本公眾號開辟“律師贏得訴訟的藝術”專題系列,,以經典著作《律師的藝術—如何贏得你的案子》(米爾思等著,劉同蘇,、候君麗譯)為主線,,結合有豐富實戰(zhàn)經驗的法官、律師及法學教授的經驗,,談談律師如何贏得訴訟,。 本篇根據印度法官M·L查特威迪《案件的準備與研究》一文,以及印度法官格雷姆沃德·米爾思爵士《如何贏得你的案子》一文,,簡要梳理法官視角下律師該如何準備案子,,在之基礎上結合法律人虎妞的訴訟實踐以及其他資深律師或法官的經驗之談,探討“律師如何進行案件準備”,。 讓法官思維和律師思維,,深刻碰撞! 法律人虎妞,,與忙碌的你一起精進,! 1.為當事人盡最大努力的心態(tài) 法官查特威迪指出:人生的職責是,每個階段都盡最大力量去工作,,辦案律師更應強調這一責任,。 因為當事人對法律一無所知,他們完全依靠律師來處理他們的麻煩,。接受案子的律師,,便有為當事人全力服務的責任。 而且,,律師的前途取決于他在辯論過程中表現(xiàn)如何,,他正給聽他辯論的人(包括法官,、律師同行及當事人)留下他關于效率和公正的印象,。 如果一個律師認為,他只需要為大案進行準備,,而無需對小案進行準備就能辯,,那他根本別想獲得多少辯大案子的機會,。 解讀:任何一個行業(yè)有灰暗地帶,但律師要合法和合理地維護當事人利益,,該如何衡量,?“感覺不違背良心,是最重要的尺度”(這是我清華大學老師給的最樸素建議),。 不為利誘,,在“法律允許”限度內,誠實地履行職責,,無愧于客戶,、自己及自己的職業(yè),方才能獲得良心平靜,。 這種誠實,,既是無勝訴希望時不給當事人虛假的勝訴希望;也是專業(yè)人士的不盲從,,拒絕無理要求,,不給當事人造成不合理預期。 2.習慣于事事討教是不良工作習慣 法官查特威迪指出:有些律師習慣于事事向同事討教,。這些律師習慣于先從更有經驗的同事那里獲得些啟發(fā),,然后才開始對事實進行調查。這種不良習慣,,容易產生依賴他人和自身懶惰的習性,。 律師首先應自己盡全力準備,探究一切可能的解決方法,。只有在用盡所有招數之后,,才可以去求教更富有經驗的律師,請他指點更好的研究途徑,。 這樣獲得的請教,,也必定是真誠的。有位著名法官說過:“律師之間的精神應該是紳士般的競爭精神,,而不應該是殘酷和怨恨的敵對精神,。” 解讀:對年輕律師而言,,沒有什么比養(yǎng)成好的工作習慣有更高性價比的,。因為經驗積累,需要時間的沉淀,,但是養(yǎng)成好習慣并從中受益,,卻來得快得多得多! 好的工作習慣,,除了自己先盡力思考再求教別人,,還包括:工作積極不推諉,,主動承擔大部分工作;以終為始,,注重成果提交,;及時匯報和回應;注重雙贏,,無論與律師同行還是客戶,;要認清努力不一定有回報,別人沒有義務教你,;不要亂說話,,拿不準時少說話等。 3.準備案件的素質源于艱苦實踐 法官查特威迪指出:有良好素質的律師,,方能對案子進行適當準備,。而這種素質,與其說是上天恩賜,,倒不如說是經過艱苦實踐而獲得,。 法官格雷姆沃德·米爾思爵士指出:只要充分準備,一個能力雖屬二流但卻勤奮的律師,,卻能一次又一次戰(zhàn)勝一個才華橫溢卻較少勤奮的對手,,這是千真萬確的事。 4.如何研究案件事實,? 查特威迪法官指出:律師在對一個問題進行法律準備之前,,需對事實部分進行認真仔細的研究。 應先將文件按時間順序排列,,然后再研究,。若案卷中有雙方當事人裝訂好的文件,應拆散并按時間順序整理,,然后再研究,。通過此,對案件歷史有正確理解,,并理解案卷內的不清楚之處,。隨后需要按照類別整理。 研究完案卷之后,,要調查口頭證詞,。如果對方證人說了有利于己方當事人的話,這必然比己方證人闡述更有分量,。 解讀:必須先根據己方和對方提供的所有材料來研究案件事實,。劉美邦律師建議研究案件事實分為三個層次: (1) 嚴格按照時間順序整理大事記。要求整理全面,不先入為主判斷哪些材料沒有用,。要注明事實所依據的材料名稱,做到言必有據,。若整理過程中,,發(fā)現(xiàn)事實矛盾或文件篡改等疑點,可先用不同色筆標注出來,。 (2)按照法律關系類別整理案件事實,。例如,合同糾紛中根據合同簽訂,、履行及違約事實來梳理,。 (3)根據雙方不同立場,整理出雙方的故事版本,。在之基礎上,,找出無爭議事實和有爭議事實,從而初步分析雙方爭議焦點,。 事實研究,,與證據梳理,存在互為表里的關系,。證據梳理方面,,研究較透徹的是李謙律師,她提出證據梳理“四步法”: (1) 依訴訟主張對證據進行有利和不利的二分,。有利證據留待進一步整理,,不利證據用于全面了解案情、洞悉對手策略,,從而準備應對方案,。 對不利證據保持和有利證據保持相同的重視,甚至更重視,。知己知彼,,方能料敵于先。研究不利證據,,對對手訴訟策略有一個全面預估,。進而及時調整訴訟主張,發(fā)現(xiàn)新的待證事實,,完成必要的證據補充并為開庭作準備,。 (2) 對有利證據進一步細分剝離。先列明主張成立需要的證明要素,,再將構成各要素的證據抽取出來,,歸為提交證據,剩下的作為儲備證據。 (3) 依待證事實對證據編組,。根據證據證明事項不同而編組,,證據同一待證事項的歸為一組。獨立成組證據要達到轉移證明責任最低證明標準,,低于此限度要想辦法補足,。 (4) 依證明效力進行證據排序。同一組證據,,應將具有最高證明力的作為核心證據,,排在首位,其他作為輔助證據列于其后,。 5.如何研究法律問題,? 查特威迪法官指出:在研究判例之前,應先認真研究制定法,,而對判例研究又常會使律師三番五次返回閱讀成文法規(guī)則,。 引用判例之前,也需要認真研究判例的事實,。兩案事實上的一點細微差別,,可能使判例不適用于所辦之案。眾所周知,,判例只是這樣一種法律:其效力僅限于它所判決的案子和邏輯上與此案相同的案子,。 解讀:互聯(lián)網和大數據技術的演進,使得法律研究變得快捷高效,,從某種意義上說,,能否做好法律研究的關鍵在于,能否做好法律檢索,。 毫無疑問,,目前法律檢索研究得最為深入的是天同所。天同所李謙律師推崇“體系化”的檢索思維,。此處,,介紹一下如何從全局上建立檢索層級。 (1) 橫向系統(tǒng)梳理檢索資源 6類檢索資源,,包括:綜合搜索引擎,、專業(yè)數據庫、專業(yè)網站,、自媒體,、書籍、詢問,。按照如上6類資源的先后順序進行檢索,,可有條不紊。前述資源可根據自身情況組合使用,具體如圖: (2)縱向做好檢索知識儲備 檢索到的知識,,不能眉毛胡子一把抓,,需要做如下類別或輕重主次的區(qū)分: 根據上述橫、縱向網絡圖,,有序選擇檢索資源,,合理確定知識類別和效力等級,從而避免檢索散亂無序的弊端,。 6.也要準備邊邊角角的小問題 查特威迪法官指出:對邊邊角角小問題進行準備的邏輯在于,,很難預料開庭時案子將怎樣發(fā)展,。很可能律師認為不重要的問題,,卻在最后被法庭設定為極重要的問題。 就如一場戰(zhàn)爭,,律師需要考慮對方可能采取什么樣的行動,,并在該案中可能提出什么樣的論點來反駁。 對于己方弱點,,律師也要足夠重視,。因為千里長堤潰于蟻穴,即使一個案子有十個有力論點而只有一個弱點,,整個案子很可能就敗在這個弱點上,。 法官格雷姆沃德·米爾思爵士將之比喻為“弈棋術”,必須考慮你和對手在盤面上有多少和什么樣的棋子,,并盡可能猜測對手會如何下,,然后看看己方如何移動棋子,以獲取最大效果,,無論是為了進攻還是防御,。 7.認真考慮如何提問 查特威迪法官指出:在研究完事實和法律之后,律師需要認真考慮如何提問,,并列出提綱,。這一提綱是關于如何開始他的案子,如何應對該案中提出的的不同論點,。 關于如何交叉提問,,法官格雷姆沃德·米爾思爵士提醒,我數十次看到,,一個極有希望的案子,,毀在一個滿不在乎而造成的糟糕交叉提問之上。常常有對方提出危險問題,,應對方做出必定導致失敗的回答,。有時候律師為了彌補對手攻擊留下的漏洞而隨意亂回答。 在交叉提問環(huán)節(jié),任意發(fā)揮是最危險的事情,,你幾乎必定因此而觸礁翻船,。由此,應牢牢記住你認為可以從對方證人那里獲得的東西,,不要超過你為自己確定的界限,。如果你沒有對證人提問并讓他離去,法官不會認為你無能,。 如果對方證人沒說什么不利于你方的話,,那就讓他過去,沒有理由相信你能從他那里擠出對你方有利的東西,。對此,,法官非但不會有貶意,反而認為你是一個遠遠高于一般水平的機智而靈活的律師,。 解讀:提問,,主要包括回答法庭提問、回答對方提問以及向對方提問,。張金捷律師對于提問的如下看法,,給人啟發(fā)。 (1) 庭前要預判法庭可能提的問題,,并做好應對準備,。庭審中,回答法庭提問需簡潔,、準確且態(tài)度堅定,,不要因為猶豫或含糊而讓法官反感。 (2) 對于對方提問,,不要因為輕敵而隨意回答問題,。要想準確判斷對方提問的目的,需庭前做好充分準備,。 關于如何巧妙回答提問,,建議先向法庭解釋對方發(fā)問意圖,欲證明事實,,然后一一指正,,至于是否真的回答,就不那么重要了,。 法庭上隨意回答問題,,是大忌。要合理判斷對方提問是否與本案事實相關,,若是誘導性或無關提問,,應向法庭申請不回答,,并說明誘導或無關的理由。 (3) 關于己方如何提問,。張金捷律師很少提問,,因為提問的唯一目的是要借助對方的自認來實現(xiàn)邏輯閉環(huán)。
英雄所見略同,,上述觀點與法官格雷姆沃德·米爾思爵士對于提問的看法有相同之處,。 8.請你不要泄氣 查特威迪法官指出:如果一個初級律師沒有足夠的工作,或者他感到周圍的氣氛不令人鼓舞,,他也不要泄氣,。他應明白,,太陽還有黑子呢,。 因此,律師界也會有小小不完善之處,,但這個職業(yè)整體靈魂是充滿活力的,,即便現(xiàn)在,它也一如既往地放射著炫目光彩,。 解讀:也許年輕的你,,沒有足夠的資源,甚至弱小到沒有足夠的工作鍛煉自身,。但請你不要泄氣,。 斯科特·派克根據臨床實驗和自我反省,出品《少有人走的路:心智成熟的旅程》,,他這樣總結到 : 人生困難重重,,無可避免,但人生而具備克服困難的能力和智慧,。正是在不斷克服困難過程中,,我們心智逐漸走向成熟。 克服困難,、促進心智成熟的關鍵是自律,,包括:遲延滿足、承擔責任,、尊重事實及保持平衡,。而促使我們自律的動力是愛,,阻力是懶惰,終極力量來自于我們自身,。 這條心智成熟的路艱難曲折,,越往后走人越少,但這條路對每個人都敞開著,。 愿與忙碌的你,,一起交流! |
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