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【按上方二維碼,，關(guān)注公司首席法務(wù)官】 面對紛繁復雜的法律訴訟案件,，沒有哪個律師敢保證100%的勝訴，但卻應該保證100%的盡心準備和設(shè)計好每個案件,。庭上十分鐘,，有的律師應對自由，有的律師慌里慌張,，這全取決于庭下的功課,。好的案件不是打出來的，而是精心設(shè)計出來的,！ 大公司的法務(wù)部中,，最忙的一群人當屬訴訟律師，主要辦理公司涉訴糾紛爭議事件及其他非訴訟程序糾紛爭議事件,。參照是否由己方主動發(fā)起訴訟程序的標準,，所有案件分為主訴和被訴兩類。前者是主動維權(quán)動作,，后者是任何第三方針對己方發(fā)起訴訟仲裁案件時的應對表現(xiàn),。主訴案件中又包含了不以勝訴為目標,、以達到特定商業(yè)或法律目的策略性訴訟。 主訴和被訴從不同的維度檢驗了訴訟律師的諸多能力：首先是運用專業(yè)經(jīng)驗剖析案件,、由表及里,、透視本質(zhì)的能力；其次是設(shè)計糾紛爭議化解多元化方案,、糾紛爭議最終閉環(huán)解決的綜合應對能力。后者是設(shè)計好案子能力的集中體現(xiàn),。除了策略性訴訟,，主訴和被訴的終極目標是勝訴，這是訴訟律師追求的至高目標,，也是老板希望看到的,。但現(xiàn)實的情況卻不能做到所有案件全勝而歸，100%勝訴只是傳說,，但這也不妨礙訴訟律師把一個普通案子設(shè)計成一個好案子,，好案子不一定勝訴，但一定是大多數(shù)人可以接受的方案,。 那如何設(shè)計好每一個案件,？ 首先，以主訴案件而言,，公司律師前期會做大量的準備工作,。針對糾紛事實與業(yè)務(wù)部門、職能部門等模塊進行多回合溝通交流,，爭取捕捉最大量的信息內(nèi)容,，以便后期篩選使用，形成有效的事實說明及證據(jù)鏈,。在法律文本工作方面,，包括了訴訟方案制定、訴訟請求及標的確定,、訴訟主體確定,、爭議事實過程還原及說理、證據(jù)清單及證據(jù)制作等等,。 其次,，對于被訴案件，更是一場與對手斗智斗勇的角力,，任何對手都不會在短時間內(nèi)將所有的底牌和王牌亮出來,，而是根據(jù)局勢變化酌情掂量。訴訟律師在對方發(fā)起攻擊時及時接招,，還要主動反擊,，如果單單局限于糾紛事實本身或者法條文字,，而不是依據(jù)盡量窮盡各種可能性或高概率突發(fā)情況主動設(shè)計出N套應對方案，這種案子辦下來,，即使勝訴,，也可能是僥幸得之。 第三,，對于策略性訴訟,，更需要訴訟律師在啟動法律程序前，通盤考慮商業(yè)因素,、訴訟本體,、結(jié)果設(shè)定、達成途徑和替代方案等,，這種訴訟的他目的性很強,，通常要爭取到對己方更有利的商業(yè)談判空間、相關(guān)事件替代性解決方案,、迫使對方妥協(xié)讓步等,，某種程度而言，策略性訴訟是體現(xiàn)設(shè)計好案子的集中體現(xiàn),。 接下來,，給各位帶來一場更為逼真的場景訓練，手把手教你設(shè)計好案子,。 常規(guī)思路： 作為保護公司商業(yè)秘密的重要手段之一,，與離職高管人員及其他接觸商業(yè)秘密的離職員工簽署《競業(yè)限制協(xié)議》，若離職人員違反該協(xié)議,，原用人單位可通過法律途徑追究其違約責任,。處理此類案件，核心便是收集離職人員入職競爭企業(yè)的相關(guān)證據(jù),，如勞動合同,、社保繳費記錄、個稅證明及其他能夠證明存在勞動關(guān)系的證據(jù)材料,，配合《競業(yè)限制協(xié)議》及競業(yè)限制補償金發(fā)放記錄等證據(jù),，勝訴便唾手可得。 殊不知,，這些證據(jù)材料大部分涉及個人隱私信息,，非經(jīng)司法程序調(diào)取，一般無法獲取,，而勞動仲裁部門一般不會主動以職權(quán)調(diào)證,。若通過跟拍、郵寄快遞等途徑確定離職人員的就業(yè)情況,，會耗費大量人力物力,，存在較大風險,。但若沒有掌握落實上述證據(jù)之前，倉促起訴則可能打草驚蛇,，對方也做好萬全準備,，相關(guān)信息獲取難度會更大。至此,，該案的勝訴幾率微乎其微,。 設(shè)計好案子的思路： 從案件設(shè)計和提供可供選擇的多元訴訟方案而言，辦理這種案件,，“曲線救國”方案未嘗不可：違反競業(yè)限制案件屬于勞動爭議受理范圍,，必須是仲裁前置。但是侵犯商業(yè)秘密的案由可以直接訴諸法院,，待法院立案后，即可申請法院前往競業(yè)單位調(diào)取員工信息等證據(jù),，掌握上述證據(jù)后,，向法院申請撤訴。再回到違反競業(yè)限制協(xié)議這個正途,，再次申請勞動仲裁時,，便可以做到游刃有余、掌控全局,。 常規(guī)思路： 規(guī)制侵犯商業(yè)秘密違法行為,，無礙于民事侵權(quán)和刑事追責，但兩個途徑都面臨著非常繁重的舉證責任,。民事程序中,，權(quán)利人必須提供證據(jù)證明商業(yè)秘密屬于合法擁有、侵權(quán)人通過非法途徑獲取并實施相關(guān)侵權(quán)行為,、侵權(quán)行為與侵權(quán)結(jié)果之間存在因果關(guān)系,，還要進一步舉證證明侵權(quán)造成的經(jīng)濟損失金額等。 整個過程,，對于訴訟律師,，哪怕是外部律所專業(yè)律師而言，都是一項繁瑣的工作任務(wù),，成本花費不菲,，最終能否達己方欲求的目的，也存在諸多不可控因素,。對于刑事追責而言,，涉及公安、檢察院到法院各個司法機關(guān),，每個階段要求的舉證責任又各有異同,，尤其是在公安偵查階段,，要實現(xiàn)權(quán)利人舉證、商業(yè)秘密司法鑒定,、經(jīng)濟損失認定等諸多環(huán)節(jié)配合,，甚至要召開專家研討會，對其中涉及的商業(yè)秘密界定等內(nèi)容出具專家意見,?？梢哉f，一著不慎,、全盤皆輸,。刑事追責歷時久、風險大,，沒有十足把握,，不會輕易啟動。 維護權(quán)益,、敲山震虎,，求助的途徑不限于上述兩種。我們不能忽視行政監(jiān)管處罰的威懾力,。工商行政管理或者市場監(jiān)管管理部門,，作為維護市場良好競爭秩序的行政機關(guān)，內(nèi)設(shè)的反不正當競爭科室部門擁有法定的立案調(diào)查,、行政處罰權(quán),。 權(quán)利人在提供商業(yè)秘密既侵權(quán)行為存在的相關(guān)證據(jù)后，上述部門即可進行立案調(diào)查,，相比司法程序,，行政執(zhí)法反映速度快、執(zhí)法效率高,、調(diào)查手段豐富遠,，能夠有效控制己方成本支出，并且伴隨而至的行政處罰,、市場影響和商譽影響不比一紙司法判決的威懾力小,。
公司辦理重大涉訴糾紛爭議，聘請外部律師承擔部分工作必不可少,。律師費是律師工作對價的重要反映,，若律師在案件辦理中對爭議事項基礎(chǔ)業(yè)務(wù)熟知度、法律意見及風險提示,、關(guān)鍵訴訟環(huán)節(jié)把控及結(jié)果達成率等方面表現(xiàn)出色,，這筆律師費和律師服務(wù)就物超所值。 但是在眾多企業(yè)聘請外部律師服務(wù)中,，因為律師管理經(jīng)驗不足,、過程管控失控,、工作量化不足等短板，會出現(xiàn)案件辦結(jié)后,，律師起訴甲方,、聘請催賬公司索要律師費等奇葩事件。面對這種糾紛,，雙方簽署的《委托代理合同》等協(xié)議文件構(gòu)成了爭議焦點,，甲方即使是一肚子苦水，但卻很難舉證證明律師工作失職,、工作任務(wù)量化不足等核心問題,，一般都會敗走法庭，只能打碎牙往肚里吞,。 設(shè)計好案子的思路： 甲乙雙方本是一種良好的合作關(guān)系,，但面對這種糾紛，甲方應該據(jù)理力爭,，甚至揭穿律師服務(wù)存在的不為人知的黑洞,。即使是律師起訴或仲裁，但這并沒有堵死甲方訴諸其他非訴訟途徑維權(quán)的路子,。 從頭復盤整個事件的服務(wù)過程,，搜集整理律師服務(wù)中存在的過錯事實（如法律風險未提前提示,、訴訟時間節(jié)點嚴重遲滯等）,，形成書面材料，分別投訴至律師執(zhí)業(yè)機構(gòu)管理合伙人或主任,、律師執(zhí)業(yè)所在地律師協(xié)會（如律師懲戒委員會）,，保留事件重啟調(diào)查的可能性；對于代理合同中細化收費類型,，甲方應該多渠道獲取同類服務(wù)收費標準供參考,，為協(xié)商解決爭取談判空間。 面對紛繁復雜的糾紛爭議類型,，訴訟律師的眼光和思維就不能單單局限在法律訴訟,、仲裁等常規(guī)維權(quán)工具之內(nèi)。有豐富經(jīng)驗的律師對此深諳于心：法律是維護權(quán)益的最后一道屏障,，但可能不是效果最佳,、利益最佳的選擇，要善于增加可選項,。例如,，善于運用行政監(jiān)管處罰措施；借力行業(yè)協(xié)會等自律組織的監(jiān)管手段,；合理運用新聞媒體的輿論效能,，等等,。 條條大道通羅馬。一位優(yōu)秀的訴訟律師,，乃至律所專職律師,，最出色的工作不僅僅是把一兩個案件打贏，而是能兵來將擋,，水來土掩,，他可以非常智慧的面對各類疑難雜癥，為己方及客戶提供可供選擇,、利益衡量,、風險最小的多元化方案，并最終圓滿的解決問題,。
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