談專業(yè)實(shí)務(wù)話題　說執(zhí)業(yè)感悟共識(shí)

讓法官更懂律師　讓律師更懂法官

熊高杰｜湖北尊而光律師事所

現(xiàn)實(shí)生活中，醫(yī)患矛盾容易愈演愈烈,，醫(yī)療糾紛也可以說是此起彼伏,。當(dāng)事人之間的矛盾與利益沖突本身已經(jīng)夠大，還可能因?yàn)獒t(yī)療司法程序的耗時(shí)耗力耗財(cái)而進(jìn)一步加劇,，值得我們反思,。醫(yī)療案件處理過程中，一般短則半年長則一年多,，幾年的持久戰(zhàn)也不少見,。究其原因是多方面的，比如涉及程序多,、部門多,，專業(yè)性又強(qiáng)，鑒定很耗時(shí)等等,。

一,、盡量避免鑒定

提高醫(yī)療糾紛案件的辦理效率,，最簡便的做法就是能不鑒定則不鑒定，這是最省時(shí)最有效的方法,。那如何避免做鑒定呢,？

第一種，針對(duì)醫(yī)療侵權(quán)案件,，比如積極運(yùn)用侵權(quán)責(zé)任法第五十八條的法定情形進(jìn)行推定過錯(cuò),，就是很好的一種做法。本人曾代理一起患者訴廣水某醫(yī)院的醫(yī)療損害糾紛案件,，我們認(rèn)為醫(yī)院醫(yī)師沒有相應(yīng)主治手術(shù)的資質(zhì),，嚴(yán)重違反執(zhí)業(yè)醫(yī)師法等相關(guān)法律法規(guī)，主張依法推定過錯(cuò),，成功避免了繁雜鑒定程序所需的時(shí)間,；再比如運(yùn)用侵權(quán)責(zé)任法第五十五條侵犯患者知情同意權(quán)的醫(yī)療糾紛案件，也屬于無需進(jìn)行醫(yī)療鑒定的法定情形,，可以有效避免鑒定而提高效率,。本人曾經(jīng)代理的患者訴武漢某知名醫(yī)院知名教授的一起醫(yī)療案件，就是采用此法,。

第二種,，如果不是醫(yī)療侵權(quán)案件，則可以運(yùn)用消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法,、合同法等法律依據(jù)將糾紛作為醫(yī)療服務(wù)合同糾紛處理,，不僅可以有效避免鑒定，而且可以實(shí)現(xiàn)通過侵權(quán)途徑達(dá)不到的維權(quán)目的,。

二,、調(diào)整訴訟策略

通常情況下，醫(yī)療糾紛司法處理程序中的鑒定一般都是法院主導(dǎo),，這種方式雖然在公平公正上更有保證,，但是不可回避的一個(gè)現(xiàn)象就是效率相對(duì)不高，過程耗時(shí),，這其中是由于多種原因?qū)е碌?。比如鑒定時(shí)間不納入審限，以致鑒定程序快慢與時(shí)間長短缺乏制度制約,。在法院內(nèi)部而言,，一個(gè)鑒定也會(huì)在多部門多人員之間周轉(zhuǎn)，比如從辦案主審法官到立案部門或到技術(shù)鑒定部門,，再到司法鑒定機(jī)構(gòu)等等,，這些部門或人員的周轉(zhuǎn)協(xié)調(diào)都需要耗費(fèi)大量時(shí)間。正是因?yàn)檫@些原因與因素，選擇在訴訟中進(jìn)行鑒定并不是提高效率的明智做法,。

那么,，怎么辦,？

我們不妨換一種思維方式和訴訟策略,，在立案之前就自行委托進(jìn)行一次鑒定，拿到鑒定意見之后不僅立案效率會(huì)提高,，而且根據(jù)民事證據(jù)若干規(guī)定第二十八條,， “ 一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請(qǐng)重新鑒定的,，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許 ,。” 如果對(duì)方?jīng)]有足以反駁的證據(jù)且申請(qǐng)重新鑒定的話,，在訴訟中則不需要再次鑒定,，這樣可以顯著提高辦案效率。即使是對(duì)方成功啟動(dòng)再次鑒定,，再次鑒定的專家也會(huì)慎重考慮第一次的鑒定意見,。沒有充分依據(jù)的情況下，再次鑒定一般不會(huì)輕易推翻原有的鑒定意見,。

這種做法的最大優(yōu)勢,，就是我們?cè)阼b定中可以盡可能選擇效率高、權(quán)威高的鑒定機(jī)構(gòu),，從而把握主動(dòng)性與前瞻性,，既提高辦案效率，也能對(duì)案件有一個(gè)總體把握與衡量,，盡可能不打無準(zhǔn)備之仗,，不打無把握之仗，不走不必要的冤枉路,，不花沒有意義的冤枉錢,。當(dāng)然，順便說一下,，這種策略的弊端也是客觀存在，就是一旦啟動(dòng)重新鑒定,，包括自行鑒定在內(nèi)就相當(dāng)于要進(jìn)行兩次鑒定,，其耗費(fèi)時(shí)間自然會(huì)相應(yīng)變長，原本想節(jié)省的時(shí)間未必能夠?qū)崿F(xiàn),，而且再次鑒定的風(fēng)險(xiǎn)與結(jié)果也是未知,。這里，就需要結(jié)合具體案件情況進(jìn)行靈活把握。

三,、提高效率的建議

提高效率,，不僅僅是律師在訴訟中代理的事情，對(duì)于法院和法官而言,，相信也有提高效率的愿望和必要,。具體來說，筆者就此有幾點(diǎn)思考：

第一,，簡化醫(yī)療案件處理所涉及的辦案部門,。比如案件立案后，到了業(yè)務(wù)部門法官（或主審法官）手上,，如果案件需要進(jìn)行鑒定,，直接由主審法官依法進(jìn)行協(xié)調(diào)處理即可，沒有必要再在立案部門或司法鑒定部門之間來回周轉(zhuǎn),。

第二,，對(duì)于訴訟中的鑒定，法院作為委托人,，鑒定機(jī)構(gòu)一般也只對(duì)法院負(fù)責(zé),，理應(yīng)對(duì)鑒定機(jī)構(gòu)履行委托人的監(jiān)督制約作用，督促鑒定機(jī)構(gòu)盡快作出鑒定意見,，反之不僅有損法院威嚴(yán),，也大大降低司法效率。根據(jù)最高法院關(guān)于嚴(yán)格執(zhí)行案件審理期限制度的若干規(guī)定,，雖然鑒定時(shí)間不納入審限,，但是鑒定時(shí)間也有法定期限。根據(jù)司法部司法鑒定程序通則第二十六條和人民法院司法鑒定工作暫行規(guī)定第二十一條的規(guī)定,，鑒定一般需要在60個(gè)工作日的法定期限內(nèi)必須依法作出鑒定意見,，如果過了該法定期限，則法院應(yīng)當(dāng)主動(dòng)詢問鑒定機(jī)構(gòu),，鑒定機(jī)構(gòu)如果沒有依法延長期限的法定事由或其他正當(dāng)事由的,，法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令鑒定機(jī)構(gòu)在限定的期限內(nèi)必須盡快完成鑒定意見。為了防止法院也會(huì)出現(xiàn)消極不作為的情況,，鑒定機(jī)構(gòu)的法定期限屆滿之日后,，法院的審限即自動(dòng)繼續(xù)計(jì)算，如此就會(huì)督促法院依法積極履行監(jiān)督制約職責(zé),。同時(shí),，對(duì)于鑒定效率低下的鑒定機(jī)構(gòu)，法院在該鑒定機(jī)構(gòu)所受委托的案件方面,，可以進(jìn)行降低數(shù)量,、降低評(píng)級(jí)、提出司法建議意見等措施進(jìn)行有效的制約與監(jiān)督。

第三,，法院應(yīng)當(dāng)鼓勵(lì)一方自行依法委托鑒定,，同時(shí)嚴(yán)格控制重新鑒定的條件。比如在沒有合理充分的證據(jù)證明原鑒定有問題的時(shí)候,，依法不應(yīng)啟動(dòng)重新鑒定,；即使原鑒定有些瑕疵，但是通過鑒定人出庭質(zhì)證或補(bǔ)充鑒定能夠解決的,，也沒有必要啟動(dòng)重新鑒定,。從而盡可能減少不必要的鑒定，盡量提高司法效率,。

第四,，法院應(yīng)當(dāng)將調(diào)解工作貫穿于案件始終，盡量減少案件的司法程序,。比如立案之前可以組織案前調(diào)解,，調(diào)解成功即可省卻后續(xù)司法程序；調(diào)解不成再立案,。立案之后,，還可以組織證據(jù)交換繼續(xù)調(diào)解，調(diào)解不成可以鼓勵(lì)雙方共同鑒定或一方自行鑒定,，以盡可能提高效率,；待鑒定意見出來后，可以繼續(xù)組織庭前調(diào)解,，調(diào)解不成再開庭,，開庭后依然可以依法進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成再判決,。

以上提高醫(yī)療案件辦案效率的思考,，有些是從筆者律師執(zhí)業(yè)角度出發(fā)的想法，有些則需要法院,、司法行政部門甚至立法部門的大力推進(jìn)與改革才行,。不過，這些都是我們法律職業(yè)共同體需要共同面對(duì)和共同努力的地方,，在公平公正的前提下盡力提高效率,，盡可能快地化解醫(yī)患矛盾，盡可能多地化解醫(yī)療紛爭,，盡可能好地維護(hù)和諧穩(wěn)定的法治環(huán)境,。

□ 核校：焦文　璐蔓