三,、夫妻共同債務(wù)的性質(zhì),、特征和法理基礎(chǔ)

(一)夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)屬性和特征——“為了”夫妻共同生活所負債務(wù)?！痘橐龇ā返谒氖粭l規(guī)定,，離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務(wù),，應(yīng)當(dāng)共同償還,。明確指出了夫妻共同債務(wù)的本質(zhì)特征，“為了”夫妻共同生活體現(xiàn)了借款的目的和實際用途主客觀兩個方面,。借款實際用途是決定是否構(gòu)成夫妻共同債務(wù)的客觀標(biāo)準(zhǔn),，只要查明借款用途實際用于家庭共同生活，無論是否有舉債的合意,，均應(yīng)作為共同債務(wù)由夫妻雙方共同償還,。而夫妻一方為了家庭共同生活而舉債之借款目的，債權(quán)人為了幫助舉債人解決家庭生活所需之出借目的,，則是債權(quán)人和舉債人分別主張構(gòu)成夫妻共同債務(wù)的主觀標(biāo)準(zhǔn),，也是最終適用“推定”的邏輯前提。

(二)一人舉債夫妻共同擔(dān)責(zé)的法律依據(jù)與法理基礎(chǔ)---家事代理或表見代理,。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋(一)》第十七條第一款第(一)項規(guī)定：“夫或妻在處理夫妻共同財產(chǎn)上的權(quán)利是平等的,。因日常生活需要而處理夫妻共同財產(chǎn)的，任何一方均有權(quán)決定”,。該規(guī)定首次從法律層面確立了夫妻之間的日常家事代理權(quán),。該條第(二)項規(guī)定“夫或妻非因日常生活需要對夫妻共同財產(chǎn)做重要處理決定，夫妻雙方應(yīng)當(dāng)平等協(xié)商,，取得一致意見,。他人有理由相信其為夫妻雙方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道為由對抗善意第三人,?！奔磳Σ粚儆诩沂麓頇?quán)范疇的行為，僅在構(gòu)成表見代理時約束夫妻雙方,。

夫妻日常家事代理權(quán)又稱夫妻相互代理權(quán),，指夫妻因日常家庭事務(wù)與第三人為一定法律行為時互為代理的權(quán)利。被代理方須對代理方從事日常家事行為所產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任,。

日常家事代理權(quán)的行使一般以日常家事為限,。日常家事是指夫妻雙方及他們共同的未成年子女的共同生活通常必要的一切事項,。臺灣學(xué)者史尚寬認為，日常家事代理的范圍,，“一家之食物，光熱,、衣著等的購買,，保健、(正當(dāng))娛樂,、醫(yī)療,、子女的教育、家具及日常生活用品之購置,，女仆,、家庭教師之雇傭，親友之饋贈,，報紙雜志之訂購等皆包含在內(nèi)”,。最高法院關(guān)于《婚姻法司法解釋(二)》第二十四條的理解與適用中，就夫妻共同債務(wù)分列了7類,，其中前5項應(yīng)當(dāng)屬于因行使家事代理權(quán)形成的夫妻共同債務(wù),，具體為：(1)一方為家庭共同生活所負的債務(wù)。如購置共同生活用品所負債務(wù);購買,、裝修共同居住的住房所負的債務(wù);為支付一方醫(yī)療費用所負的債務(wù),。(2)一方為履行法定扶養(yǎng)義務(wù)所負的債務(wù)。(3)一方為履行法定贍養(yǎng)義務(wù)所負的債務(wù),。(4)一方為支付夫妻一方或雙方的教育,、培訓(xùn)費用所負的債務(wù)。其中夫妻從事正當(dāng)?shù)奈幕?、教育,、娛樂活動，從事體育活動等所負的債務(wù),，屬于夫妻共同債務(wù),。(5)一方為支付正當(dāng)必要的社會交往費用所負的債務(wù)等。

浙江省高級人民法院規(guī)定,，“婚姻關(guān)系存續(xù)期間,，夫妻一方以個人名義因日常生活需要所負的債務(wù)，應(yīng)認定為夫妻共同債務(wù),。日常生活需要是指夫妻雙方及其共同生活的未成年子女在日常生活中的必要事項,，包括日用品購買、醫(yī)療服務(wù),、子女教育,、日常文化消費等,。夫妻一方超出日常生活需要范圍負債的，應(yīng)認定為個人債務(wù),，但下列情形除外：(一)出借人能夠證明負債所得財產(chǎn)用于家庭共同生活,、經(jīng)營所需的;(二)夫妻另一方事后對債務(wù)予以追認的?！?/span>

一方因生產(chǎn),、經(jīng)營、投資等需要向外舉債,，屬于商事行為,，一般說來，不屬于日常家事的范疇,，不享有家事代理權(quán),。但一方因共同生產(chǎn)、經(jīng)營(既包括夫妻雙方一起共同從事投資,、生產(chǎn)經(jīng)營活動,，也包括夫妻一方從事生產(chǎn)、經(jīng)營活動但利益歸家庭共享的情形)以及購買共同居住使用的商品房等對外舉債的,，因借款用途明確且配偶為實際利益享有者,，應(yīng)認定為夫妻共同債務(wù)。對于只有夫妻一方參股經(jīng)營即在有限公司任股東,，對外舉債用于公司的情形,，則不屬于共同經(jīng)營的情形，不能適用《婚姻法解釋(二)》第二十四條推定為夫妻共同債務(wù),。

(三)無法查明借款實際用途,，但屬于家事代理范疇的，適用《婚姻法〉解釋(二)》第二十四條,，符合表見代理的適用《合同法》第四十九條規(guī)定,，均推定為夫妻共同債務(wù)。所謂推定,，是指法官依據(jù)經(jīng)驗法則或者法律規(guī)定由某一事實的存在推出另一個事實,，從本質(zhì)上說，推定是根據(jù)法律規(guī)定或者根據(jù)基礎(chǔ)事實與待證事實之間的恒常聯(lián)系,，當(dāng)基礎(chǔ)事實被確定時,，可以認定某個待證事實的存在，但允許受不利推定的當(dāng)事人舉證反駁的一項輔助證據(jù)證明的標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)則,。5《婚姻法〉解釋(二)》第二十四條規(guī)定：“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的,，應(yīng)當(dāng)按夫妻共同債務(wù)處理”。該條規(guī)定將夫妻一方在夫妻關(guān)系存續(xù)期間對外所負債務(wù)推定為夫妻共同債務(wù)，其適用的前提條件是當(dāng)事人各方均窮盡了行為意義上的舉證責(zé)任仍無法證明相關(guān)債務(wù)是否用于債務(wù)人夫妻共同生活,，因?qū)儆凇凹沂麓頇?quán)”的范疇,，而將結(jié)果意義上的舉證責(zé)任分配給了舉債人的配偶。

四,、夫妻共同債務(wù)糾紛案件審查認定的基本方法

(一)涉夫妻共同債務(wù)案件的基本類型

司法實踐中,，民間借貸糾紛有關(guān)夫妻共同債務(wù)的案件中，主要存在以下五種情形：一是為家庭日常生活正常舉債型;二是夫妻串通損害債權(quán)人利益型,。夫妻一方舉債后為逃避債務(wù)離婚,，約定全部或大部分財產(chǎn)歸配偶或其子女所有，債務(wù)則歸舉債人負責(zé)償還,。三是舉債人與債權(quán)人串通損害其配偶型。舉債人與債權(quán)人一般是關(guān)系特殊的人,，且均主張是夫妻共同債務(wù),，但往往僅有借條沒有交付證據(jù)等，虛假債務(wù)的比例高,。四是舉債人將所借款項用于非法目的,，如用于賭博、吸毒或婚外情消費甚至違法犯罪等等,。五是舉債人將借款用于個人投資或經(jīng)營,，包括炒股、炒期貨,，或轉(zhuǎn)借牟利等,。

(二)夫妻共同債務(wù)案件四步審查法

一是審查借款是否交付，是否有民間借貸司法解釋第十九條列舉的虛假訴訟情形,，防止當(dāng)事人惡意串通損害配偶利益,。特別注意對雙方當(dāng)事人關(guān)系以及大額現(xiàn)金交付主張的審查。舉債人認可借款已經(jīng)交付的仍不能免除原告的舉證責(zé)任,。

二是在交付真實情況下,，要從客觀上審查借款用途，根據(jù)資金流向?qū)彶榻杩钍欠駥嶋H用于家庭共同生活或共同經(jīng)營,。同時要結(jié)合夫妻離婚案件審查男方是否有外遇,、是否有賭博、吸毒等惡習(xí);離婚時雙方對家庭共同財產(chǎn)或債務(wù)分配情況,，是否有配偶分得財產(chǎn)但不承擔(dān)債務(wù)的情況,。原告對借款用途負行為意義上的舉證責(zé)任，被告即舉債人負有結(jié)果意義上的舉證責(zé)任,，舉債人配偶負有反證舉證責(zé)任,。

三是借款實際用途無法查明情況下，要從主觀上審查夫妻是否有舉債的合意、配偶事后是否追認,、是否構(gòu)成表見代理,。特別要審查夫妻關(guān)系是否正常，是否有過分居或離婚訴訟情況,，離婚訴訟中是否提出過債權(quán)主張等情形,，對此舉債人配偶負有舉證責(zé)任。原告對是否構(gòu)成表見代理負有舉證責(zé)任,。

四是審查原告的出借目的,、被告主張的借款用途，以確定被告是否享有家事代理權(quán),，能否按照《婚姻法解釋(二)》第二十四條推定為夫妻共同債務(wù),。合同未載明借款目的用途的，原,、被告均負有舉債系為了家庭共同生活所為的舉證義務(wù),，對此應(yīng)結(jié)合雙方之間的關(guān)系、借款數(shù)額,、是否為高利貸,、是否符合家事代理范疇等綜合認定。原告未主張舉債人系為了家庭共同生活舉債且無法舉證說明借款實際用途的,，即使被告認可為夫妻共同債務(wù)但無法證明實際用于家庭生活的,，仍應(yīng)認定為個人債務(wù)。如果原告主張被告系為了家庭共同生活舉債,，且被告符合家事代理權(quán)范疇,，在無法查明借款用途情況下，可按照《婚姻法解釋(二)》第二十四條推定為夫妻共同債務(wù),。

(三)舉證責(zé)任分配規(guī)則

1.債權(quán)人舉證責(zé)任,。債權(quán)人就夫妻一方以個人名義舉債主張為夫妻共同債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)就借款已經(jīng)交付,、舉債人夫妻有共同舉債合意或取得事后追認,，或者舉債人享有家事代理權(quán)(借款目的系為了家庭共同生活)或構(gòu)成表見代理負舉證責(zé)任。一般情況下,，債權(quán)人對舉債人夫妻之間是否有借款合意難以舉證,，也難以取得配偶事后的追認，且借款實際用途因交付后失去控制也難以舉證,，故債權(quán)人唯有舉證證明舉債人是“為了”家庭共同生活舉債因而享有家事代理權(quán),，或者對經(jīng)營性借款構(gòu)成表見代理，其主張才有可能得到支持,。因此司法實踐中,，對借款合同或借據(jù)上沒有注明借款目的的,，應(yīng)重點審查債權(quán)人對出借目的的陳述以及與舉債人夫妻之間的關(guān)系。大多數(shù)情況下,，債權(quán)人往往主張出借款項的目的就是對方因家庭共同生活所需,，對此應(yīng)結(jié)合當(dāng)事人之間關(guān)系是否緊密、借款合同或借據(jù)上是否注明借款目的,、出借款項的數(shù)額是否符合家事代理權(quán)范圍,、是否為高利貸等因素綜合確定。法院裁判對社會規(guī)范引導(dǎo)作用,，要通過裁判引導(dǎo)當(dāng)事人在簽訂合同時即注重通過讓夫妻雙方簽字來規(guī)避自己的風(fēng)險,，同時有利于防止其與舉債人合謀，通過濫用家事代理權(quán)損害舉債人配偶利益的情形,。

2.舉債人舉證責(zé)任,。舉債人應(yīng)就借款是否真實有效、是否與配偶有舉債合意,、舉債目的,、借款實際用途等予以舉證。審理中,，應(yīng)區(qū)分舉債人是否出庭、是否提出抗辯,、如何抗辯等情形予以處理?，F(xiàn)實中，舉債人下落不明或因其他原因拒不出庭現(xiàn)象比較普遍,，出庭后認可與債權(quán)人存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系且主張系夫妻共同債務(wù)的比例高,。舉債人未出庭的，自然無法舉證,，但法官應(yīng)結(jié)合案情初步判斷系為了躲債跑路還是存在陷配偶于不利的可能性,，確定審理或依職權(quán)調(diào)查的重點。對舉債人認可系夫妻共同債務(wù)但對是否有舉債合意及借款用途不能舉證的,，應(yīng)重點審查其在舉債時是否享有家事代理權(quán),，以判定是否適用《婚姻法司法解釋(二)》第二十四條推定為夫妻共同債務(wù)。

3.舉債人配偶的舉證責(zé)任,。舉債人配偶否認有共同舉債合意,、涉案借款未交付、借款未用于家庭共同生活,，因此不是夫妻共同債務(wù)的,，雖然按照“否認者不承擔(dān)舉證責(zé)任”的規(guī)則不承擔(dān)結(jié)果意義上的舉證責(zé)任，但仍負有行為意義上的舉證責(zé)任,。一般而言,，舉債人配偶對沒有舉債合意、借款沒有交付等事實無法舉證，但對舉債人主張用于家庭生活不認可的,，應(yīng)當(dāng)提供反駁證據(jù),。如舉債人主張借款系用于繳納孩子治療費，其配偶能證明費用另有出處等,。舉債人配偶還可提供其雙方協(xié)議離婚或訴訟離婚時的證據(jù)予以反駁,。離婚時舉債人未主張過對外債務(wù)、財產(chǎn)分割時未涉及該筆債務(wù),、借款時已經(jīng)長期分居沒有享受借款帶來的利益等,，都是判斷借款是否為夫妻共同債務(wù)的基本依據(jù)。

(四)民間借貸糾紛案件與離婚糾紛案件認定規(guī)則的區(qū)別

一是舉證規(guī)則方面,，離婚糾紛(或離婚后財產(chǎn)糾紛)按照誰主張誰舉證的原則,，由主張是夫妻共同債務(wù)的一方就對外借款是否用于家庭共同生活負舉證責(zé)任。鑒于離婚糾紛案件中的主體一般僅為夫妻雙方,，債權(quán)人并未參與訴訟,，故對雙方爭議較大又無法查明事實的案件，一般采取對債務(wù)部分不予處理,，由債權(quán)人另行提起民間借貸糾紛訴訟的方式解決,。

二是法律效力方面。離婚糾紛(或離婚后財產(chǎn)糾紛)中,，夫妻雙方達成的債權(quán)債務(wù)處理協(xié)議或?qū)鶆?wù)問題的判決結(jié)果,，因?qū)儆趦?nèi)部法律關(guān)系，僅對夫妻雙方有約束力,，不能約束屬于外部法律關(guān)系的債權(quán)人,。離婚案件中根據(jù)借款用途判決認定為個人債務(wù)的，如在民間借貸糾紛中認定舉債人享有家事代理權(quán)或構(gòu)成表代理的,，仍應(yīng)認定為夫妻共同債務(wù)由夫妻雙方對外承擔(dān)連帶責(zé)任,，舉債人配偶承擔(dān)責(zé)任后可以根據(jù)離婚糾紛案件的判決向舉債人追償。對于實行婚后夫妻財產(chǎn)共同制且婚姻關(guān)系正常存續(xù)的家庭,，認定是否為夫妻共同債務(wù)并無實質(zhì)意義,。故一般先有離婚糾紛，后有民間借貸糾紛,。特殊情況下,，特別是在夫妻處于冷戰(zhàn)、分居,，蓄謀爭奪財產(chǎn),，且離婚糾紛未予支持時，會先有民間借貸糾紛,。此時如民間借貸糾紛判決認定為個人債務(wù)的,，將約束之后的離婚判決,。但如前者依據(jù)《婚姻法解釋(二)》第二十四條推定為夫妻共同債務(wù)作出判決的，并非真正的夫妻共同債務(wù),。如夫妻一方以與債權(quán)人發(fā)生糾紛的生效民事法律文書為證據(jù),，主張夫妻共同債務(wù)要求另一方共同償還的，在一方未能舉證證明債務(wù)為夫妻共同生活所負或夫妻有共同舉債的合意,，則認定生效法律文書確認的債務(wù)為個人債務(wù),。

五、結(jié)語

夫妻關(guān)系存續(xù)期間一方對外舉債,，債權(quán)人主張系夫妻共同債務(wù),，舉債人配偶予以否認的，如果無證據(jù)證明夫妻有舉債合議(包括配偶事后追認)或構(gòu)成表見代理,、也無法查明借款實際用途,，則在區(qū)分生活消費型借貸與生產(chǎn)經(jīng)營性借貸、家事行為與商事行為的基礎(chǔ)上,，明確舉債人的行為是否系處理日常家事行為,，是否享有家事代理權(quán)，是認定該行為是否約束其配偶,，所負債務(wù)是否推定為夫妻共同債務(wù)的基本判斷標(biāo)準(zhǔn),，也是分配舉證責(zé)任的基本價值尺度。認定夫妻共同債務(wù)“應(yīng)當(dāng)以《婚姻法》第四十一條作為實體法準(zhǔn)則,，以《婚姻法〉解釋(二)》第二十四條作為訴訟證明上的推定規(guī)則予以適用,。”

故準(zhǔn)確理解,、把握《婚姻法〉解釋(二)》第二十四條的立法背景、立法目的和適用的前提條件,、限制范圍,，辯證而非機械地予以適用，注重維護實質(zhì)正義,，確保平等保護各方當(dāng)事人的合法權(quán)益,，打擊虛假訴訟，才能真正充分發(fā)揮該條在解決社會矛盾糾紛,、促進誠信體系建設(shè),、維護家庭和諧方面的價值和功能。如此,，則《婚姻法〉解釋(二)》第二十四條仍具有強大的生命力,，既不能摒棄，也無需修改,、補充和完善,。

特別聲明