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侵權(quán)法律實務(wù)與技能(下)

 李朝云律師 2015-01-07

(一)立案 我不知道內(nèi)蒙是否好立案,,但我前兩年在內(nèi)蒙包頭立一個國家賠償案,,很難,尤其是行政訴訟不容易,。北京朝陽法院和海淀法院每年要審結(jié)三四萬起案件,,那每天得立多少案子?幾百件,,所以法官很忙,,能不立就不立,總是愛吹毛求疵,。那怎么應(yīng)對這些法官,?我們最好多準(zhǔn)備幾套不同內(nèi)容的起訴材料,,這樣對我們很有幫助,不能大老遠去了,,法官說這個被告不能立,,或者說發(fā)生交通事故了,你只能要交強險,,商業(yè)險不能在訴訟請求里列,。律師還得回去修改材料。如果事先準(zhǔn)備兩套,、三套材料,先把自己感覺最好的,,對當(dāng)事人最有幫助的立案材料,、起訴狀拿出來,法官若沒有意見就更好,,就立案,。如果法官說這份不行,正好有第二套,,還不行有第三套,,我是這樣做的,我建議律師尤其是喜歡到外地辦案的律師多準(zhǔn)備幾套材料,。 法院的立案窗口比較多,,我們這個窗口無法立上,過一會兒找另外一個窗口立案,,女法官沒立上,,男法官可能就立案了,年輕的立不上,,年老的立上了,,要注意戰(zhàn)術(shù),不能白跑一趟,。 立案時要學(xué)會給法官軟硬兼施,,有些立案法官不知道怎么回事。不過我相信大家有更多的招,,不管怎么樣,,這個案子一定要立上,案子立上就成功了一半,,案子立不上,,當(dāng)事人不滿意,要退費,。 (二)被告 被告人很關(guān)鍵,,尤其是做訴訟的,,要知道告誰,誰應(yīng)當(dāng)為你的侵權(quán)行為買單,,所以,,我們一定要準(zhǔn)確確定被告,不要弄錯了,。比如我們的被告即內(nèi)蒙古騰飛有限公司,,你偏偏寫一個內(nèi)蒙古騰飛有限責(zé)任公司,,盡管在公司法上有限公司和有限責(zé)任公司是一個概念,但工商登記檔案上叫有限公司,,你偏偏在起訴狀上寫著:有限責(zé)任公司。如果我是法官也不給立案,。 另外多列幾個被告,,搞不清的也把他列上,可以去工商局查他檔案,,如果是法人,,應(yīng)該把檔案調(diào)出去,被告都有什么名字,,名字是否變更,。很多侵權(quán)糾紛,比如北京植物園案,,我的當(dāng)事人是一個游客,,家屬推著輪椅在植物園玩,植物園旁邊正好在施工,,從比較高的坡下來一個鏟車,,這個鏟車剎不住車,而他本身是一個殘疾人,,想走也走不了,,鏟車開得很快,一下把他壓在下面,,幸運的是沒死,。有很多被告,經(jīng)我調(diào)查,,鏟車經(jīng)過了三四道手,,而且鏟車沒有牌照,去交管局也查不出誰是真正的車主,,張三說這個車我剛買到,,給他5萬。就把張三列為被告。張三說這個車也不是我的,,我從王五那兒買的,。把王五也列上。王五說這個東西也不是我的,,我是買朋友的,。盡可能的多列。在植物園是給誰施工,,施工單位是誰,,施工單位列上被告。還列北京植物園,,因為根據(jù)公園管理條例,,明確禁止機動車在開園時間進去,而且里面有限行標(biāo)志,。把植物園列為被告,,而且鏟車有沒有保險,什么保險,,有沒有交強險,有沒有商業(yè)險等,。一下子列了六,、七個被告。盡管費了一些周折,,但最后海淀法院判得不錯,,使這幾個被告承擔(dān)交強險里的11.2萬,剩下部分是六,、七個被告承擔(dān)連帶責(zé)任,。 而且在執(zhí)行過程中,對于有可能轉(zhuǎn)移,、隱匿財產(chǎn)的被告,,一定要向法院申請財產(chǎn)保全,減少執(zhí)行不能的風(fēng)險,。 所以被告這一塊一定要準(zhǔn)確,,很多律師包括我的一些同事就犯過這種錯誤,一看上面公章是這個公司,,結(jié)果馬虎把公司打錯了,,錯一個字,法院送達被告,,人家說這不是我,。法官會怎么辦?他很生氣,白跑一趟,,會通知律師來法院一趟說“這不是被告”,。如果標(biāo)的額大,訴訟費多,,律師會很麻煩,,我們收的律師費有可能不夠交訴訟費。所以被告要列準(zhǔn),,不要出錯,。 (三)同行不是冤家 不管是做訴訟還是非訴,我個人認(rèn)為同行是朋友,,不是冤家,。在庭審激烈時,原告和被告的律師,,對方也是同行,,從心里面排斥,我認(rèn)為首先要尊重同行,,我們的辯護質(zhì)證是依法做出的,,根據(jù)什么法、什么條而做出的,,不要故意刁難同行甚至指責(zé)同行,。而且同行關(guān)系弄好可以互相介紹案件,我的不少案件都是同行介紹的,,我不擅長的案件也會介紹給承辦這類業(yè)務(wù)案件,。 前段時間我在海淀法院立案時,我一看前面有兩個女的吵吵起來了,,我以為是當(dāng)事人在吵,,結(jié)果聽了以后是律師在吵,我特別生氣,,吵別在法院吵,,讓當(dāng)事人、法官看到,,那律師太丟不起這個人了,。我們沒有更好,不希望律師同行發(fā)生這種事:在法庭上指責(zé)同行,。開完庭,,當(dāng)事人沒打,律師罵起來,、打起來,,這太丟人了,。 (四)從文書里挑刺 這是律師的基本功,律師在辦案過程中,,不管是去法院閱卷還是開庭時看對方提交的證據(jù),,包括自己出示的證據(jù),因為打官司就是打證據(jù),,而且對有的證據(jù),,比如交通事故,有的交警部門會出一個道路交通事故認(rèn)定書,,如果這種案件做得少,,會覺得交警所說的是權(quán)威,其實未必,,法律人一定要有一個挑刺的毛病或者習(xí)慣,,不要相信這些東西。我就愛挑刺,,比如說交通做出了一個交通事故認(rèn)定書,,引用什么法律第幾條,如果我們認(rèn)真去看,,很多法律里根本就沒有這一條,,他不知道從哪兒復(fù)制的,而且他這條要么沒有,,要么是斷章取義,,對我們有利的沒了,對我們不利的,,后半條或者前半條有,,或者有這條,,但是過時失效的東西,,如果我們對責(zé)任認(rèn)定不符,我們在五天之內(nèi)向上級交管部門提出復(fù)核申請時,,憑什么提,?如果不抓住他的瑕疵和把柄,依據(jù)法律是錯誤的,,怎么要求他改變這個認(rèn)定,?比如醫(yī)療事故,醫(yī)療事故鑒定委員會或者法醫(yī)中心出的一個司法鑒定意見書,,我們一看,,人家法醫(yī)出的很專業(yè)很權(quán)威,我們不要相信權(quán)威,,往往很多論點站不住腳,。 比如前幾天我在北京西城法院開一個庭:一審在開庭之前我以律師事務(wù)所的名義做了傷殘鑒定意見書,我的當(dāng)事人被鑒定為八級,告的肇事方和保險公司,。保險公司就是不認(rèn),,但也說不出具體的理由,但不認(rèn),,要求重新鑒定,。法官年輕,沒辦法,,就同意了,。沒辦法,雙方共同指定北京一家法醫(yī)中心,,我以前鑒定出的是8級,,結(jié)果鑒定10級,相差兩級,,本來30萬,,按10級可能只能培10萬,我很著急,,怎么能把我推翻了呢,?我在開庭前就琢磨法院中心的司法鑒定意見書,仔細(xì)的琢磨,,真琢磨出它的問題: 第一,,任何一個司法鑒定,有一個“檢查所示”,,做司法鑒定法醫(yī)要提交完整的病例,、片子,而且當(dāng)事人要到現(xiàn)場拍照,,讓你活動有多少度,,有沒有受限,結(jié)果檢查這一塊把對我有利的取掉了,,全是對我不利的:當(dāng)事人神清語利,,走路穩(wěn)健,對答如流,,一直模糊手腳不靈活,。我找到司法鑒定通則,其中一條明確規(guī)定司法鑒定結(jié)論要遵循科學(xué),、完整,、客觀、準(zhǔn)確記錄,,我跟法官說依據(jù)司法通則第幾條,,已經(jīng)違反了,,憑什么對我有利的就不寫?專門找對我不利的,?這對我不公平,,這是第一。 第二,,不管律師給公司出具的法律意見書還是法院做出的判決書,,你定我是否有罪,要求陪還是不賠,,就是要有明確的法律依據(jù),,根據(jù)民事訴訟法第幾條第幾款項。這個司法鑒定意見書“根據(jù)道路交通事故人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)法律相關(guān)規(guī)定,,認(rèn)定十級殘”,。“相關(guān)法律規(guī)定”是什么規(guī)定,?是第幾條第幾款第幾項,?你說定我十級可以,但在第幾條,?作為一個司法鑒定意見書是很權(quán)威,、很嚴(yán)肅的工作?!跋嚓P(guān)法律規(guī)定”,,是哪一條,哪條相關(guān)哪一條不相關(guān),?你沒有具體的法律依據(jù),,法官一聽覺得有理。 第三,,結(jié)論是,,根據(jù)被鑒定人XX到活動狀況和檢查所示,根據(jù)目前材料所顯示,,傷構(gòu)成十級殘,?!皞笔鞘裁匆馑??做一個司法鑒定意見要很明確,你這個鑒定結(jié)論是唯一的,,結(jié)論也違反了規(guī)定,,沒有唯一明確。法官就問保險公司的代理人“你怎么回答”,?對方說不清,。我提出這三條意見,,就一個目的:要求重新鑒定。大家都知道,,你做過重新鑒定,,要求法官再做重新鑒定太難了,機率很小,。但如果我們確實能抓住點,,肯定能達到我們的目的,我們就要求重新鑒定,,我說根據(jù)民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定第幾條規(guī)定,,這是明顯的瑕疵錯誤,要求重新鑒定,。法官問保險公司“人家原告要求重新鑒定,,你怎么想”?后來我跟法官說能否調(diào)解,。法官跟保險公司說“能調(diào)解嗎”,?調(diào)解時也沒按我這邊八級來判,當(dāng)然也未按十級來判,,往下降了半級,,八級半,八級是30%,,現(xiàn)在是25%,,給我賠25%。等于我這邊少了5%,,這樣也可以,。 有些訴訟可能是虛假訴訟,律師一定要注意,,尤其是拆遷款,、贍養(yǎng)老人的,這其中拆遷款比較多,,北京某些人巴不得拆遷,,一拆遷有幾百萬、上千萬,,農(nóng)民一下變成金鳳凰,,開著寶馬車跑出租,把拆遷款領(lǐng)后,,可能做子女的,,代替父母領(lǐng)取拆遷款。父母不知道,,拆遷款就沒了,,然后一看,,對方提交拆遷補償協(xié)議,上面也有老人的簽名,,老人年齡大,,不愿意出庭,作為老人的代理人怎么證實這個協(xié)議有沒有問題,,而且拆遷協(xié)議包括授權(quán)委托書,、被告的簽名,這簽名簽得真好,,據(jù)我了解這個當(dāng)事人根本不會寫字,,包括授權(quán)委托書,誰授權(quán)你的,?對方立馬就心虛,。作為律師一定要注意不要代簽名,如果遇上對方一個較真的律師,,那會很麻煩,。簽名盡量不簽,因為有些證據(jù)是假的,,簽的話讓當(dāng)事人自己簽,,這樣就把我們自己的責(zé)任撇清。別忙著自己簽一個名,,結(jié)果鬧糾紛,,律師真的說不清了。 善于從文書里挑刺,,不要迷信所謂的交通事故認(rèn)定書,、火災(zāi)認(rèn)定書、司法鑒定意見書,,認(rèn)真去琢磨都會發(fā)現(xiàn)問題,,就跟一個人似的,能沒有病嗎,?我們就把他的病找出來,,最后反敗為勝。 (五)為對方當(dāng)事人想辦法 做訴訟的,,不要想當(dāng)然地把當(dāng)事人尤其是對方的當(dāng)事人都作為敵人,,劍拔弩張、不可開交,,不是你死就是我亡,。我可以告訴大家,,我的很多當(dāng)事人都是對方當(dāng)事人,,通過打完官司,,他感覺我挺專業(yè),然后找我,。一個侵權(quán)糾紛不管是在庭外調(diào)解還是在法庭上,,一定要充分考慮對方當(dāng)事人,當(dāng)然不能違背我們立場的原則,,因為我們要最大限度維護我們自己當(dāng)事人的最大利益,,不過也要為對方當(dāng)事人著想,也就是說在訴訟當(dāng)中律師還要充當(dāng)“和事老”或者企業(yè)的“紅娘”的角色,。 比如一個債務(wù)糾紛,,我遇見一個案例,這個政府高官借我當(dāng)事人(企業(yè)家)2000萬,,政府高官和我當(dāng)事人去澳門豪賭,,結(jié)果輸?shù)靡凰浚?dāng)時借錢也打欠條了,,誰誰欠誰多少錢,,什么時候還。大家想想,,如果我們作為律師,,這個案子接不接?接了,,由于對方被告人背景很好,,對我們律師今后執(zhí)業(yè)有不利影響,但不接,,人家說,,你接了,現(xiàn)在就給你30萬,。誰見錢不眼紅,?有些律師想從風(fēng)險角度來看不接這個案子,但對我而言,,當(dāng)事人不管什么糾紛,,我們是學(xué)法的,完全可以接,,為什么,?接了后,難道我們解決糾紛的途徑只是法庭嗎,?還有仲裁,、庭外和解,出律師函,,甚至律師約這么一個人在一個場合聊一聊,,我們不要以為問別人要錢很痛苦,,很尷尬,很著急,,你反過來想想,,欠錢的人難道不是這種心里嗎?能吃得香睡得好嗎,?可能比我們當(dāng)事人的心理更嚴(yán)重,,作為律師能否充當(dāng)“和事老”是關(guān)鍵。而且有些事真做下來會很簡單,,包括很多糾紛,。借錢的,關(guān)系往往很好,,但你可能知道我的小名,,比如張某某,但身份證可能叫張某,,欠條上打的也是小名,,你到法院告我,主體確認(rèn)就很難,。 這種糾紛我做了很多,,往往我們不要急著起訴,既然他們有一個債務(wù)糾紛,,說明他們以前是朋友,,關(guān)系不錯,你找他聊聊天,,喝喝咖啡,,順便說你們當(dāng)時是朋友,希望以后還是朋友,,都在生意場上混,,不過你的朋友現(xiàn)在確實有點難處,看資金能否幫著周轉(zhuǎn)周轉(zhuǎn),。這是一招,,也沒傷著面子。有的時候,,他往往忘了,,或者不注意,看你說了,,覺得夠哥們,,就給了你,還用到法院鬧得很僵嗎?這是一招,。還有一個辦法,,律師做到一定層次,不限于訴訟,,要做個紅娘,,比如債務(wù)人或者被侵權(quán)人欠我們錢,,但他手里有好多項目,,項目沒有人來接,怎么辦,?律師如果再往后延伸一步,,通過我們的人脈關(guān)系,比如我有一個當(dāng)事人(企業(yè)家)說我們是有錢沒項目,,大家想想,,根據(jù)被侵權(quán)人或者債務(wù)人,把我們當(dāng)事人的債權(quán)關(guān)系解決了,,又給他解決一個難題,,把他的三角債也解決了,解決了有項目沒錢或者有錢沒項目的尷尬,。然后再往后延伸一步,,想想這個圈子里是否有這種人需要這樣一個好項目,如果退一步,,被告人有事也會找我,,案源會源源不斷,不要局限于解決這個問題,,這太狹隘了,。 打官司的最高境界是幫助當(dāng)事人不打官司,庭外調(diào)解就行了,。我們知道美國最偉大的總統(tǒng)林肯他是律師,,有很多故事,你們有時間可以自己去看看,。 (六)影響法官 這一塊很難,,包括我都不一定能做到,但一個判決盡管有很多法律外的因素,,包括行政干擾,,大家除了專業(yè)的法律知識之外,我們是否可力所能及的做一些別的工作,?比如有一些敏感的案件能否換位思考,,如果我們是法官會怎么想。 律師在以前如果做過法官、檢察官,,這一塊做得都相當(dāng)好,,他本來以前做過法官,知道法官怎么想,,他辦案件更容易贏得法官的支持,,我們沒做過法官、檢察官,,我們需要換位思考,,要站在他的角度、他的立場為他考慮,,而且要學(xué)會尊重法官,,不要鉆牛角尖,但較真是應(yīng)該的,,但不要鉆進死胡同,,而且在法庭過程中因為一個糾紛,不管和公訴人還是被告律師,,是面紅耳赤好還是贏得法官信任好,?但大家不要忘了法庭上真正的主角是法官,我們所做的一切工作,,說的一些話是以法官為中心,,要影響他,讓他采納我們的觀點就行了,,別的人說得再好聽沒用,,公訴人能決定判決結(jié)果嗎?被告人,、被告律師包括旁聽席上的人,、媒體對這個案件有多大的決定因素?很小,,所以我們做的一切工作不是把對方的代理人干倒,,把公訴人打倒,而是要圍繞法官,,我說什么話法官能接受,、認(rèn)可就可以了,這就達到了目的,。 所以我們的辯護策略和方向應(yīng)該有所改變,,不是說刑事辯護一定把公訴人問倒,這其實錯了,。 (七)和當(dāng)事人溝通的技巧 我們給當(dāng)事人簽訂代理合同,,當(dāng)事人交了費后,,僅僅是開始,而不是結(jié)束,。在開始之后,,前期為了贏得當(dāng)事人的信賴,為了把這個單子給拿下,,我們可能給當(dāng)事人說得很好聽,,一旦簽完合同后,我們一定要引導(dǎo),,不斷的打壓當(dāng)事人對案件的期望值,,慢慢讓他感覺到這樣的案子,打到最后80萬就差不多了,,我們都很努力了,。給當(dāng)事人引導(dǎo)好后,,打回了120萬,,大家想想,當(dāng)事人是不是很感謝我,?所以一定要不斷的打壓當(dāng)事人的期望值,,這為了我們以后著想,而且圈內(nèi)有一句話,,當(dāng)時是人,,背后不是人。 在給當(dāng)事人服務(wù)過程中,,他提供的原始證據(jù)我們一定不要保存,,你弄丟了,官司輸了,,你能擔(dān)起這個責(zé)任嗎,?包括我們簽訂合同,開發(fā)票,,當(dāng)事人一定要給我們簽名,,要不然你說不清了,發(fā)票開了,,給他了,,他想誣陷我們“你沒給我開發(fā)票,你沒給我”,,有的東西真的說不清,,我們干每件事,你給我簽了名,,看起來好像很繁瑣,,其實是保護我們自己,。不管是訴訟還是刑事案件、民事案件,,在法庭上我建議律師盡可能的多說一點話,,不要做沉默的羔羊。當(dāng)事人花高價錢請了你,,你庭前做的工作再多他都看不見,,你準(zhǔn)備了100頁的證據(jù),跑了十個地方,,他看不見,,無形的東西他看不見,所以律師要使無形的東西有形化,,比如我寫一個代理詞,,能寫8頁、15頁,,盡管很多可以劃,,我一看,律師做了這么多工作,,而且在法庭上最忌諱一言不發(fā),,開完庭,案件判得不滿意,,當(dāng)事人肯定找你,,“我請你白請了,一句話都沒說”,。如果這樣,,我們只能打落牙齒往肚子里咽,有苦說不出,。當(dāng)然在法庭上也不能嘩眾取寵,,要知道你說出的話是讓誰聽,有些話是讓法官聽的,,要引導(dǎo)法官,,有些話還真不是給法官聽的,因為法官也懂法,,明白這些東西,,什么法,第幾條,,法官不知道嗎,?比咱們還明白,他一年審理幾百起案件,,我們一年能代理多少案件,?幾十件就不錯了,。有些話是讓當(dāng)事人聽的,有些話是讓當(dāng)事人的親友團聽的,。 (八)法庭不歡迎沉默的律師 中國古人說沉默是金,,雄辯是銀,但在法庭上要倒過來,,就得說,,不說很麻煩。 (九)讓當(dāng)事人出庭 在開庭過程中盡可能讓當(dāng)事人出庭,,當(dāng)事人對這個事實包括一些細(xì)節(jié)東西比我們知道得多,,律師一般也就證據(jù)、程序,、法這一塊了解,,所有的事實細(xì)節(jié)都知道嗎?而且當(dāng)事人告訴我們往往是經(jīng)過他過濾的,,對他有利的,,他說了很多,我們知道,,對他不利的不說,,比如一個侵權(quán)糾紛,,侵權(quán)發(fā)生后,,對方當(dāng)事人一定給你那當(dāng)事人5萬,他都打條了,,這可能沒告訴你,,你不知道,你也沒問,。結(jié)果,,你還問人家要,一開庭人家說,,我給你那5萬怎么沒說,?如果當(dāng)事人不開庭,律師也不知道這個事,,法官問你能否確認(rèn),,不能確認(rèn)下次再開庭,那我們還得跑法院一趟,。 有些侵權(quán)糾紛當(dāng)事人受傷很嚴(yán)重,,怎么辦?如果當(dāng)事人能出庭盡量出庭,,因為很直觀,,如果當(dāng)事人不出庭,,說當(dāng)事人怎么嚴(yán)重,造成什么樣的后果,,怎么痛不欲生,,法官聽得耳朵都長繭了,想你又忽悠他,,又夸大其詞,,大家想,如果當(dāng)事人一開庭,,我們還用說那么多嗎,?而且在法庭上,有時候感性是能戰(zhàn)勝理性的,,到了庭外,,往往是理性戰(zhàn)勝感性。律師用我們的理性再結(jié)合當(dāng)事人的感性去戰(zhàn)勝法官的機率更大一些,。如果當(dāng)事人確實無法出庭,,變成植物人,或者在醫(yī)院躺,,律師能否拍一個小視頻,,把母親的生活拍一段,孩子嗷嗷待哺要上學(xué)拍一段,,他躺在病床上拍一段,,事故現(xiàn)場很嚴(yán)重拍一段,10分鐘的短片,,開庭之前征得法官同意放這個短片,,這樣的效果好還是不好?比我們當(dāng)事人不出庭有用,,事實勝于雄辯,。 (十)證據(jù)是勝訴之本 律師不管做什么業(yè)務(wù),勝訴之本是證據(jù),,說的東西再天花亂墜,,有證據(jù)嗎?所以證據(jù)上一定要做文章?,F(xiàn)在新型的證據(jù)有:傳真件,、手機短消息、電子郵件,、QQ,、MSN聊天記錄,包括現(xiàn)在的微博評論,、轉(zhuǎn)發(fā),、留言,、私信,這都是證據(jù),,如果對方?jīng)]有反對意見,,拿不出證據(jù)來足以推翻這些證明,法院都會認(rèn)可,,我們一定要學(xué)會運用這些新型的證據(jù),,為我們的勝訴服務(wù)。 (十一)司法鑒定 辦理侵權(quán)業(yè)務(wù)或者訴訟業(yè)務(wù),,很多東西我們是說不清道不明的,,法官拿點專業(yè)知識也是判斷不了的,往往需要到專業(yè)機構(gòu)做司法鑒定,,因為法官信這個東西,,所以就導(dǎo)致我們律師也信這個東西,誤認(rèn)為所有的鑒定都是正確無誤的,,無懈可擊的,,錯。 比如把別人打傷了,,輕微傷,、輕傷還是重傷?是否就要做鑒定呢,?而且我們知道輕微傷偏重和輕傷偏輕沒有區(qū)別,,但從犯罪嫌疑人是否構(gòu)成故意殺害罪,如果是那區(qū)別就大了,,一個是有罪,,一個是無罪,無罪的話最多賠醫(yī)療費,、護理費,甚至有些賠都不賠,,你去告我,,就幾個月而已。受害人被鑒定為輕微傷偏重,,你們應(yīng)該明白這一塊對方肯定找人了,。如果不找人,也是輕傷偏輕,,因為輕傷偏輕,,輕傷偏重都是輕傷,對量刑影響不大,。但輕傷偏重和輕傷偏輕都很難,,一個是有罪,,一個是無罪。 我們進醫(yī)院,,本來患者是截左腿,,結(jié)果把右腿給截了,做完手術(shù),,紗布,、手術(shù)刀落在肚子里,小病治成大病,,本來好好的,,活蹦亂跳的進醫(yī)院,出來在輪椅上躺著,,這樣的例子很多,。在路上走得好好的,“咔”掉在井蓋里了,。上面有一顆樹,,“咔”樹枝掉下來了,玻璃砸下來了,,我們?nèi)ワ埖瓿燥?,吃到蟑螂或者玻璃。所以侵?quán)無時不在無時不有,。這些東西是否都需要鑒定,?我被撞傷、被摔傷了,,腦袋被砸了,,殘疾賠償金、精神損害賠償,、營養(yǎng)費,、被扶養(yǎng)人生活費,是不是都要定殘呢,?只有構(gòu)上殘,,這些費用才可以主張,如果構(gòu)不上,,想要醫(yī)療費很難,,想要精神損失費也很難,想要被撫養(yǎng)的生活費基本沒門,。 定殘這一塊最輕的一級是十級,,最重的是一級,相當(dāng)于植物人狀態(tài),賠償也相當(dāng)于死亡賠償金了,,從最輕開始,,十級、九級,、八級往上越來越重,,不同級別賠償不一樣,比如說受害人年齡不滿60歲賠償20年,,如果是內(nèi)蒙城鎮(zhèn)戶口的,,就乘以17968,如果是農(nóng)牧民是5503,,然后乘以10%(十級),,九級20%,依此類推,,一級是100%,。我們做鑒定時,能否拿著當(dāng)事人的病例,、診斷先去一家有資質(zhì)的鑒定機構(gòu)詢問專家,,當(dāng)事人如果驗證的話,夠不夠,,還需要什么材料,,能夠多少,我們不要盲目的鑒定,,有些先立案,,立完案后到法院再去做鑒定,結(jié)果在起訴狀上寫,,根據(jù)我的經(jīng)驗已經(jīng)構(gòu)成9級,,殘疾賠償金是十幾萬,多少年,,結(jié)果你問當(dāng)事人要20萬,,收人家1萬、2萬的代理費,??傻椒ㄔ阂慌揪投ú簧?,也就能要點醫(yī)藥費、交通費,、護理費,。當(dāng)事人干嗎? 所以,,我們在做訴訟之前,,有兩種做法:第一,,要求和對方當(dāng)事人甚至保險公司一塊共同委托有鑒定資質(zhì)的機構(gòu)做個鑒定,是否構(gòu)成殘,,夠幾級,,是否需要營養(yǎng)費,需要多少,,是否需要后期護理費,,需要多少,幾個月,,幾個人,。醫(yī)療費是否合理,事先做一個鑒定,,做完了,,大家都認(rèn)可,然后法院起訴,,法院沒什么意見,。對方說不愿意你做鑒定,作為律師在提起訴訟之前拿著當(dāng)事人的材料甚至帶著當(dāng)事人去找法醫(yī)問夠不夠,,夠多少,。這樣起訴狀就有了依據(jù),法醫(yī)說構(gòu)9級,,就按9級來,,構(gòu)10級就按10級來,你不要盲目地做鑒定,,而且對于鑒定來說,,律師一定要了解一點鑒定知識和我們所在地區(qū)的鑒定機構(gòu)搞好關(guān)系,至少得與一個,、兩個法醫(yī)關(guān)系挺好,,當(dāng)事人有什么事問法醫(yī),我這個當(dāng)事人夠不夠,,夠多少,。這樣你做業(yè)務(wù)的話也會很好做,要不然會很難做,。 (十二)法律文書 法律文書撰寫,、提交,我就不多說了,。 (十三)窮盡 每個人入行時,,大家都在說“窮盡”,窮盡一切法律、證據(jù)和訴訟程序,,絕不輕言放棄,。但我們辦訴訟業(yè)務(wù)包括侵權(quán)業(yè)務(wù)能否標(biāo)準(zhǔn)化?流程化,?在北京市有些律師事務(wù)所就能做到,,怎么慢慢變成標(biāo)準(zhǔn)化、流程化,?選優(yōu)→調(diào)查取證→專家論證→畫圖→模擬法庭→說服自己→庭審→考核 →口碑相傳→制定標(biāo)準(zhǔn)…… (十四)細(xì)節(jié)決定成敗 細(xì)節(jié)能考驗律師的基本功,,通過和當(dāng)事人接觸,通過當(dāng)事人的身份,、言談舉止,、證據(jù)等往往能反映問題。有些律師一個案子沒拿下,,不知道輸在哪兒,,這很可怕。 比如接觸企業(yè)大客戶,,律師和企業(yè)的老總談判,,老總旁邊有個女士,他旁邊為什么坐個女的,?這女的是公司的高管,?他們是員工關(guān)系還是情人關(guān)系、夫妻關(guān)系,?我們一定要判斷準(zhǔn)確,,不要想當(dāng)然的去弄,被我們忽略的人在這個案件中往往會起很關(guān)鍵的作用,。比如通過問話的語氣你知道人家是夫妻關(guān)系,,若你能準(zhǔn)確判斷這個老總和這個女的是夫妻關(guān)系時,要夸這個女的有本事,,怎么怎么好,,但不要太明顯,這個女的很高興,,而且老板在這么重要的場合能帶這個女的,,說明女的作用很關(guān)鍵,要不斷地夸這個女的,。如果你能判斷他倆是情人關(guān)系,,你得夸這個男的,老總怎么厲害,,怎么輝煌,,因為他是老板,,他有錢,,有地位,。一定不要夸錯了。我的一個同事辦案子,,給一個企業(yè)大客戶談,,這一塊弄顛倒了,本來說得很好,,肯定能委托我們,,結(jié)果杳無音信。后來做市場的人一塊幫他分析,,就是因為他把人家之間的關(guān)系沒有搞清楚,,搬起石頭砸了律師的腳。 (十五)工作記錄 工作記錄在某些律師事務(wù)所有,,某些律師事務(wù)所,,做非訴的律師事務(wù)所基本都有。我個人認(rèn)為制作工作記錄絕對不是商業(yè)律師的專利,,訴訟律師應(yīng)當(dāng)借鑒,,因為工作記錄是整理辦案的碎片,是展示智力成果,,是規(guī)避客戶投訴的法寶,,是提高業(yè)務(wù)技能的關(guān)鍵。每天有記錄,,每周有個總結(jié),,每個月也有個月總結(jié),每季度甚至每年,,一定要養(yǎng)成良好習(xí)慣,,不要以為案子小不要做記錄。 (十六)對付難纏的當(dāng)事人 在我們的日常工作中往往會遇見一些難纏的當(dāng)事人,,盡管官司打很成功也找茬,,案子結(jié)了,他也找你,,沒事找事,。作為律師簽訂合同要小心,簽訂受案筆錄,,注意發(fā)送郵件,、手機短信、QQ,、MSN聊天記錄,、傳真件,、快遞及電話錄音、錄像等,。不要讓當(dāng)事人牽著鼻子走,;不輕信當(dāng)事人,禁得起誘惑,;不要和當(dāng)事人走得太近,,要保持一定的距離。 (十七)法律之外 我們解決每一個問題不僅僅是靠法律,,法律的效果有時候不明顯,,我們要從心里明白法律只是解決爭議的一個工具,除了這個工具,,是否還有別的工具,?比如說工商的、債務(wù)的,、醫(yī)療事故的,、交通的,難道除了向法院訴訟就沒有別的招了嗎,?適當(dāng)?shù)南蛏霞壷鞴懿块T投訴,,反映情況,找對方協(xié)商,,發(fā)律師函,,找新聞媒體曝光等,這些都是辦法,。 (十八)謹(jǐn)慎與媒體打交道 媒體是一把雙刃劍,,律師可能巴不得上報紙,上雜志,,巴不得很多媒體采訪我,,我有什么東西要說,因為我是法律人,。有一個律師說得非常好:“政治問題法律化,,法律問題專業(yè)化,專業(yè)問題技術(shù)化,,技術(shù)問題細(xì)節(jié)化,。”千萬切記不拿當(dāng)事人的案子炒作自己,,就事論事,,接受采訪時,應(yīng)當(dāng)讓媒體給我們一個采訪提綱,,不要盲目的什么都說,,也許你說的話是無意的,,他在報紙上給你放大,引申了很多東西是你要顧及的,,而且給這個案件造成惡劣的影響,。


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