股權(quán)重組是企業(yè)資產(chǎn)重組的一種形式，也是企業(yè)改制中的重要環(huán)節(jié),。股權(quán)重組是指公司通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓與增資擴(kuò)股，使股東（原股東或新股東）或股東持有的股份發(fā)生變化,。股權(quán)重組的形式主要有股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股本增加,、股權(quán)置換,、股份回購，重組將涉及公司股本總額,、資本結(jié)構(gòu),、股權(quán)分布的變化,，所以，通過股權(quán)重組可以優(yōu)化股權(quán)結(jié)構(gòu),、調(diào)整資產(chǎn)負(fù)債率與增加資本金。企業(yè)上市前股權(quán)重組運(yùn)用較多的是股權(quán)轉(zhuǎn)讓及股本增加,，即對存量的股權(quán)結(jié)構(gòu)調(diào)整和增量的股權(quán)融資，本章主要圍繞這兩個(gè)方面展開討論,。一、有限責(zé)任公司整體變更為股份公司的條件 1.有限責(zé)任公司的經(jīng)營時(shí)間 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)是連續(xù)經(jīng)營3年以上的公司，而且此期間,，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變化,。因?yàn)椤妒状喂_發(fā)行股票并上市管理辦法》中要求發(fā)行人的主體資格,，應(yīng)當(dāng)是持續(xù)經(jīng)營3年以上的股份公司。雖然有限責(zé)任公司整體變更為股份公司可以連續(xù)計(jì)算公司的經(jīng)營業(yè)績,，但有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)是連續(xù)經(jīng)營在3年以上的公司，而且實(shí)際控制人沒有發(fā)生變化,，主營業(yè)務(wù)沒有發(fā)生重大變化，公司高級(jí)管理人員沒有發(fā)生重大變化,。 2.有限責(zé)任公司的規(guī)模 有限責(zé)任公司變更股份公司是以公司經(jīng)審計(jì)賬面凈資產(chǎn)額按不大于1的比例折合為股份有限公司的股本總額,。《公司法》要求設(shè)立股份有限公司股本最低額為500萬元人民幣,但按照《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》中要求：發(fā)行人上市發(fā)行前股本總額不少于人民幣3 000萬元,，所以，有限責(zé)任公司審計(jì)的凈資產(chǎn)值不應(yīng)少于人民幣3 000萬元,。按照《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》的要求:發(fā)行前凈資產(chǎn)不少于人民幣2 000萬元, 發(fā)行后股本總額不少于人民幣3 000萬元,。 3.有限責(zé)任公司的盈利能力 4.有限責(zé)任公司的規(guī)范性 ?。?）公司已依法建立健全股東大會(huì)、董事會(huì),、監(jiān)事會(huì),、董事會(huì)秘書制度,，相關(guān)機(jī)構(gòu)和人員能夠依法履行職責(zé)。 ?。?）公司最近3年內(nèi)沒有因違反工商、稅收,、土地、環(huán)保,、海關(guān)以及其他法律、行政法規(guī),，而受到行政處罰,，且情節(jié)嚴(yán)重。 ?。?）公司不得有資金被控股股東,、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)以借款、代償債務(wù),、代墊款項(xiàng)或者其他方式占用的情形。 二,、有限責(zé)任公司整體變更為股份公司的程序
1.發(fā)起人簽署《股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》,，將原有限責(zé)任公司截至某年某月某日經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)額按1∶1或者小于1∶1的比例一次性折為股份公司的股份,，共同以發(fā)起方式設(shè)立某股份有限公司。 2.召開董事會(huì)并作出決議,，全體董事一致同意按《股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》的約定將有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司。 3.股東大會(huì)作出決議,，全體股東一致同意按《股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》的約定將有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司。 4.聘請會(huì)計(jì)師事務(wù)所對原有限責(zé)任公司整體變更為股份有限公司的資本到位情況進(jìn)行了審驗(yàn),，并出具《驗(yàn)資報(bào)告》。 5.召開股份有限公司創(chuàng)立大會(huì),，審議通過《有限公司整體變更方式設(shè)立股份公司的議案》、《股份有限公司章程》,、《股份有限公司折股方案》，并選舉董事會(huì)成員,。 6.在工商管理部門辦理登記手續(xù),，領(lǐng)取股份公司《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》,。 三、有限責(zé)任公司整體變更為股份公司注意的問題 1.關(guān)于改制前的重組問題 有限責(zé)任公司在改制前應(yīng)對股權(quán),、資產(chǎn),、業(yè)務(wù)等方面進(jìn)行重組,，企業(yè)應(yīng)利用重組把過去和現(xiàn)在存在的上市瑕疵與障礙進(jìn)行規(guī)范予以解決,，不要盲目急于改制為股份公司，要知道“改制容易,、重組難”。公司在對同一控制人下,，相同,、類似或相關(guān)業(yè)務(wù)進(jìn)行重組時(shí),，應(yīng)關(guān)注重組對發(fā)行人資產(chǎn)總額、營業(yè)收入或利潤總額的影響情況,，按照中國證監(jiān)會(huì)有關(guān)規(guī)定：被重組方重組前一個(gè)會(huì)計(jì)年度末的資產(chǎn)總額或前一個(gè)會(huì)計(jì)年度的營業(yè)收入或利潤總額達(dá)到或超過重組前發(fā)行人相應(yīng)項(xiàng)目100％的，發(fā)行人重組后運(yùn)行一個(gè)會(huì)計(jì)年度后方可申請發(fā)行,；被重組方重組前一個(gè)會(huì)計(jì)年度末的資產(chǎn)總額或前一個(gè)會(huì)計(jì)年度的營業(yè)收入或利潤總額達(dá)到或超過重組前發(fā)行人相應(yīng)項(xiàng)目50％，但不超過100％的,，中介機(jī)構(gòu)將被重組方納入盡職調(diào)查范圍并發(fā)表相關(guān)意見；如果被重組方重組前一個(gè)會(huì)計(jì)年度末的資產(chǎn)總額或前一個(gè)會(huì)計(jì)年度的營業(yè)收入或利潤總額達(dá)到或超過重組前發(fā)行人相應(yīng)項(xiàng)目20％的,，申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表至少須包含重組完成后的最近一期資產(chǎn)負(fù)債表。因此,，企業(yè)在重組中既要解決發(fā)行上市的障礙，又要注意量的變化,，以免影響上市進(jìn)程。 2.關(guān)于連續(xù)計(jì)算經(jīng)營業(yè)績的問題 3.關(guān)于折股比例與折股倍數(shù)的問題 按照《公司法》第九十六條規(guī)定：有限責(zé)任公司變更為股份公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得高于公司凈資產(chǎn)額,，即折股比例應(yīng)該≤1,，也就是說1元的凈資產(chǎn)折合股份公司股本為1股或者小于1股,。這樣規(guī)定的目的是避免公司在變更為股份公司時(shí)股票價(jià)格虛高,，損害債權(quán)人和投資人的利益。具體分析我們可以進(jìn)一步引申： 折股比例=折股數(shù)/凈資產(chǎn)值≤1 而折股倍數(shù)是折股比例的倒數(shù),，即 折股倍數(shù)=凈資產(chǎn)值/股本數(shù) 折股倍數(shù)應(yīng)小于將來股票發(fā)行溢價(jià)倍數(shù)，即折股倍數(shù)小于溢價(jià)倍數(shù),。這樣做符合風(fēng)險(xiǎn)與收益一致的原則，主要是使老股東的利益不受損害,。 4.關(guān)于變更時(shí)不能增加股本和股東的問題 5.關(guān)于變更后股份公司的經(jīng)營時(shí)間 有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的,，持續(xù)經(jīng)營時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算,，即股份公司營業(yè)執(zhí)照成立時(shí)間自有限責(zé)任公司成立日計(jì)算。 6.關(guān)于凈資產(chǎn)值折股時(shí)股東所得稅的問題 有限公司整體變更為股份公司是按照賬面凈資產(chǎn)值折股,，而公司的凈資產(chǎn)由實(shí)收資本,、資本公積金,、盈余公積金和未分配利潤組成,。按照國家稅務(wù)總局的有關(guān)規(guī)定：資本公積金轉(zhuǎn)增股本不屬于股息、紅利性質(zhì)的分配,，對個(gè)人取得的轉(zhuǎn)增股本數(shù)額,，不作為個(gè)人所得，不征收個(gè)人所得稅,；而用盈余公積金及未分配利潤轉(zhuǎn)增股本屬于股息、紅利性質(zhì)的分配,，對個(gè)人取得的紅股數(shù)額,，應(yīng)征收個(gè)人所得稅,。因此，折股或轉(zhuǎn)增股本過程中,，個(gè)人股東只有“資本公積——股票溢價(jià)”部分是免征個(gè)人所得稅的。 四,、外商投資企業(yè)改制為股份有限公司利用和吸引外商投資是我國對外開放的基本國策,。改革開放以來，外商投資企業(yè)得到了快速的發(fā)展,，截至2007年底，外商投資企業(yè)的數(shù)量突破60萬家,，在我國國民經(jīng)濟(jì)中起著越來越重要的作用，已經(jīng)成為中國經(jīng)濟(jì)重要的組成部分。近幾年來,，不少外商投資企業(yè)立足國內(nèi)市場,，尋求長遠(yuǎn)發(fā)展,，并迫切希望到境內(nèi)證券市場發(fā)行上市。國內(nèi)證券市場經(jīng)過十多年的發(fā)展,，市場規(guī)模和市場主體不斷擴(kuò)大，市場結(jié)構(gòu)和運(yùn)行機(jī)制不斷完善,，接納更多的外商投資企業(yè)規(guī)范、有序地進(jìn)入市場發(fā)行上市股票的條件日漸成熟,。但外資企業(yè)改為股份有限公司是進(jìn)入證券市場的第一道門檻,，改制是否規(guī)范直接影響上市的進(jìn)程,。 ?。ㄒ唬┩馍掏顿Y企業(yè)的類型與特點(diǎn) 外商投資企業(yè)是指外國企業(yè),、外國經(jīng)濟(jì)組織、外國自然人依照中國的法律程序參與投資設(shè)立,，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，實(shí)行獨(dú)立經(jīng)濟(jì)核算,、自負(fù)盈虧的中國企業(yè)法人經(jīng)濟(jì)實(shí)體,。外商投資企業(yè)根據(jù)資金投資方式、收益分配方式,、分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)方式、經(jīng)營管理方式,、承擔(dān)責(zé)任方式,、清算方式的不同又分為中外合資經(jīng)營企業(yè),、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資經(jīng)營企業(yè)，也就是人們常稱的“三資”企業(yè),。這三種企業(yè)雖然出資形式不同，但它們有共同的基本特征：都是依照中國的法律程序而設(shè)立的企業(yè),，其法律地位都是中國企業(yè)法人，都是能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的經(jīng)濟(jì)實(shí)體,，開辦企業(yè)的資金中都有外國資金,。中外合資經(jīng)營企業(yè),、中外合作經(jīng)營企業(yè)與外資企業(yè)的主要區(qū)別就是外資企業(yè)是由外國企業(yè)、外國經(jīng)濟(jì)組織,、外國自然人自己投資，自己經(jīng)營,，自己獲得利潤，自己承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn),；而中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)卻是外國企業(yè),、外國經(jīng)濟(jì)組織、外國個(gè)人與中國企業(yè),、中國經(jīng)濟(jì)組織共同投資，共同經(jīng)營,，共同享受收益承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的企業(yè)。 1.中外合資經(jīng)營企業(yè) 中外合資經(jīng)營企業(yè)是指外國公司,、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人，按照平等互利的原則,，經(jīng)中國政府批準(zhǔn),，在中國境內(nèi)同中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織共同舉辦合營企業(yè),。合營企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。中外合資經(jīng)營企業(yè)實(shí)際上按照有限責(zé)任公司的特點(diǎn),，由中外合營者共同投資設(shè)立，各方按出資比例分享利潤和分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)及虧損,，以出資為限對企業(yè)承擔(dān)有限責(zé)任。在合營企業(yè)的注冊資本中,，外國合營者的投資比例一般不低于25％，中外合營者的注冊資本如果轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意,。合營各方可用貨幣出資，也可用建筑物,、廠房,、機(jī)器設(shè)備或其他物料、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等作價(jià)出資,。中外合資經(jīng)營企業(yè)的管理形式為董事會(huì)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制，董事會(huì)是企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu),，董事會(huì)根據(jù)平等互利的原則，獨(dú)立自主地決定企業(yè)的一切重大問題,。合營企業(yè)的合營期限，按不同行業(yè),、不同情況作不同的約定。中外合資經(jīng)營企業(yè)的中方投資者應(yīng)該是中國境內(nèi)依法設(shè)立的公司,，包括在境內(nèi)設(shè)立的外商投資公司，而自然人不能作為投資者,。但自2008年9月,，因外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)導(dǎo)致變更為中外合資企業(yè)，如果境內(nèi)企業(yè)有自然人股東,，那么,，中外合資企業(yè)可以保留中方自然人身份,。 2.中外合作經(jīng)營企業(yè) 中外合作經(jīng)營企業(yè)是指外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個(gè)人按照平等互利的原則，同中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)設(shè)立的,，依照共同簽訂的合作經(jīng)營合同，共同舉辦的中外合作經(jīng)營企業(yè),。合作企業(yè)是屬契約式，中外各方的投資一般不折算成出資比例,，企業(yè)的利潤也不按出資比例分配，而是按照合作企業(yè)合同確定投資方式,、收益分配及經(jīng)營管理的方式。中外合作者的投資或者提供的合作條件可以是現(xiàn)金,、實(shí)物,、土地使用權(quán)及知識(shí)產(chǎn)權(quán)等,。合作企業(yè)可以依法取得中國法人資格的，其組織形式為有限責(zé)任公司,，也可以不具有獨(dú)立法人資格。具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè),，其權(quán)力機(jī)構(gòu)是董事會(huì),；不具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè),，其權(quán)力機(jī)構(gòu)通常為聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)。企業(yè)實(shí)行董事會(huì)或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制,，合作企業(yè)的中方應(yīng)該是在中國境內(nèi)依法設(shè)立的公司，包括在境內(nèi)設(shè)立的外商投資公司,。 3.外資企業(yè) 外資企業(yè)即外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè),，是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的，全部資本由外國公司,、其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人投資的企業(yè)，不包括外國的公司和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu),。外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)的組織形式通常采用有限責(zé)任公司。外資企業(yè)符合法人條件的,，依法取得中國法人資格,。外商投資者在中國境內(nèi)的投資,、獲得的利潤和其他合法權(quán)益，受中國法律的保護(hù),。外資企業(yè)按批準(zhǔn)的章程進(jìn)行經(jīng)營活動(dòng)，不受干預(yù),。 （二）公司成為外商投資股份有限公司的幾種方式 1.新設(shè)立外商投資股份有限公司 2.變更為外商投資股份有限公司 已設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè),、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)等外商投資企業(yè),，如果變更為外商投資股份有限公司的，應(yīng)有最近連續(xù)3年的盈利記錄,，由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）簽訂設(shè)立公司的協(xié)議、章程,，報(bào)原外商投資企業(yè)所在地的審批機(jī)關(guān)初審?fù)夂?，根?jù)注冊資本大小報(bào)相應(yīng)的商務(wù)部門審核,。 3.內(nèi)資企業(yè)轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司 已設(shè)立的國有企業(yè)、集體所有制企業(yè)如申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司的,，外國股東以可自由兌換的外幣購買并持有該企業(yè)的股份應(yīng)占該企業(yè)注冊資本的25％以上,，另外,，原營業(yè)時(shí)間超過 5 年、有最近連續(xù) 3 年的盈利記錄,，企業(yè)的經(jīng)營范圍符合外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。由中外股東作為發(fā)起人簽署設(shè)立公司的協(xié)議,、章程,，報(bào)企業(yè)所在地審批機(jī)關(guān)初審?fù)夂筠D(zhuǎn)報(bào)給商務(wù)部審批，并提交如下材料：原企業(yè)資產(chǎn)評估報(bào)告,，設(shè)立公司的申請書，可行性研究報(bào)告,，發(fā)起人協(xié)議,，公司章程,，原企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照,、最近連續(xù)3年的資產(chǎn)負(fù)債表，發(fā)起人的資信證明,，其他必要的文件。申請經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)后,，發(fā)起人應(yīng)自批準(zhǔn)證書簽發(fā)并繳足其認(rèn)購的股本金后向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。 4.非上市股份有限公司申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司 內(nèi)資股份有限公司可通過增資擴(kuò)股引入外資股東,，轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司,。原股份公司也應(yīng)該至少經(jīng)營5年,，連續(xù)3年盈利,，外國股東以可自由兌換的外幣購買并持有該股份的有限公司的股份占公司注冊資本的25％以上,；股份有限公司的經(jīng)營范圍符合外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策。 5.上市的股份有限公司轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司 股份有限公司通過向社會(huì)公開發(fā)行人民幣特種股票（Ｂ股）,；通過增資擴(kuò)股或轉(zhuǎn)股發(fā)行外國股東持有的股份或通過境外直接上市方式發(fā)行外資股，轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司,。 以上五種方式是公司成為外商投資股份有限公司的途徑，無論采用何種方式，設(shè)立外商投資股份有限公司需要滿足以下幾個(gè)基本條件：設(shè)立后注冊資本不低于人民幣3 000萬元,，外國股東持有的股份不低于25％，經(jīng)營范圍符合我國外商投資企業(yè)產(chǎn)業(yè)政策,。 雖然公司通過以上五種方式可以成為外商投資股份有限公司，但從上市前改制重組的角度考慮,，本章主要是討論變更為外商投資股份有限公司，即已設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè),、中外合作經(jīng)營企業(yè),、外資企業(yè)整體變更為外商投資股份公司的情況。 ?。ㄈ┩馍掏顿Y企業(yè)在重組時(shí)應(yīng)考慮的主要因素 1.股權(quán)比例設(shè)置 2.發(fā)起人的資格 一般情況下,，外商投資股份有限公司的中方發(fā)起人不得為自然人。自2008年9月商務(wù)部的有關(guān)文件規(guī)定：如中方自然人原屬于境內(nèi)內(nèi)資公司的股東,，因外國投資者并購境內(nèi)公司的原因?qū)е轮蟹阶匀蝗顺蔀橹型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)的中方投資者的，該中方投資者的股東身份可以保留,，但應(yīng)該經(jīng)相應(yīng)批準(zhǔn)股份公司設(shè)立的商務(wù)部門同意。 外商投資股份有限公司中外國股東可以是“外國的公司,、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個(gè)人”，包括國外有限合伙制企業(yè)以及其他非公司性質(zhì)的組織,。中方股東可以是中方公司、其他經(jīng)濟(jì)組織,，但不含自然人,。所以,，當(dāng)擬上市公司設(shè)置股權(quán)激勵(lì)時(shí)，高管人員不能直接作為公司的股東,，只能采用間接持股的形式。 擬上市公司如引入供應(yīng)商,、客戶等作為發(fā)起人股東，基于盡量減少發(fā)生關(guān)聯(lián)交易的原則,，建議該發(fā)起人的持股比例應(yīng)保持在5％以內(nèi)。 3.關(guān)于“虛擬外資股東”的退出 這里講的“虛擬外資股東”是指實(shí)際控制人仍為中方股東,，為了使公司成為外資企業(yè)而設(shè)立的“虛擬外資股東”，代持中方股份,。在前些年，由于我們的稅收政策分為內(nèi)資企業(yè)與外資企業(yè),，外資企業(yè)在稅收上可以享受“兩免三減半”的政策。因此,，許多民營企業(yè)為了得到這項(xiàng)政策，設(shè)置了“虛擬外資股東”,。上市發(fā)行時(shí)要求發(fā)行人的股權(quán)清晰，實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛,。為了能實(shí)現(xiàn)順利上市，重組時(shí)必須解決這個(gè)股權(quán)“隱患”,，那么如何有效解決呢？“虛擬外資股東”在重組時(shí)應(yīng)該退出,。但外資企業(yè)的股權(quán)重組與內(nèi)資企業(yè)相比有許多特殊性，如果外資企業(yè)成立不足10年,，重組中若外資性質(zhì)發(fā)生變化,，以前“兩免三減半”的稅收優(yōu)惠還要退回,，對企業(yè)來說得不償失。因此,，在“虛擬外資股東”退出的同時(shí)，應(yīng)該有其他外資股東收購這部分股份,。 4.關(guān)于資產(chǎn)的完整性與獨(dú)立性 另外，擬上市公司的控股股東,，其在境外可能會(huì)有與境內(nèi)公司相同或者相似的業(yè)務(wù)，擬上市企業(yè)與其控股股東,、其他關(guān)聯(lián)企業(yè)之間不可避免地存在大量的關(guān)聯(lián)交易。因此，怎樣建立起擬上市公司相對獨(dú)立,、完整的產(chǎn)供銷體系，保證其有直接面向市場獨(dú)立經(jīng)營的能力,，要避免擬上市公司與其控股股東以及關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的同業(yè)競爭，這一點(diǎn)是外資企業(yè)改制重組中將會(huì)遇到的難點(diǎn),。如果存在同業(yè)競爭問題，可以考慮以吸收合并或其他方式置入擬上市公司,，或者以股權(quán)收購、清算注銷等方式予以解決,。 5.關(guān)于上市后外資股的比例 上市發(fā)行股票后,其外資股占總股本的比例不低于10％；境內(nèi)上市發(fā)行股票后外資比例低于總股本25％的,應(yīng)繳回外商投資企業(yè)的批準(zhǔn)證書,并按規(guī)定辦理有關(guān)變更手續(xù),。 6.關(guān)于外商投資企業(yè)改制為股份公司的審批部門及權(quán)限 過去外商投資企業(yè)改制為股份公司，一直由外經(jīng)貿(mào)部審批,，2003年后由商務(wù)部審批。2008年以來,，商務(wù)部加大了外商投資企業(yè)設(shè)立及變更事項(xiàng)行政許可事項(xiàng)的下放力度，將審批權(quán)陸續(xù)下放省級(jí)商務(wù)主管部門和國家級(jí)經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū),。依據(jù)《外商投資準(zhǔn)入管理指引手冊》（2008年版）審核權(quán)限如下： ?。?）省級(jí)商務(wù)管理部門 注冊資本折合1億美元以下鼓勵(lì)類、允許類及注冊資本折合5 000萬美元以下限制類的（公司轉(zhuǎn)制按照評估后的凈資產(chǎn)計(jì)算）企業(yè)設(shè)立（含增資）,、變更由省級(jí)商務(wù)部門審核。 ?。?）商務(wù)部 注冊資本折合1億美元以上鼓勵(lì)類、允許類及注冊資本折合5 000萬美元以上限制類的（公司轉(zhuǎn)制按照評估后的凈資產(chǎn)計(jì)算）企業(yè)設(shè)立（含增資）,、變更由省級(jí)商務(wù)部門上報(bào)商務(wù)部審核,。 ?。ㄋ模┩馍掏顿Y企業(yè)整體變更為股份有限公司的程序 外商投資股份有限公司是指將公司全部資本劃分成等額股份,，股東以其所認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任,，中外股東共同持有公司股份,，外國股東購買并持有的股份占公司注冊資本25％以上的企業(yè)法人。外商投資企業(yè)如果在國內(nèi)證券市場上市發(fā)行股票,，首先應(yīng)將公司改制為股份有限公司。因此,，這里主要闡述外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司。 中外合資經(jīng)營企業(yè),、外資企業(yè)和具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)若其組織形式為有限責(zé)任公司，并按照《公司法》,、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》和《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》的規(guī)定，按原公司賬面審計(jì)的凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司,，并符合上市發(fā)行股票的要求，最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事,、高級(jí)管理人員沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更的,，可以連續(xù)計(jì)算持續(xù)經(jīng)營時(shí)間。也就是說,，外商投資股份公司的營業(yè)執(zhí)照上的成立時(shí)間為有限公司成立的時(shí)間,。 1.整體變更的程序 （1）召開董事會(huì)擬訂公司整體變更方案并作出決議 董事會(huì)是合資企業(yè),、合作企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu),，公司變更是重大事宜，應(yīng)由董事會(huì)作出決議,。董事會(huì)應(yīng)對公司變更為股份有限公司的有關(guān)事項(xiàng)制訂方案,，如注冊資本、折股數(shù)額,、變更章程,、發(fā)起人持股比例、可行性研究報(bào)告,、設(shè)立公司的申請書等。 ?。?）改制方案上報(bào)有關(guān)政府部門審核批復(fù) 外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司時(shí)，根據(jù)注冊資本數(shù)額需要報(bào)省商務(wù)部門或者商務(wù)部審批,。報(bào)批時(shí)提交如下材料：原外商投資企業(yè)的合同,、章程；原外商投資企業(yè)董事會(huì)關(guān)于企業(yè)改組的決議,；原外商投資企業(yè)投資者關(guān)于終止原合同、章程的決議,；原外商投資企業(yè)的資產(chǎn)評估報(bào)告,；發(fā)起人（包括但不限于原外商投資企業(yè)投資者）協(xié)議,；公司章程；原外商投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照,、批準(zhǔn)證書,，最近連續(xù)3年的財(cái)務(wù)報(bào)告；設(shè)立公司的申請書,；發(fā)起人的資信證明,；可行性研究報(bào)告。企業(yè)得到商務(wù)部門審批后,，根據(jù)上市要求，進(jìn)行改制重組的準(zhǔn)備與實(shí)施,。 （3）聘請中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行盡職調(diào)查 ?。?）制訂改制方案 在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，擬訂改制重組方案,，劃分業(yè)務(wù)和資產(chǎn)范圍。確定改制方案主要從以下方面考慮： 一是突出公司主營業(yè)務(wù),，有利于公司形成明確的業(yè)務(wù)目標(biāo),、核心競爭力和持續(xù)發(fā)展能力。 二是保持公司的獨(dú)立性,，有效避免同業(yè)競爭,、減少和規(guī)范關(guān)聯(lián)交易,。 三是保證股份公司和原企業(yè)均能直接面向市場,、自主經(jīng)營,、獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)，兼顧原企業(yè)的生存能力,。 （5）確定發(fā)起人及出資方式和股權(quán)比例 由原外商投資企業(yè)的投資者作為公司的發(fā)起人（或與其他發(fā)起人）共同簽訂《股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》,，并訂立章程,，《股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》需要明確幾個(gè)事項(xiàng)：一是確定股份公司注冊資本的數(shù)額,，應(yīng)由各發(fā)起人共同協(xié)商確定注冊資本的數(shù)額，由原有限公司的賬面審計(jì)凈資產(chǎn)折股,，然后由會(huì)計(jì)師事務(wù)所驗(yàn)資；二是各發(fā)起人的持股比例,，原則上以其已擁有的有限責(zé)任公司的股權(quán)比例，認(rèn)購股份有限公司相應(yīng)的發(fā)起人股份,，如有調(diào)整應(yīng)在此階段商定； 三是起草訂立公司章程,。 （6）到登記機(jī)關(guān)辦理登記手續(xù) 在整體變更申請得到商務(wù)部批準(zhǔn)后,，發(fā)起人應(yīng)自批準(zhǔn)證書簽發(fā)并繳足其認(rèn)購的股本金后向公司登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記,，取得公司登記機(jī)關(guān)換發(fā)的營業(yè)執(zhí)照。 2.外資企業(yè)變更為外商投資股份公司所要提供的材料 ?。?）下級(jí)商務(wù)部門的轉(zhuǎn)報(bào)文件； ?。?）設(shè)立公司的申請書（委托中介機(jī)構(gòu)辦理的應(yīng)有委托書）,； ?。?）原外商投資企業(yè)董事會(huì)關(guān)于企業(yè)改組的決議,； ?。?）原外商投資企業(yè)投資者關(guān)于終止原合同、章程的決議,； （5）發(fā)起人（包括但不限于原外商投資企業(yè)投資者）協(xié)議,； （6）股份公司章程,； （7）原外商投資企業(yè)資產(chǎn)評估報(bào)告,； （8）公司驗(yàn)資報(bào)告,、最近連續(xù)3年的財(cái)務(wù)報(bào)告； ?。?）原外商投資企業(yè)的合同、章程,； （10）原外商投資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照,、批準(zhǔn)證書,； ?。?1）發(fā)起人的資信證明,； （12）設(shè)立股份公司的可行性研究報(bào)告,； （13）申請人按要求提交的文件清單及聯(lián)系人,。 五,、有限責(zé)任公司整體變更為股份公司的案例 （一）有限公司整體變更為股份公司 案例2-1：浙江富春江水電設(shè)備有限公司整體變更為股份公司案例注：案例參考《浙江富春江水電設(shè)備股份有限公司首次公開發(fā)行股票招股書》。 浙江富春江水電設(shè)備股份有限公司（簡稱：浙富股份002266）,，主要從事成套水輪發(fā)電機(jī)組的研發(fā)、生產(chǎn)及銷售,，產(chǎn)品涵蓋貫流式發(fā)電機(jī)組、軸流式水輪發(fā)電機(jī)組和混流式水輪發(fā)電機(jī)組三大機(jī)型,，尤其在貫流式及軸流式機(jī)組上達(dá)到國內(nèi)、國際一流制造水平,。2007年8月，公司采取有限責(zé)任公司整體變更的方式,，改制為股份有限公司，2008年7月,，在深圳證券交易所中小企業(yè)板上市發(fā)行股票。 公司的前身為浙江富春江水電設(shè)備有限公司（簡稱：富春江水電）,，在經(jīng)過幾次股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資后，富春江水電于2007年8月15日召開股東會(huì)決議,，以截至2007年7月31日經(jīng)審計(jì)后公司賬面凈資產(chǎn)值按1∶0.6776的比例折股，整體變更設(shè)立浙江富春江水電設(shè)備股份有限公司,。 2007年8月15日，富春江水電全體股東簽署《發(fā)起人協(xié)議書》,。2007年8月18日，浙江富春江水電設(shè)備股份有限公司召開創(chuàng)立大會(huì)暨首次股東大會(huì),，審議通過了《關(guān)于設(shè)立浙江富春江水電設(shè)備股份有限公司的議案》,、《發(fā)起人關(guān)于浙江富春江水電設(shè)備股份有限公司籌備工作報(bào)告》、《浙江富春江水電設(shè)備股份有限公司設(shè)立費(fèi)用報(bào)告》、《關(guān)于制定〈浙江富春江水電設(shè)備股份有限公司章程〉的議案》,、《股東大會(huì)議事規(guī)則》、《董事會(huì)議事規(guī)則》,、《監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則》,、《關(guān)于采取累計(jì)投票制方式選舉公司董事的議案》、《關(guān)于采取累計(jì)投票制方式選舉公司監(jiān)事的議案》等,，并選舉了董事會(huì)成員和由非職工代表擔(dān)任的監(jiān)事成員。 2007年8月21日,，富春江水電以截至2007年7月31日經(jīng)審計(jì)的賬面凈資產(chǎn)15 847萬元，按1∶0.6776的比例折為10 739萬股本,，整體變更設(shè)立浙江富春江水電設(shè)備股份有限公司。浙江省工商行政管理局頒發(fā)了《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》,，公司注冊資本為10 739萬元，凈資產(chǎn)超過折股部分5 108萬元計(jì)入股份公司資本公積金,，浙江天健會(huì)計(jì)師事務(wù)所于2007年8月16日出具《驗(yàn)資報(bào)告》驗(yàn)證。 案例點(diǎn)評：富春江水電經(jīng)綜合考慮,，在改制時(shí)按照1∶0.6776折股，通過改制中的縮股,，在公司凈資產(chǎn)不變的情況下，使公司每股盈利和每股的凈資產(chǎn)等財(cái)務(wù)指標(biāo)得到提高,，有利于公司股票的發(fā)行定價(jià)。 案例2-2：桂林三金藥業(yè)集團(tuán)有限公司整體變更為股份公司案例案例參考《桂林三金藥業(yè)股份有限公司首次公開發(fā)行股票招股書》,。 桂林三金藥業(yè)股份有限公司（簡稱：三金藥業(yè)002275）,，主要從事咽喉口腔用藥系列、抗泌尿系感染用藥系列及心腦血管用藥系列中成藥產(chǎn)品的研究、生產(chǎn)與銷售,，以及其他天然藥物和生物制劑等的研究開發(fā)。主要產(chǎn)品為西瓜霜潤喉片,、桂林西瓜霜、三金片等,。公司于2001年12月28日由有限責(zé)任公司整體變更為股份公司，2009年6月29日在深圳證券交易所發(fā)行股票上市,，發(fā)行股數(shù)4 600萬股，每股發(fā)行價(jià)格19.8元,，發(fā)行市盈率32.8倍。 公司前身為桂林三金藥業(yè)集團(tuán)有限責(zé)任公司,，2001年12月,，經(jīng)廣西壯族自治區(qū)政府批準(zhǔn)，集團(tuán)有限公司整體變更為股份有限公司,。2001年12月28日，經(jīng)股份公司創(chuàng)立大會(huì)審議通過,，原有限責(zé)任公司43名股東共同作為發(fā)起人，按照有限責(zé)任公司凈資產(chǎn)1∶1的比例整體變更為股份有限公司,，以審計(jì)后2001年8月31日為基準(zhǔn)日的公司凈資產(chǎn)12 000萬元人民幣折為股份公司12 000萬股股份。 2007年9月19日,，廣西壯族自治區(qū)工商行政管理局向三金藥業(yè)核發(fā)了《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》,。 2007年3月,，股份公司股東大會(huì)審議通過了《2006年度利潤分配議案》，同時(shí)以公司現(xiàn)有股東12 000萬股為基數(shù),，每10股送24股，同時(shí)派發(fā)現(xiàn)金紅利12元（含稅）,，送股后增加股本28 800萬股，總股本增至40 800萬股,，會(huì)計(jì)師事務(wù)所出具《驗(yàn)資報(bào)告》。 上市前公司股權(quán)結(jié)構(gòu)為： 股東 股份（股） 持股比例 桂林三金集團(tuán)有限公司 277 440 000 68.00％ 鄒節(jié)明 41 072 806 10.07％ 王許飛 12 097 479 2.97％ 謝元鋼 5 833 322 1.43％ 孫家琳 5 101 901 1.25％ 韋葵葵 4 385 282 1.07％ 王淑霖 4 385 2821.07％ 謝憶兵 4 385 2821.07％ 續(xù)表 股東 股份（股） 持股比例 李榮群 4 010 7560.98％ 翁毓玲 4 004 211 0.98％ 其他33位自然人 45 283 679 11.11％ 合 計(jì) 408 000 000100％ 案例點(diǎn)評：三金藥業(yè)在上市前,，采用送紅股方式是一次將公司凈資產(chǎn)重新分配,，送股后公司的公積金與未分配利潤減少的同時(shí)，增加了實(shí)收資本,，使各個(gè)股東按比例提高持股數(shù)，既考慮了老股東利益,，也有利于公司股票的發(fā)行。 (二)外商投資企業(yè)整體變更為股份有限公司 案例2-3：山東九陽小家電有限責(zé)任公司整體變更為股份公司案例案例參考《山東九陽股份有限公司首次公開發(fā)行股票招股書》,。 山東九陽股份有限公司（簡稱：九陽股份002242）主要從事廚房小家電系列產(chǎn)品的研發(fā)、生產(chǎn)和銷售,，產(chǎn)品包括豆?jié){機(jī)料理機(jī)、榨汁機(jī),、電磁爐、紫砂煲,、電壓力煲、開水煲等,，豆?jié){機(jī)市場占有率超過80％，行業(yè)排名第一位,；料理機(jī),、榨汁機(jī)國內(nèi)市場占有率超過30％,，行業(yè)排名第一位,；電磁爐國內(nèi)市場占有率超過10％，行業(yè)排名第二位,；開水煲國內(nèi)市場占有率5.8％,，行業(yè)排名第二位,；紫砂煲行業(yè)排名第二位。 公司前身為成立于2002年7月8日的山東九陽小家電有限公司,，2005年3月10日，山東九陽股東會(huì)通過決議,，同意Bilting Developments Limited 向山東九陽增資人民幣350萬元，占新合資公司注冊資本的25.93％,，將山東九陽變?yōu)橥馍掏顿Y企業(yè)，享受“二免三減半”的稅收優(yōu)惠政策,。此后，公司又經(jīng)過幾次股權(quán)轉(zhuǎn)讓和增資,，使股權(quán)結(jié)構(gòu)更為合理。 2007年7月19日,，發(fā)起人共同簽署《九陽股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》，將山東九陽截至2007年6月30日經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)額在留存20 524 047.06元的資本公積金后按1∶1的比例一次性折為股份公司的股份,，共同以發(fā)起方式設(shè)立九陽股份，公司注冊資本20 000萬元,。 同日，山東九陽召開董事會(huì)并作出決議,，全體董事一致同意按《九陽股份有限公司發(fā)起人協(xié)議》的約定將山東九陽整體變更為股份有限公司,。 2007年8月27日，商務(wù)部出具了商資批［2007］1421號(hào)《關(guān)于同意山東九陽小家電有限公司轉(zhuǎn)制為外商投資股份有限公司的批復(fù)》,；2007年8月28日，商務(wù)部核發(fā)《中華人民共和國外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書》,，批準(zhǔn)了山東九陽整體變更為九陽股份有限公司。 2007年9月12日,，九陽股份召開創(chuàng)立大會(huì)暨第一屆股東大會(huì)，全體發(fā)起人出席,，一致通過了《關(guān)于以整體變更方式設(shè)立九陽股份有限公司的議案》、《九陽股份有限公司折股方案》,、《審議九陽股份有限公司籌建工作報(bào)告》、《九陽股份有限公司章程》及《關(guān)于九陽股份有限公司設(shè)立費(fèi)用情況的報(bào)告》,，并選舉了董事會(huì)成員和非由職工代表出任的監(jiān)事會(huì)成員,。 2007年9月19日，山東省工商行政管理局向九陽股份核發(fā)了《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》,。上市前公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)為： 股東名稱股數(shù)（萬股）比例 上海力鴻新技術(shù)投資有限公司13 272.6866.3634％ Bilting Developments Limited4 558.7422.7937％ Dinghui Solar Energy (HongKong) Limited1 371.426.8571％ 上海鼎亦投資有限公司797.163.9858％ 合 計(jì)20 000.00100％ |
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