“醉駕”是否適用但書條款之我見

來源: 法制日報(bào)——法制網(wǎng)2013-12-11

　　□王鵬飛

　　最近,一些省市開始了新一輪懲治醉駕的行動(dòng),。比如江蘇省宿遷市的“圍堵一號(hào)”行動(dòng)、成都市的酒駕集中整治行動(dòng),、沈陽市的集中夜查交通違法行為行動(dòng),以及河南省公安廳的“一號(hào)行動(dòng)”等等,查處了大量酒駕案件,甚至包含了很多公職人員涉案,。《刑法修正案(八)》將“醉駕”入刑以來,各種爭議不絕于耳,尤其是關(guān)于該行為是否可以根據(jù)《刑法》第13條來出罪,。如今,醉駕入刑已經(jīng)兩年多,但是對于是否一律入罪仍有爭議,。這種爭議以至于影響到部分案件的定罪量刑,急切需要解決?！白眈{”是否一律入罪,首先要從該行為的性質(zhì)說起,。

“醉駕”行為的性質(zhì)分析

　　一、“醉駕”的行為類型,。犯罪既遂依其標(biāo)志可分為行為犯,、危險(xiǎn)犯、結(jié)果犯,。危險(xiǎn)犯又分為具體危險(xiǎn)犯和抽象危險(xiǎn)犯,。目前在認(rèn)定“醉駕”是抽象的危險(xiǎn)犯,還是行為犯的看法上存在爭議。而筆者認(rèn)為,“醉駕”屬于行為犯,。

　　就“醉駕”行為本身而言:首先,立法上其法條表述為“在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的,處拘役,并處罰金,?！笨梢姳咀锏闹攸c(diǎn)是在道路上“醉駕”的行為,即行為人只要出現(xiàn)“在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車”的行為,即成立犯罪,并沒有對產(chǎn)生的危險(xiǎn)做出任何要求。也就是說,就法條而言,本罪的構(gòu)成模式只有“行為”的要求(或要素),此外,也沒有任何根據(jù)表明立法者在這一條文中擬制了抽象危險(xiǎn)的存在,。

　　其次,實(shí)踐中,只要求控方證明行為人有“醉駕”的行為即可定罪,。并未允許辯方運(yùn)用反證證明不存在危險(xiǎn)而推翻犯罪的成立。

　　再次,醫(yī)學(xué)表明,在醉酒的狀態(tài)下,人的認(rèn)識(shí)能力和控制能力相對下降,尤其是遇到突發(fā)事件的緊急反應(yīng)控制能力,這樣便會(huì)非常容易發(fā)生事故而造成損害,。立法者正是考慮到了該行為對法益的緊迫威脅性,因而無需危險(xiǎn)的實(shí)際發(fā)生,將其既遂適當(dāng)提前以避免因時(shí)間的拖延而造成更嚴(yán)重的后果,。

　　二、“醉駕”的主觀罪過,。本罪屬于故意犯罪目前已經(jīng)基本達(dá)成共識(shí),。但是,依照傳統(tǒng)的刑法學(xué)理論,犯罪故意是指“行為人明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的一種主觀心理態(tài)度”,也即將故意局限在對“危害結(jié)果”的認(rèn)識(shí)上。如前述,犯罪可分為行為犯(甚至是舉動(dòng)犯),、結(jié)果犯,、危險(xiǎn)犯(廣義的結(jié)果犯的一種),對于結(jié)果犯、危險(xiǎn)犯,大可以根據(jù)犯罪故意的定義,來準(zhǔn)確判斷這兩類犯罪的主觀罪過,但是對于行為犯(甚至是舉動(dòng)犯)的主觀罪過的判斷問題,卻沒有給與應(yīng)有關(guān)注,。對于像“醉駕”這樣的行為犯,是無法適用傳統(tǒng)犯罪故意的概念的,。此時(shí),應(yīng)適當(dāng)擴(kuò)大犯罪故意的內(nèi)涵,以解決眾多行為犯的主觀罪過無法界定的困境。

　　綜上,筆者提出一個(gè)更加完善的犯罪故意的概念,即:所謂犯罪故意,在行為犯的情況下,指行為人明知自己在從事使自己陷入危害社會(huì)的狀態(tài)的行為而希望或者放任這種行為的發(fā)生的心理態(tài)度,；在其他情況下,指行為人明知其行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,而希望或者放任這種危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度,。（既然是明知自己的行為使社會(huì)陷入危害狀態(tài)，這不就是危險(xiǎn)嗎,？而危險(xiǎn)就是危害結(jié)果的一種（另一種是實(shí)害危險(xiǎn)）,。可見,，作者對行為犯的主觀定義又陷入了以結(jié)果評定主觀的泥潭,。我認(rèn)為，行為是否有危害,，必須根據(jù)行為的結(jié)果來認(rèn)定,，而這種結(jié)果包括危險(xiǎn)性、實(shí)害性兩種類型,，脫離行為的結(jié)果去討論行為是否有害不符合事物本質(zhì)認(rèn)知規(guī)律,。因此，行為犯與危險(xiǎn)犯是無法區(qū)分的,，行為犯是危險(xiǎn)犯的一種,，或危險(xiǎn)犯可納入行為犯,。）

“醉駕”不適用“但書”條款規(guī)定

　　關(guān)于“醉駕”是否適用“但書”條款的規(guī)定,對于這一問題,目前爭議很大,。有認(rèn)為認(rèn)為“醉駕”行為適用“但書”的規(guī)定,因而存在可以除罪的情況,不一律入罪；也有認(rèn)為“醉駕”行為不適用“但書”的規(guī)定,因而不存在可以除罪的情況,應(yīng)一律入罪,。筆者同意后者的結(jié)論,下面就將原因分析如下:

　　一,、從“醉駕”本身性質(zhì)角度分析,。如前述,“醉駕”屬于故意的行為犯。而對于行為犯來講,只要有具體的行為即可認(rèn)定為犯罪(既遂),在主觀方面無需可能造成危險(xiǎn)的認(rèn)識(shí),客觀方面也無需危險(xiǎn)的實(shí)際產(chǎn)生,。因此,行為人只要完成“在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車”的行為就構(gòu)成犯罪既遂,沒有任何解釋的空間,也就沒有出罪的可能,。同時(shí),立法者對行為犯既遂的時(shí)間標(biāo)準(zhǔn)適當(dāng)提前正是因?yàn)榱⒎ǖ臅r(shí)候就已經(jīng)考慮到了它嚴(yán)重的社會(huì)危害性在里面,就這一點(diǎn)而言,“醉駕”行為當(dāng)然也就和“但書”規(guī)定之“情節(jié)顯著輕微、危害不大”這樣的標(biāo)準(zhǔn)無關(guān)了,故無需再考慮,。（從邏輯上講,，先討論是否是否屬于犯罪，再討論是行為犯,，還是危險(xiǎn)犯,、結(jié)果犯的問題，而作者是顛倒邏輯,，先認(rèn)定是行為犯,，再討論是否入罪。）

　　二,、從國民的預(yù)測可能性角度分析,。刑法的規(guī)定針對的對象是一般公民大眾以及法律的適用者即司法機(jī)關(guān)。對于普通公民,要嚴(yán)格守法,不做違法犯罪之事,；對于司法機(jī)關(guān),要嚴(yán)格依照法律規(guī)定審理案件,。二者之間,主要針對的是普通公民。因此,要注意到該條款制定的明確性以及普通公民在面對這一條款時(shí)的預(yù)測可能性,。而刑法133條之一的規(guī)定,任何一個(gè)普通公民來講,意味著只要存在醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車在道路上行駛的行為出現(xiàn),就觸犯了刑法,這一點(diǎn)已經(jīng)規(guī)定的甚為明確,其無法再預(yù)測到此外還需產(chǎn)生具體什么樣的危害,。將已經(jīng)很明確的條文模糊化,必然會(huì)造成公民在守法的時(shí)候無所適從。

　　三,、從法律解釋角度分析,。法律解釋分為文理解釋和論理解釋,文理解釋具有優(yōu)先性。當(dāng)適用文理解釋明顯不妥而不符合立法者的目的時(shí),再采用論理解釋對其予以限制或者變通,。對于“醉駕”而言,按照文理來解釋的結(jié)論是,只要存在在道路上“醉駕”的行為,即處拘役,并處罰金,。對此是否違背了立法者的目的呢?筆者認(rèn)為沒有,原因如下:

　　首先,此罪的立法背景是在發(fā)生了一系列的“醉駕”行為造成了嚴(yán)重危害后果的情況下設(shè)立的,意圖通過制止“醉駕”行為再次發(fā)生來維護(hù)公共安全。

　　其次,在修正案制定的過程中,立法部門最終將“醉駕”的情節(jié)限制條款刪去,并且為避免歧義的產(chǎn)生,將限制情節(jié)的追逐競駛型危險(xiǎn)駕駛的行為移到前面形成明顯對比,以防混淆,。如此做法明顯可以推斷立法者通過條文的修改過程,、最終設(shè)計(jì)反應(yīng)出了對“醉駕”不限制情節(jié)的主觀目的。

綜上,在文理解釋不違背立法者意圖的情況下,為保障法律的明確性,應(yīng)當(dāng)采取文理解釋排除“但書”條款的適用,。

（我的看法,，刑法第13條的但書規(guī)定，是放在刑法總則部分的,，從邏輯上講,，對分則的所有罪名都可以適用。刑法有些罪名，由于立法技術(shù)原因,，規(guī)定不夠明確,，沒有規(guī)定入罪是否以情節(jié)輕重為標(biāo)準(zhǔn)，但這并不妨礙實(shí)踐中以但書規(guī)定出罪,。比如盜竊罪,，按刑法規(guī)定達(dá)到一定數(shù)額即可入罪，但最高法院司法解釋規(guī)定,，盜竊近親屬財(cái)物的,，即使達(dá)到一定數(shù)額，一般不做犯罪處理,，此時(shí)就是按但書規(guī)定出罪,，實(shí)踐中沒有人對此提出爭議。刑法分則規(guī)定的是一般情形,，但總有特別情形,，對特別情形可以根據(jù)但書出罪。關(guān)鍵是特別情形不好認(rèn)定,，容易導(dǎo)致司法腐敗,。）