn)為從商法的角度很難界定商事犯罪這一概念,。
那么對犯罪類型，要以一種什么方式來劃分呢,？我們認(rèn)為應(yīng)該以行為的主體和行為的性質(zhì)來劃分犯罪類型,。第一種犯罪，是職務(wù)犯罪,，它的主體是國家工作人員,，是國家工作人員在履行公務(wù)活動中實(shí)施的犯罪；第二種行為主體是商人,，當(dāng)然這里的商人是廣義的商人,，包括單位與個人，商人在商業(yè)活動中所發(fā)生的犯罪,，這種是商事犯罪,；除此之外，其他主體在非公務(wù),、非商務(wù)活動中實(shí)施的犯罪,，我們就認(rèn)為是普通犯罪,。我們就是以這個標(biāo)準(zhǔn)來劃分辯護(hù)律師所接收案件的種類。那么這個商事犯罪概念,，與我們前面講到的最高法院院長周強(qiáng)在工作報告中講到的一個概念,，也就是我們經(jīng)常使用的概念——經(jīng)濟(jì)犯罪，二者之間是什么關(guān)系,？經(jīng)濟(jì)犯罪概念本身它有廣義,、中義和狹義三種劃分。狹義上,，我們通常是限定在刑法第三章“破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪”這一章來定義經(jīng)濟(jì)犯罪,，這是一個通行的判斷。那么這個經(jīng)濟(jì)犯罪和商事犯罪,，它們之間是什么關(guān)系,？我認(rèn)為它們高度重合，但又不完全一致,。在經(jīng)濟(jì)犯罪里面,，其實(shí)也存在一些與商務(wù)無關(guān)的犯罪，不屬于商事犯罪,，比如說單純的偽造貨幣的犯罪,、持有貨幣的犯罪、泄露內(nèi)部信息的犯罪,，單純的這類行為,，它本身不是商務(wù)活動中發(fā)生的，不屬于商事犯罪,。另外,，經(jīng)濟(jì)犯罪之外，也有幾種犯罪,，它是商人在商務(wù)活動中實(shí)施的犯罪,。這涉及到兩類：一類是商事主體在內(nèi)部管理活動中引發(fā)的犯罪。比如說企業(yè)的強(qiáng)迫勞動罪,，拒不支付勞動報酬罪,，尤其是拒不支付勞動報酬罪，這幾年發(fā)案比較多,。另一類就是商事主體在外部經(jīng)營活動引發(fā)的犯罪,，我們也認(rèn)為可以納入商事犯罪的范疇。比如說企業(yè)在生產(chǎn)過程中排污,，從而引發(fā)了污染環(huán)境的犯罪,，這兩年此類案件也蠻多的。我們還接到有些案子,，前兩天還在接待一個案子,，是證券二級代理,，誘導(dǎo)、欺騙客戶去點(diǎn)擊軟件,、去交易,，法院是以詐騙來定罪的。而詐騙罪不是放在經(jīng)濟(jì)犯罪里面的,，但確實(shí)是在商務(wù)活動中實(shí)施的,。此外，放在貪污賄賂犯罪里面的行賄罪,，行賄它也是在商務(wù)活動中發(fā)生的,，其他如偽造公司企業(yè)印章犯罪，好多也是在商務(wù)活動中發(fā)生的,。甚至有一些重大責(zé)任事故,，它也是在商務(wù)活動中發(fā)生的。所以,，我們覺得商事犯罪是以商人作為主體在商務(wù)活動中實(shí)施的犯罪,，它和經(jīng)濟(jì)犯罪絕大部分交叉，但又不完全一致,。商事犯罪作為一個犯罪類型,，可把它分為兩類。第一種是違反橫向禁止性規(guī)范的犯罪,。商務(wù)活動首先是一種經(jīng)營活動，經(jīng)營活動往往是平等主體之間的民事行為,，但是對這種民事行為法律有禁止性規(guī)定,，在民事行為過程之中，有一些事是不能做的,，比如說詐騙,、金融詐騙及合同詐騙，侵犯他人專利權(quán),、著作權(quán),、商標(biāo)權(quán)、侵犯商業(yè)秘密等,。像這種行為,，實(shí)際上首先是個民事侵權(quán)行為，然后刑法根據(jù)民事侵權(quán)行為嚴(yán)重的程度,，把它規(guī)定為犯罪,。所以，這類犯罪首先是一個民事違法問題,，它是橫向法律關(guān)系所禁止的一種嚴(yán)重違法行為,。還有一種是違反縱向管理性規(guī)范的犯罪,。商務(wù)活動是受政府規(guī)制的，是受政府管理的,，在商務(wù)活動過程中要遵守一系列行政法律,，不能違反國家對商務(wù)活動進(jìn)行管制的法律。比如說國家法律對于生產(chǎn)銷售產(chǎn)品有質(zhì)量要求,，不能生產(chǎn)銷售偽劣產(chǎn)品,；不能逃避海關(guān)監(jiān)管，不能走私,；發(fā)票不能虛開,，不能偷逃稅款等等，這些個是違反行政法的,、違反縱向管理規(guī)范的一種犯罪,。所以我覺得商事犯罪，如果從這兩類不同的關(guān)系來劃分,，它又分兩種：一種首先屬于民事侵權(quán),，是違反橫向的禁止性規(guī)定的犯罪；另一種是違反縱向管制型規(guī)定的,，以違反行政法為前提的犯罪,。簡單地講，商事犯罪可以劃分為這樣兩類,。三,、為什么商事犯罪會成為刑事辯護(hù)的黃金業(yè)務(wù)為什么商事犯罪會成為我們刑事辯護(hù)的黃金業(yè)務(wù)，其原因在哪里,？現(xiàn)在我們的刑事辯護(hù)委托比例不高,，今年年初我到杭州市拱墅區(qū)參加了一個會議,，拱墅區(qū)人民檢察院統(tǒng)計過，他們所有的刑事案件里面,，律師參與的比例是18%,，也就是說真正有辯護(hù)律師的案件只有18%，還有82%的案子是沒有辯護(hù)的,。那么這種沒有委托辯護(hù)律師的案件,，絕大多數(shù)是那些常見的普通犯罪。而商人涉嫌犯罪時,，委托律師的比例是比較高的,。因此雖然商事犯罪案件發(fā)案比例不高，但是進(jìn)入辯護(hù)領(lǐng)域的案件會比較多。
其原因也很簡單：商人比較重視法律,，比較重視利用法律來維護(hù)自己的利益?，F(xiàn)今的法治，很大程度上就是根源于法律需求旺盛的商人階層的擴(kuò)大,，來源于商人經(jīng)濟(jì),。有了強(qiáng)大的商人階層，才會有法律的價值,，才會有法治,。從法制發(fā)展歷史來看，古代的法制產(chǎn)生于古希臘羅馬,。為什么我們中國古代專制與人治傳統(tǒng)延續(xù)幾千年,，根本原因在于我們是一個以農(nóng)業(yè)經(jīng)濟(jì)為基礎(chǔ)的國家，其中法律的作用有限,。而商人特別重視法律,，也特別重視利用法律來維護(hù)自己的利益，我們前面的那組數(shù)據(jù),，很能說明這個問題,。商事犯罪（它與經(jīng)濟(jì)犯罪大致重合）案件在所有刑事案件中占比在5%左右，而我們接受委托的商事犯罪案件占到收案總數(shù)的40%多,，律師費(fèi)則超過50%,。第二個原因就是商事犯罪的收費(fèi)相對高一點(diǎn)。從我們的數(shù)據(jù)可以很清楚的看到,，商事犯罪和職務(wù)犯罪,，收費(fèi)要高于普通犯罪。而商事犯罪和職務(wù)犯罪之間,，商事犯罪收費(fèi)又要略高一點(diǎn),。這個道理也很簡單，相對而言,，商人的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)能力更強(qiáng)一點(diǎn)。我們還可以發(fā)現(xiàn)一個現(xiàn)象,，不僅是商事犯罪領(lǐng)域,，哪怕是其他犯罪，我們接收的案件里面委托律師比例較高或者收費(fèi)較高的,，當(dāng)事人本人往往也是經(jīng)商者,，只不過這個犯罪不是在商務(wù)活動中發(fā)生而已。這就涉及到一個問題,，我有時候出差,，同行的陌生人就問我是干什么工作的，我說是律師，他就說你們律師就是為有錢人服務(wù)的?，F(xiàn)在很多人都是這個觀點(diǎn),，好像我們律師就是依附于富人這種感覺。我們怎么看待這個問題,？我認(rèn)為這無可厚非,。因?yàn)榻?jīng)濟(jì)發(fā)展，它就是一個財富創(chuàng)造的過程,，財富創(chuàng)造就是圍繞有錢人的資金投入來創(chuàng)造價值,。至于說社會上有些人比較貧窮，他的問題生存與發(fā)展問題也要解決,，但這個時候怎么護(hù)住他的利益,，主要不是我們律師的責(zé)任，而是政府的責(zé)任,，政府有義務(wù)通過二次分配來保障弱勢群體,。并且，那些說我們律師為富人辦案子的人,，他要想想看,，他在為誰打工？他要么在企業(yè)工作,，為別人打工,，要么在政府部門工作，我政府打工,。如果有人叫你一輩子不要任何報酬去為人打工,，我想任何人都不可能愿意這樣做。所以,，我認(rèn)為對那種指責(zé)律師為有錢人服務(wù)的人,，完全可以不用理睬。因?yàn)榻鉀Q弱勢群體的法律服務(wù),，是政府的責(zé)任,。更何況我們律師，很多的法律援助案子都有在辦理,，并且政府的資助非常少,。像我的話，雖然是兼職律師,，每年辦理兩個法律援助案件,。也碰到有些人不符合法律援助條件，跑到所里來,，對我說：“我很窮,，你幫我提供法律援助好嗎,？”我的回答是：不行，你要法律援助就去找法律援助機(jī)構(gòu),，我這里不是法律援助機(jī)構(gòu),，我只接受法律援助機(jī)構(gòu)指定的援助任務(wù)。我想這個問題,，大家也無需去多思考,、糾結(jié)。第三個原因,，相對而言商事犯罪的辯護(hù)空間會更大一些,。對此，我很有感觸,。我在近兩年辦的案件里面,，絕對無罪的案件，僅僅就兩件,，兩件全是商事犯罪案件,。一個是虛開增值稅專用發(fā)票案。這個案子是我們浙江公安系統(tǒng)辦理的比較大的一個稅案,，是公安部和國稅總局他們共同參與督辦的一個案子,，案件牽涉到遼寧、吉林,、黑龍江,、廣東、天津,、河北,、浙江等多個省份，抓了29個人,，虛開稅款有7億多,。我接受了一個犯罪嫌疑人的委托，后來被撤案了,。這個案子我會見了以后,，深入了解相關(guān)情況，根據(jù)犯罪嫌疑人的辯解,，寫了份意見給公安,，公安很快做了取保的決定，再過一段時間整個案件偵查終結(jié)時,，對代理的這個犯罪嫌疑人終止偵查。
還有一個拒不支付勞動報酬案,，是我們臺州的一個案子,。就是有一個人掛靠一家公司，然后他承包一個項(xiàng)目，但是他把錢又投到了其他地方,，結(jié)果工人工資支付不出來,。工人因此上訪，上訪以后因?yàn)樗麤]有錢,，政府要解決糾紛,，就去找被掛靠的這個企業(yè)了，讓他們承擔(dān)責(zé)任,，就把他們的一個管理人員抓了起來,。這個案子還涉及其他問題，因?yàn)榕_州的警察去東陽的時候,，和企業(yè)老板發(fā)生了糾紛,，中間有警察被老板打了。警察被打,，公安壓力很大,，因此引發(fā)的妨害公務(wù)案由省公安廳督辦，兩個案子糾結(jié)在一起,，非常難辦,。研究案件后，我們認(rèn)為這個案子因?yàn)槭瞧髽I(yè)掛靠引發(fā)的,，從刑事司法的角度來講,，肯定應(yīng)由掛靠人本身來承擔(dān)刑事責(zé)任，被掛靠企業(yè)雖然在民事上應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任,，但是在刑事上不應(yīng)該有責(zé)任的,。但是考慮到案件的特殊性，我們剛開始還是提出一個相對不起訴的建議,，然而此案公訴人,，很年輕的一個女孩子，她非常果斷,，認(rèn)為這個案子里我的當(dāng)事人不構(gòu)成犯罪,，應(yīng)當(dāng)絕對不訴，在我們改變辯護(hù)意見后,，檢察院作出了絕對不起訴的決定,。我發(fā)現(xiàn)，我們很多公訴人和法官還是蠻公正的,，這個案件我考慮到檢察機(jī)關(guān)各方面的為難,，開始不要求做絕對不起訴，你能接受相對不起訴就行,，公訴人竟然主動認(rèn)為應(yīng)絕對不訴,，這超出了我的預(yù)料,。但是，如果是職務(wù)犯罪的話,，一般情況下絕對不起訴是絕不可能的,。雖然說職務(wù)犯罪案件相對而言也是一種收費(fèi)較高的案件，但是它的辯護(hù)空間太小,，相對于職務(wù)犯罪而言商事犯罪的辯護(hù)是有空間的,。這里面的原因很多，最主要的原因,，在于商事犯罪是公安機(jī)關(guān)偵辦的,，而職務(wù)犯罪是檢察院偵辦的，其中很多還是紀(jì)委辦的,，辯護(hù)空間非常小,。所以，辦理職務(wù)犯罪案件就很郁悶,，很難受,，商事犯罪相對就好一點(diǎn)。當(dāng)然,，即使是在商事犯罪領(lǐng)域,，外在壓力有時候也不可避免，像我這兩年辦理的一系列環(huán)境污染案件,，法庭上都以絕對的優(yōu)勢壓制住公訴人的指控,，但是最終結(jié)果也還是無可奈何。但總體來講,，商事犯罪的辯護(hù)空間比職務(wù)犯罪要好一點(diǎn),。此外，商事犯罪辯護(hù)空間較大也和商事犯罪本身的特點(diǎn)有關(guān),。我們前面講到,，商事犯罪本身首先往往是一種民事行為，另一方面,，它往往又可能違反了行政法,，這里的法律關(guān)系就很復(fù)雜。對于辦理商事犯罪案件的公安機(jī)關(guān)而言,，其公安人員在偵查方面是有經(jīng)驗(yàn)的,，但在法律素養(yǎng)方面相對律師來講就要差一點(diǎn)，商事犯罪與民商法,、行政法交叉,，復(fù)雜的法律關(guān)系與問題，就恰好給我們律師的辯護(hù)提供了空間,。
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