【Bingo君說】關(guān)于借殼與規(guī)避借殼,，從來就都是一個話題（此處省略一萬字）。在廟堂之高和現(xiàn)實操作之間,，最近有幾個案例及審核動態(tài)非常值得關(guān)注,。本次，本號得到Joey姐姐的授權(quán),，發(fā)一下她最近不休假整理的相關(guān)案例,。Bingo君也會適當(dāng)加以點評。

根據(jù)《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》第十三條,，借殼上市是指：自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人及其關(guān)聯(lián)人購買的資產(chǎn)總額,，占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例達到100%或以上的重大資產(chǎn)重組行為,。上市公司購買的資產(chǎn)對應(yīng)的經(jīng)營實體應(yīng)當(dāng)是股份有限公司或者有限責(zé)任公司，且符合《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》（證監(jiān)會令第 32 號）規(guī)定的其他發(fā)行條件,。上市公司購買的資產(chǎn)屬于金融,、創(chuàng)業(yè)投資等特定行業(yè)的，由中國證監(jiān)會另行規(guī)定,。

因此,，論述不構(gòu)成借殼，主要從三個角度：一、上市公司控制權(quán)不變,；二,、收購人與資產(chǎn)控制權(quán)不同；三,、資產(chǎn)比例不足100%,。

近期重組方案還蠻精彩，弱弱mark了論述不構(gòu)成借殼的案例,。

一,、   資產(chǎn)比例不足100%

此類案例相對較少，因為都是數(shù)字對數(shù)字,，且在首次累計和預(yù)期合并原則下,，較難規(guī)避（當(dāng)然，不足100%主動認定借殼的也有案例,，存在必有因）,。

然近期，西藏旅游發(fā)行股份購買資產(chǎn),，整體作價 110 億收購拉卡拉,，超100%，且上市公司的實際控制權(quán)發(fā)生變更,，孫陶然及孫浩然成為上市公司的實際控制人,。

論述不構(gòu)成借殼：本次交易完成后，孫陶然及孫浩然成為上市公司的實際控制人,。自控制權(quán)變更之日起,，上市公司向?qū)O陶然、孫浩然及其關(guān)聯(lián)人購買的資產(chǎn)總額,，即本次擬發(fā)行股份及支付現(xiàn)金購買資產(chǎn)中,，孫陶然直接持有的拉卡拉7.6740%股權(quán)、通過未名雅集間接持有的拉卡拉 0.0431%股權(quán),、通過創(chuàng)金興業(yè)間接持有的拉卡拉0.0092%股權(quán),，孫浩然直接持有的拉卡拉 5.3940%股權(quán)、通過鶴鳴永創(chuàng)間接持有的拉卡拉 0.5885%股權(quán),、通過臺寶南山間接持有的拉卡拉0.3620%股權(quán)以及藍色光標(biāo)直接持有的拉卡拉 1.7220%股權(quán),、通過創(chuàng)金興業(yè)間接持有的拉卡拉 0.0092%股權(quán)，合計拉卡拉 15.8020%的股權(quán),，對應(yīng)交易作價為173,821.73 萬元,。 因此，本次上市公司向?qū)O陶然,、孫浩然及其關(guān)聯(lián)人購買的資產(chǎn)總額占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例為 93.79%,，未達到 100%,。哈，實控變更,，比例不全算,，是否可行，坐等~~

類似有意思案例,，海航投資,，詢價定增，募集120億（大股東認購42億）主要用于收購上市公司實際控制人同一控制下的資產(chǎn),，包括通過增資收渤海信托32.43%,、收華安保險 19.643%、收新生醫(yī)療 100%及補流,。論述不構(gòu)成借殼：自2013年8月20日上市公司實際控權(quán)變更之日起,，累計向收購人海航資本及關(guān)聯(lián)方購買的資產(chǎn)總額為922,901.56萬元，占控制權(quán)發(fā)生變更前一個會計年度（2012年度）申請人經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例未達到100%,。若考慮預(yù)期合并呢,，所以妥妥承諾未來不存在資產(chǎn)購買、置換或資產(chǎn)注入計劃,。

【Bingo君說】和西藏旅游可以互相對比參考的案例是石峴紙業(yè),。

二、   交易完成后無實際控制人

三變科技,，發(fā)行股份購買南方銀谷 100%股權(quán),，作價28億，超過上市公司最近一個會計年度末經(jīng)審計合并口徑資產(chǎn)總額的100%,。

論述不構(gòu)成借殼：本次交易前,，上市公司的控股股東為三變集團，持有上市公司 15.26%的股權(quán),，實際控制人為三門縣人民政府,。本次交易完成后，盧旭日及其控制的正德資管將持有上市公司 16.61%的股權(quán),，周發(fā)展及其一致行動人周成棟合計持有上市公司 13.42%的股權(quán),，三變集團持有上市公司 6.19%的股權(quán)，上市公司股權(quán)比例較為分散,，盧旭日及其控制的正德資管,、周發(fā)展及其一致行動人周成棟和三變集團，互相不存在一致行動關(guān)系,，且均無法保證在公司董事會占據(jù)多數(shù)席位,，均不能單獨控制董事會和管理層決策,、單獨支配公司行為,，因此公司將不存在實際控制人,。

關(guān)于《重組管理辦法》對于收購人的認定，參照上海證券交易所《上市公司重大資產(chǎn)重組信息披露工作備忘錄第七號——借殼上市的標(biāo)準(zhǔn)和條件》,，前述收購人包括兩種情況,，一是本次重組后將成為上市公司新的實際控制人的收購人，二是上市公司首次上市至本次重組前,，已通過收購,、無償劃撥等方式成為上市公司實際控制人的收購人。

本次交易后,，任何一方均不能單獨控制上市公司,，不符合《收購管理辦法》對于收購人的認定，因而不符合《重組管理辦法》中借殼的認定條件,。

【Bingo君說】三變科技的做法是比較新穎的,，但是僅僅靠實際控制人從有變?yōu)闊o就可以說不存在收購人不構(gòu)成借殼嗎？*ST太光,、華潤錦華哭暈在廁所,。

三、   凈殼下,，實控未變裝入資產(chǎn)超100%

*ST常林,，上市公司以全部資產(chǎn)及負債與交易對方持有的江蘇蘇美達集團有限公司80%股權(quán)中的等值部分進行置換，差額部分發(fā)行股份購買,。通過本次交易,，公司將全部資產(chǎn)及負債置出，成為凈殼公司,。本次交易完成前,，上市公司屬工程機械行業(yè)。本次交易后,，公司主營業(yè)務(wù)將變更為現(xiàn)代制造服務(wù)業(yè)務(wù),。

論述不構(gòu)成借殼：本次交易未導(dǎo)致常林股份控制權(quán)發(fā)生變更，國機集團從上市公司間接控股股東變?yōu)橹苯涌毓晒蓶|,，國務(wù)院國資委仍為上市公司實際控制人,。雖然本次交易中擬注入資產(chǎn)總額與上市公司現(xiàn)有資產(chǎn)總額相比超過 100%，且上市公司將現(xiàn)有資產(chǎn)及負債全部置出,，但因本次交易未導(dǎo)致上市公司控制權(quán)發(fā)生變更,，根據(jù)《重組辦法》第十三條的規(guī)定，本次交易不構(gòu)成借殼上市,。

四,、   前次完成借殼后的重大資產(chǎn)重組

完美環(huán)球，向完美數(shù)字科技,、石河子駿揚發(fā)行股份購買其持有的完美世界100%的股權(quán),，交易對價120億,。在2014年，完美影視作價28億,，借殼金磊股份上市,。

論述不構(gòu)成借殼：本次重組完成后，池宇峰仍為完美環(huán)球的實際控制人,，因此本次重組不會導(dǎo)致完美環(huán)球控制權(quán)發(fā)生變更,。根據(jù)《<上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法>第十四條、第四十四條的適用意見——證券期貨法律適用意見第 12號》（以下簡稱“《12 號意見》”）,，借殼上市的認定執(zhí)行“累計首次原則”,，即按照上市公司控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司在重大資產(chǎn)重組中累計向收購人購買的資產(chǎn)總額（含上市公司控制權(quán)變更的同時,，上市公司向收購人購買資產(chǎn)的交易行為）,，占控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例累計首次達到 100%以上的原則。

《12 號意見》的前述規(guī)定主要是因為考慮到《重組辦法》第十三條規(guī)定的重組行為的特殊性,，防止化整為零規(guī)避監(jiān)管,，嚴(yán)格執(zhí)行擬注入資產(chǎn)須符合完整性、合規(guī)性和獨立性要求,。完美環(huán)球 2014 年的重組行為已經(jīng)按照借殼上市要求通過中國證監(jiān)會審核,，本次交易是在前次借殼上市完成后進行的并購交易，本次交易不屬于 12 號意見所防止的“化整為零規(guī)避監(jiān)管”行為,。

此外,，根據(jù)中國證監(jiān)會上市部《關(guān)于如何認定2011 年借殼新規(guī)頒布前上市公司重大資產(chǎn)重組方案是否已完成借殼上市審批的函》（上市一部函[2013]986號）的精神，上市公司歷史上發(fā)生了控制權(quán)變更且向該收購人實施了至少一次重大資產(chǎn)購買,，向收購人購買的資產(chǎn)總額占其控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末資產(chǎn)總額的比例已經(jīng)達到 100%,，且已按當(dāng)時的規(guī)定報經(jīng)中國證監(jiān)會審核或備案的，應(yīng)當(dāng)認定為在歷史上已經(jīng)完成借殼上市審批,。

綜上所述,，本次完美環(huán)球收購?fù)昝朗澜?00%股權(quán)的重組行為不構(gòu)成借殼上市。

【Bingo君說】完美環(huán)球沒問題,，其實這個案例已經(jīng)超出借殼定義的范疇了,，魯銀投資、同方國芯等等案例可以作證,。

然后是發(fā)行部的兩個案例,，就不評價了

五、   定增方案,，“借殼”影子,？

1、綠景控股,，三年期定增,，募集資金總額100億,，用于醫(yī)院建設(shè)、醫(yī)療服務(wù)等項目,。本次非公開發(fā)行將導(dǎo)致公司控制權(quán)變化。本次非公開發(fā)行前,，公司控股股東為廣州天譽房地產(chǎn)開發(fā)有限公司,，實際控制人為余斌。本次非公開發(fā)行完成后,，余斌直接或間接持股比例降低為10.41%,，不再是公司實際控制人。本次非公開發(fā)行完成后,，公司第一大股東變更為天安人壽保險股份有限公司,，持股比例 20.72%；第二大股東為上海紀(jì)輝資產(chǎn)管理有限公司,，持股比例 19.50%,。鑒于第一大股東和第二大股東持股比例接近，且均不足 30%,，實際支配的股份表決權(quán)不足以對公司股東大會決議產(chǎn)生重大影響,，亦不足以決定公司半數(shù)以上董事會成員的選任。根據(jù)天安人壽和上海紀(jì)輝在《附生效條件的股份認購協(xié)議》做出的承諾：本次認購為財務(wù)性投資,，僅向公司提名一名董事人選,，不提名監(jiān)事人選，也不推薦高級管理人員,，不直接參與公司經(jīng)營管理,，通過參與公司董事會和股東大會表決行使股東權(quán)利。鑒于此,，本次非公開發(fā)行完成后,，公司無控股股東和實際控制人。

本次非公開發(fā)行將導(dǎo)致公司主營業(yè)務(wù)發(fā)生變化,。本次非公開發(fā)行前,，公司主營業(yè)務(wù)為房地產(chǎn)開發(fā)與銷售；本次非公開發(fā)行完成后,，公司將進入醫(yī)療服務(wù)領(lǐng)域,。

2、奧馬電器,，公告定增預(yù)案的同日發(fā)布關(guān)于公司部分股東股份協(xié)議轉(zhuǎn)讓及實際控制人變更的公告,。趙國棟先生通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓將持有上市公司3,369.7萬股，持股比例為20.38%,，為公司新的控股股東及實際控制人,。同時,，奧馬電器定價定增募集26億，其中一個認購對象為趙國棟控制的公司,，認購3,862.25萬股,，金額12億。本次募集資金主要用于互聯(lián)網(wǎng)金融云服務(wù)平臺項目,、供應(yīng)鏈金融項目和智能 POS 項目,，實施主體均為正在籌建中的公司。以及,，本次非公開發(fā)行的目的,，全面發(fā)力互聯(lián)網(wǎng)金融，迅速提升公司盈利能力,。所以同時,，奧馬電器與趙國棟等人簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，公司擬以現(xiàn)金方式收購中融金51%股權(quán),。交易完成后,，中融金將成為奧馬電器的控股的子公司。然后再然后,，定增的另外兩個認購對象,，北京融金核心壹號投資中心（籌）、北京融金核心叁號投資中心（籌）,，出資人主要為中融金員工,，普通合伙人分別為中融金副總裁和中融金首席財務(wù)官。中融金整體估值12.9億,，51%權(quán)作價6.12億,。嗯，上市公司2014年度經(jīng)審計的上市公司資產(chǎn)總額32.14億,。

春節(jié)假期好無聊,，開始默默寫案例~~前晚夢到木有完成作業(yè)，超級害怕,。如果感到害怕,，那就加倍努力，谷耐~~

給Joey姐姐買一杯星爸爸,，替你們轉(zhuǎn)交