一,、公司設(shè)立

（一）如何選址,？

除了常規(guī)需要考慮的因素之外，提醒關(guān)注擬注冊地提供的稅收返費等優(yōu)惠政策,，北京中關(guān)村,、上海自貿(mào)區(qū)、深圳前海,、江浙一些園區(qū),、西藏、新疆等地皆有招商引資,、鼓勵創(chuàng)業(yè)的優(yōu)惠政策,。比如2013年以后在昌平園注冊的、已完成稅務(wù)登記的初創(chuàng)科技中小企業(yè),，在一定條件下,，可以享有集中入住孵化器的房租補貼（《中關(guān)村昌平園支持集中入住孵化器的科技中小企業(yè)房租補貼政策》），中關(guān)村“1+6”新政也包含了一些稅收優(yōu)惠試點政策,。

另外,，北京有許多創(chuàng)業(yè)企業(yè)孵化器提供性價比較高的辦公場所。

（二）選擇何種組織形式？

初創(chuàng)企業(yè)可以選擇的法律形式主要有：個體工商戶,、合伙企業(yè),、個人獨資企業(yè)和有限責任公司。在不同的組織形式下,，經(jīng)營者承擔的風險不同：

個體工商戶

個體工商戶的經(jīng)營收入歸公民個人或家庭所有,。就債務(wù)承擔問題，個人經(jīng)營的,，以個人財產(chǎn)償還債務(wù),；家庭經(jīng)營的，以家庭財產(chǎn)償還債務(wù),；

合伙企業(yè)

合伙企業(yè)對企業(yè)債務(wù)先用合伙企業(yè)財產(chǎn)抵償,，在抵償不足時，由合伙人以其財產(chǎn)承擔無限連帶責任,。由于合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任,，故風險較大；

個人獨資企業(yè)

投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任,，并且個人獨資企業(yè)解散后,，原投資人對個人獨資企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍應(yīng)承擔償還責任，但債權(quán)人在五年內(nèi)未向債務(wù)人提出償債請求,，該責任消滅,；

有限責任公司

公司以其資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔有限責任，股東以其出資額為限對公司承擔責任,。

初創(chuàng)企業(yè)一般采用有限責任公司的形式,。

還有一點需要注意，以有限責任公司為例,，一些創(chuàng)業(yè)者誤解公司和創(chuàng)始股東是一體的,，在財務(wù)上混淆運作，但其實公司具有獨立的法人地位和獨立的法人財產(chǎn),，公司通過自己的組織機關(guān)（一般是法定代表人,、股東會、執(zhí)行董事或董事會）對外意思表示并從事各種行為,，公司財產(chǎn)雖來自于股東的投資,，但財產(chǎn)一旦被投入公司就成為公司財產(chǎn)，由公司來支配,。相反的,，如果股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù),，嚴重損害公司債權(quán)人利益,，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任,。

（三）如何確定經(jīng)營范圍？

可以考慮將經(jīng)營范圍設(shè)置得盡可能寬泛,，因為每做內(nèi)容上的增加或變更，都需要進行工商變更登記,，會付出一定的時間和人力成本,。另外，需要厘清企業(yè)的主營業(yè)務(wù)是否需要領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之前申請前置許可（即在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照前須拿到的審批手續(xù)）,，或者需要申請?zhí)厥庑袠I(yè)性資質(zhì),，例如經(jīng)營增值電信業(yè)務(wù)，需要取得相應(yīng)增值電信經(jīng)營許可證,；再比如藥品生產(chǎn)企業(yè)需要取得藥品生產(chǎn)許可證等,。

（四）如何建立勞動用工制度？

應(yīng)當根據(jù)對象不同而采用不同方式,。初創(chuàng)企業(yè)團隊主要包括創(chuàng)始股東,、投資人與普通員工。針對創(chuàng)始股東,，建議簽訂勞動合同,，一方面可以與之約定勞動法上的權(quán)利義務(wù)，另一方面通過與之簽訂保密,、競業(yè)禁止協(xié)議等文件,，包括設(shè)置違約條款，可以進一步保障公司利益,；針對投資人,，若投資人純屬于財務(wù)出資，并不參與公司經(jīng)營管理,，則不建議與之簽訂勞動合同,；針對普通員工，出于建立更加緊密的利益共同體以及合規(guī)的考慮,，建議與之簽訂書面勞動合同,。

在簽訂勞動合同前，應(yīng)當注意對勞動者入職審查,，例如審查其之前是否簽訂過競業(yè)禁止協(xié)議,、其與其他用人單位是否尚未解除或終止勞動合同等。再次,，在簽訂勞動合同時,，建議包含保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議,、知識產(chǎn)權(quán)歸屬協(xié)議等以保障公司利益,。最后,，建議制訂員工手冊以進一步完善用工制度。

（五）如何保護知識產(chǎn)權(quán),？

創(chuàng)業(yè)者需要具備知識產(chǎn)權(quán)保護意識,，建立商號、專利,、商標,、版權(quán)、域名,、商業(yè)秘密等各方面的保護制度,，及時進行相關(guān)權(quán)利的申請、注冊,，對外簽訂授權(quán)協(xié)議時應(yīng)特別注意條款的設(shè)定,，如被侵權(quán)則及時通過行政復(fù)議和民事訴訟的方式保護自身權(quán)益，并注意本公司相關(guān)支持文件的整理存檔及針對相關(guān)方的調(diào)查取證,。

二,、公司運營

（一）創(chuàng)始股東股權(quán)如何分配？

建議避免完全平均的股權(quán)比例,。除非有例外約定,，平均的股權(quán)比例意味著法律上平均的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，但實際各創(chuàng)始股東對公司的貢獻可能并不是平均的,，這就會為沖突埋下隱患,，且難以解決；

建議某一創(chuàng)始股東持有控股股份,。在中國的制度文化下,，“領(lǐng)頭羊”可能比之“三足鼎立”更有效率，設(shè)置“一股獨大”是為了防止創(chuàng)始股東間無法達成一致意見,，而使公司決策經(jīng)常性地陷入僵局,；

建議在除資本投入比例外，股權(quán)比例還應(yīng)考慮對公司的貢獻大小和服務(wù)期長短等因素,。

（二）如何設(shè)計和實施員工股權(quán)激勵計劃,？

激勵方式

激勵方式一般包括股權(quán)期權(quán)、限制性股權(quán)和股權(quán)增值權(quán),，其中股權(quán)期權(quán)最為常見,。股權(quán)期權(quán)即公司授予員工按照事先約定價格、在達成一定條件（如任職時間或業(yè)績指標）時購買公司股權(quán)的權(quán)利,。股權(quán)期權(quán)是一種權(quán)利而非義務(wù),，員工在期權(quán)被授予時不需要負擔任何費用和風險，后期可以根據(jù)公司股權(quán)價值的變化決定是否行權(quán)購買公司股權(quán),。

組織形式

出于股權(quán)管理需要和稅務(wù)籌劃目的,，初創(chuàng)企業(yè)在設(shè)置員工期權(quán)池時,，可以選擇（i）員工直接持股；（ii）創(chuàng)始股東或高管代持,；（iii）有限合伙企業(yè)持股,；以及（iv）有限責任公司持股。

無論選擇哪種組織形式,，創(chuàng)始股東需要自問以下幾個問題：

1）期權(quán)池的設(shè)置方式是否會造成公司股東頻繁變動或股權(quán)結(jié)構(gòu)不清晰,？

2）期權(quán)池的規(guī)模與公司的招聘計劃和遠期融資安排匹配？

3）公司的組織機關(guān)對期權(quán)池的控制力如何,？

4）公司或員工將會在什么時點、基于什么稅基,、稅率納稅,，如何實現(xiàn)合理的稅務(wù)籌劃？

期權(quán)池來源及規(guī)模

對初創(chuàng)企業(yè)而言,，期權(quán)池所需的股權(quán)一般由創(chuàng)始股東轉(zhuǎn)讓而來,。期權(quán)池的規(guī)模須結(jié)合公司的招聘需求、融資計劃等因素確定,，一般而言,，發(fā)展至上市前夕時，公司期權(quán)池總規(guī)模不宜超過10%,。

法律文件

實施期權(quán)計劃需要簽署的法律文件包括：計劃書,、期權(quán)協(xié)議以及相關(guān)配套文件（例如，采取有限合伙企業(yè)設(shè)立期權(quán)池,，需要簽署合伙協(xié)議）,。

（三）如何做到業(yè)務(wù)合規(guī)？

企業(yè)業(yè)務(wù)合規(guī)可以防范法律風險,、減少法律糾紛及降低企業(yè)運營成本,，并且也是公司融資、掛牌,、上市的基礎(chǔ)之一,。主要涉及重大合同管理、日常債權(quán)債務(wù)管理等內(nèi)容,，注意之處包括：（i）對合作對象的主體資格進行審查,；（ii）對合同主要條款進行審查，如履行方式,、期限及違約責任等,；（iii）采取措施防范履約風險，如保留相關(guān)證明資料等,；（iv）建立公司常用的業(yè)務(wù)合同模板,，以防范一般法律風險,。

（一）融資比例如何確定？

在公司掛牌,、上市之前,，一般會引入多輪融資，因而在融資過程當中需要平衡創(chuàng)始團隊控制權(quán),、企業(yè)未來融資空間以及當前融資比例的關(guān)系,。具體應(yīng)考慮如下因素：

企業(yè)的估值為融資基礎(chǔ)，投資人股權(quán)比重＝投資額/（投資前估值+投資額）,。

企業(yè)長遠的融資需要,。因為投資人通常要求在投資協(xié)議當中載入“反稀釋條款”（解釋見下文），因而如果前期融資當中出讓過大比例股權(quán)將影響企業(yè)長遠融資,。

保障創(chuàng)始股東團隊在融資后的控制權(quán),，并為員工股權(quán)激勵計劃留出空間。

企業(yè)首輪融資出讓的股權(quán)比例以不超過15%為宜,。

（二）發(fā)放股權(quán)種類是普通股還是優(yōu)先股,？融資形式為增資還是轉(zhuǎn)股？

“優(yōu)先股”：在融資中投資者往往要求采取可轉(zhuǎn)換優(yōu)先股（Convertible preferred stock）的方式投資,，約定投資者在清算中有優(yōu)先于普通股或按比例轉(zhuǎn)換成普通股參與分配的權(quán)利,，需要關(guān)注的問題有轉(zhuǎn)換比例、投資人是否擁有以及擁有何種程度的參與分配權(quán)等,。

融資形式：增資是指由投資人認購企業(yè)新增注冊資本,；轉(zhuǎn)股則指企業(yè)注冊資本不變，原股東將其持有的部分股權(quán)轉(zhuǎn)讓給投資人,。兩者在稅收繳納,、操作流程、當事人權(quán)利義務(wù)設(shè)定（繼受）等方面均不相同,。

（三）投資人會要求創(chuàng)始股東作出哪些關(guān)鍵承諾,？

投資人投資初創(chuàng)企業(yè)的關(guān)鍵原因在于看中企業(yè)的核心競爭力和創(chuàng)始團隊，為保證創(chuàng)始股東將全部精力用于推進初創(chuàng)企業(yè)的發(fā)展,，投資人可能要求創(chuàng)始股東作出以下關(guān)鍵承諾：

股權(quán)限制

即要求公司及創(chuàng)始股東承諾,，創(chuàng)始股東持有的股權(quán)將在一定時間段內(nèi)不能對外轉(zhuǎn)讓或設(shè)置任何權(quán)利負擔，或者設(shè)置成熟期,，即在一定時間段內(nèi)分批次地轉(zhuǎn)為持有人自由處分,。如果創(chuàng)始股東在限定時間屆滿前離職，則尚未成熟的股權(quán)將由公司或投資人低價或無償收回,。

全職工作與競業(yè)限制

全職工作,，一般指投資人要求創(chuàng)始股東承諾在公司全職工作，不得在其他實體中任職或持有權(quán)益,；競業(yè)限制,，一般指投資人要求創(chuàng)始股東在投資人持有初創(chuàng)企業(yè)股權(quán)期間,，不得在業(yè)務(wù)與公司存在競爭關(guān)系的實體中擔任職務(wù)、持有權(quán)益,、輸送資源,。

知識產(chǎn)權(quán)鎖定

即要求創(chuàng)始股東將與公司業(yè)務(wù)有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)全部轉(zhuǎn)移至公司名下，且承諾未來如開發(fā)出新的知識產(chǎn)權(quán),，也以公司作為權(quán)利人進行申報,。

（四）投資人有哪些特殊權(quán)利？

依市場慣例,，投資人進入公司后會要求特殊的管理權(quán)利和經(jīng)濟權(quán)利,。

管理權(quán)利旨在促進投資人充分參與公司管理，提升其對公司業(yè)務(wù),、財務(wù),、合規(guī)等問題的了解度和控制力，包括但不限于：

1）董事委派權(quán),，即投資人有權(quán)獲得公司董事會少數(shù)席位；

2）股東會/董事會會議的一票否決權(quán),，即通過公司章程等文件,，授予投資人作為公司董事或股東就重大事項的一票否決權(quán)；

3）知情權(quán),，即公司需要依投資人的要求,，及時、全面,、真實地披露公司經(jīng)營信息,；

4）財務(wù)監(jiān)管權(quán)，即在投資人持股比例不低于約定值時,，其有權(quán)委派/罷免公司的財務(wù)負責人,，或者選定公司聘用的會計師事務(wù)所。

經(jīng)濟權(quán)利,，旨在確保投資人（i）及時,、充分收回投資收益，（ii）在公司中持有的權(quán)益不被稀釋或弱化,；或者（iii）在極端情況下,，能夠有效止損和降低風險。交易中常見的經(jīng)濟權(quán)利包括但不限于：

1）優(yōu)先分紅權(quán)：即投資人可以要求公司按照既定比例,、優(yōu)先于其他股東向其分紅,；

2）優(yōu)先購買權(quán)：即在公司股東（特別是創(chuàng)始股東）擬轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)時，在同等價格和條件下,，投資人有權(quán)要求優(yōu)先于其他受讓人,，購買公司股權(quán),；

3）優(yōu)先認購權(quán)：即投資人在同等價格和條件下，可以按照其持股比例優(yōu)先認購公司擬新增之股權(quán),；

4）共同出售權(quán)：即當創(chuàng)始股東擬轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)且投資人不行使優(yōu)先購買權(quán)時,，投資人有權(quán)將自己持有的股權(quán)按照同等價格、條款和比例,，出售給股權(quán)收購方,；

5）拖售權(quán)，即當特殊情況發(fā)生時（如公司無法依預(yù)期上市）,，投資人可聯(lián)系收購方購買其持有的公司股權(quán),，并強制創(chuàng)始股東按照同一價格和條件、一起向指定對象轉(zhuǎn)讓公司全部或部分股權(quán),；

6）優(yōu)先清算權(quán)：即當公司清算時,，就清償清算費用和欠付稅費后的可分配財產(chǎn)，投資人有權(quán)優(yōu)先于公司其他股東獲得清償,，以收回其投資款并獲取固定利息,；

7）反稀釋權(quán)：即在公司進行后續(xù)項目融資或者定向增發(fā)過程中，投資人為了避免自己的股權(quán)貶值或份額被過分稀釋,，可以調(diào)整優(yōu)先股對普通股的轉(zhuǎn)換價格,，或繼續(xù)投資獲得至少與其當前股權(quán)比例相應(yīng)數(shù)量的新股；

8）回購權(quán)：即當特殊情況發(fā)生時（如公司創(chuàng)始股東離職,、公司在約定期限能未能上市或整體出售,、公司和/或創(chuàng)始股東出現(xiàn)重大違約），投資人有權(quán)要求創(chuàng)始股東按照約定價格回購?fù)顿Y人持有的全部或部分公司股權(quán),。

前述投資人權(quán)利并非在每個融資項目中都適用,，且每一項優(yōu)先權(quán)在具體項目都可能有不同程度的變形，須在談判中基于雙方的商業(yè)目的和談判實力逐一商定,。

（五）對賭條款是什么,？

對賭，亦即估值調(diào)整機制,，是指投資人與目標公司及原股東之間就公司業(yè)績變化而創(chuàng)設(shè)的一種價值調(diào)整機制,，可以是單向的，也可以是雙向的,。就單向?qū)€而言,，當公司業(yè)績未達到約定標準或當其他條件成就時，投資人一般有權(quán)要求公司現(xiàn)金補償（創(chuàng)始股東承擔連帶責任）,，或者要求創(chuàng)始股東回購股權(quán)等其他安排,。司法實踐中，以公司為承擔義務(wù)主體的對賭條款可能因為損害公司、公司債權(quán)人,、其他股東或社會公共利益被法院認定無效,。

（六）投資人的退出機制是怎樣的？

通常而言,，投資人的退出渠道有五種：

首次公開發(fā)行（IPO）,；

公司并購（acquisition）；

股權(quán)出售（trade sale）,；

股權(quán)回購（redemption）,；

公司清算（liquidation）。

四,、遠期融資規(guī)劃

基于目前的政策和法律環(huán)境,，初創(chuàng)企業(yè)未來上市/掛牌時，僅就股權(quán)結(jié)構(gòu)需滿足上市/掛牌的要求而言,，為保障公司股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰,、穩(wěn)定且不存在重大權(quán)屬糾紛：

公司在申請掛牌或上市前須終止對賭條款；

公司在申請掛牌或上市前須清理股權(quán)代持,。

在初創(chuàng)企業(yè)發(fā)展期間,，如果需要設(shè)置復(fù)雜的股權(quán)結(jié)構(gòu)，建議就具體問題及時尋求律師的專業(yè)意見,。