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在執(zhí)行實踐中,，常常會出現(xiàn)被執(zhí)行人無法清償債務(wù),，而其擁有到期債權(quán)的情況，如果僅僅狹義的理解被執(zhí)行人財產(chǎn)范圍,，則該案就無法執(zhí)結(jié),。為此，我國民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定規(guī)定了代位執(zhí)行制度,，使申請執(zhí)行人可以提出申請或者由人民法院主動采取措施,，執(zhí)行被執(zhí)行人的到期債務(wù),。 一,、代位執(zhí)行的含義 所謂的代位執(zhí)行，是指在強制執(zhí)行程序中,，被執(zhí)行人不能清償債務(wù),，但對本案以外的第三人享有到期債權(quán)的，人民法院可以依申請執(zhí)行人或者被執(zhí)行人的申請,，向第三人發(fā)出履行到期債務(wù)的通知,，在該第三人即不提出異議，又不按照通知向債權(quán)人履行債務(wù)的,，人民法院可以對該第三人予以強制執(zhí)行,。我國法律對于代位執(zhí)行的規(guī)定主要依據(jù)是《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第300條，以及《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第61條至第69條,。從執(zhí)行實踐來講,，代位執(zhí)行制度增加了一種行之有效的執(zhí)行手段，對充分保障債權(quán)人的合法權(quán)益起到了非常積極的意義,。從我國社會現(xiàn)實來講,，“三角債”的情況比較普遍，代位執(zhí)行制度直接將這種三角債關(guān)系納入法院執(zhí)行范疇,，還可以進一步提高人民法院執(zhí)行的效率,。 二、代位執(zhí)行的條件 就執(zhí)行程序的性質(zhì)而言，執(zhí)行程序是一種兼具行政權(quán)和司法權(quán)的國家權(quán)力,，從行政權(quán)的角度來看,，強制執(zhí)行具有確定性、強制性的特點,，[1]強制執(zhí)行所依據(jù)的主要是生效法律文書所確定的具體權(quán)利義務(wù)關(guān)系,，而代位執(zhí)行的執(zhí)行依據(jù)卻并非如此，因此,，在適用代位執(zhí)行制度時必須滿足一定的條件,，這是實現(xiàn)代位執(zhí)行制度價值的基礎(chǔ)。 代位執(zhí)行的條件按照我國民事訴訟法的規(guī)定包括：1.被執(zhí)行人不能清償對取得執(zhí)行依據(jù)的申請執(zhí)行人的債務(wù),；2.被執(zhí)行人對本案以外的第三人享有到期債務(wù),；3.第三人對執(zhí)行法院送達的履行到期債務(wù)通知書不持異議。 代位執(zhí)行與通常的執(zhí)行程序相比,，被執(zhí)行人與取得執(zhí)行依據(jù)的本案并沒有直接的關(guān)系,，也就是說，代位執(zhí)行所依據(jù)的并非申請人據(jù)以執(zhí)行的執(zhí)行依據(jù)（生效法律文書）,，而是一種事實上的債權(quán)債務(wù)關(guān)系,，或者是另一個生效法律文書（如果是以決到期債權(quán)的話），所以,，代位執(zhí)行只能是在被執(zhí)行人確實無法清償申請人債務(wù)的情況下的次執(zhí)行手段,，而不能夠在存在次債務(wù)人的情況下直接執(zhí)行該第三人。因此,，代位執(zhí)行只是一種雙重保障當(dāng)事人債權(quán)的機制,。但是，代位執(zhí)行與代位權(quán)訴訟也有所不同,，代位權(quán)訴訟有一個先決條件,，即必須是在債務(wù)人“怠于”行使其到期債權(quán)，而代位執(zhí)行則不然,，不管債務(wù)人是否積極向次債務(wù)人追索債務(wù),，申請執(zhí)行人都可以向人民法院申請執(zhí)行債務(wù)人的到期債權(quán)。否則,，在次債務(wù)人向債務(wù)人履行其債務(wù)后,，債務(wù)人也可能轉(zhuǎn)移該財產(chǎn)而遲滯生效法律文書的快速執(zhí)結(jié)。代位執(zhí)行直接了結(jié)了這種三角債關(guān)系,，體現(xiàn)了強制執(zhí)行程序快速性,、強制性的特點。 其次,，代位執(zhí)行的對象只能是債務(wù)人的到期債權(quán),，未到期的債權(quán)不在此列,。對于未到期債權(quán)，次債務(wù)人對債務(wù)人的抗辯同樣及于申請執(zhí)行人,，因此,，將未到期債權(quán)排除在代位執(zhí)行之外與我國的其他法律相吻合，不能夠以強制執(zhí)行程序來實際上否定次債務(wù)人的合法權(quán)利,。當(dāng)然,，這里的到期債權(quán)包括已決到期債權(quán)和未決到期債權(quán)（按債權(quán)是否經(jīng)過了法定的裁判程序所確定）。 第三,，代位執(zhí)行必須是在次債務(wù)人對法院送達的履行到期債務(wù)通知書不提出異議的情況下才能進行,。在代位執(zhí)行中，履行債務(wù)通知書的送達是一個關(guān)鍵的程序,，一旦人民法院向次債務(wù)人送達履行債務(wù)通知書而次債務(wù)人不提出異議,，人民法院可以按照默認(rèn)的原則推定該債務(wù)成立，因此,，履行債務(wù)通知書可以視為人民法院的一個確認(rèn)程序,，從而確定具體債權(quán)債務(wù)關(guān)系。據(jù)此,，履行債務(wù)通知書成為了人民法院強制執(zhí)行的執(zhí)行依據(jù),。在執(zhí)行程序中，人民法院對次債務(wù)人提出的異議只有形式上的審查權(quán),，只要異議符合法定形式,，而非《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第64條所稱的“無履行能力或其與申請執(zhí)行人無直接法律關(guān)系”，就視為異議成立,，代位執(zhí)行程序自動終止,。 三、我國代位執(zhí)行制度存在的幾個問題 1.關(guān)于代位執(zhí)行的效力問題 在代位執(zhí)行中,，執(zhí)行法院以履行到期債務(wù)通知書的形式來確定次債務(wù)人與債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，從而得出強制執(zhí)行依據(jù),，這是否侵犯了次債務(wù)人接受訴訟程序救濟的權(quán)利呢,？雖然同是向第三人追索債務(wù)，但代位權(quán)訴訟和代位執(zhí)行卻給了次債務(wù)人不同的權(quán)利和義務(wù),。在代位權(quán)訴訟中,，債權(quán)人必須通過訴訟程序來取得對次債務(wù)人的執(zhí)行依據(jù)，而代位執(zhí)行則越過了這一步,，這是否意味著在代位執(zhí)行中,，次債務(wù)人喪失了一些本該享有的訴訟權(quán)利呢？雖然在代位執(zhí)行中,，次債務(wù)人有提出異議的權(quán)利,，但是,，由于執(zhí)行程序的特點，一旦次債務(wù)人未及時行使該權(quán)利,，將導(dǎo)致次債務(wù)人在執(zhí)行程序中的極端被動,。另一方面，一旦次債務(wù)人提出異議,，代位執(zhí)行程序就終止,，這是否架空了代位執(zhí)行的制度價值呢？ 筆者以為,，代位執(zhí)行是人民法院進入最后的強制執(zhí)行階段的一個有力執(zhí)行手段,，這種經(jīng)濟、快捷的制度價值依賴于代位執(zhí)行的效力,，因此,，在代位執(zhí)行階段，執(zhí)行法院對次債務(wù)人異議的審查應(yīng)該不僅僅局限于形式的審查,，還應(yīng)當(dāng)包括對異議是否成立的實體審查,，即只要到期的債權(quán)債務(wù)關(guān)系成立，就可以駁回次債務(wù)人提出的異議,。這種類似于審判的程序在執(zhí)行程序中并非例外,，從目前執(zhí)行體制改革的情況來看，執(zhí)行權(quán)已經(jīng)可以分解為執(zhí)行裁判權(quán)和執(zhí)行實施權(quán),，對執(zhí)行程序中出現(xiàn)的實體裁判已經(jīng)可以以等同于審判程序的方式來處理,，不存在損害次債務(wù)人獲得審判機會的情況。簡化強制執(zhí)行程序,，提高執(zhí)行效率,，既是強制執(zhí)行制度的理想之一，也是執(zhí)行制度的價值目標(biāo)所在,。[2]這樣一來,，申請執(zhí)行人不必再經(jīng)過一個審判程序提起代位權(quán)訴訟，走一個圈然后才進入執(zhí)行程序,，從制度上來講,，也符合司法體制公正和效率兼顧的要求。 2.關(guān)于已決到期債務(wù)的問題 所謂已決到期債權(quán),，是指已經(jīng)人民法院生效的裁判文書或者其他法律賦予其強制執(zhí)行效力的法律文書所確定的,，且法律文書確定的履行期限已經(jīng)屆滿的債權(quán)。[3]對于次債務(wù)人向債務(wù)人所負(fù)的已決到期債權(quán)是否屬于代位執(zhí)行的范圍,，前述的法律規(guī)定并未對此作出特殊規(guī)定,，而從其條文內(nèi)容來分析，已決到期債權(quán)并不屬于代位執(zhí)行之列,，因為如果已決到期債權(quán)歸屬此列的話,，就不存在次債務(wù)人對履行到期債務(wù)通知書提出異議的問題,。 但是，在許多情況下債務(wù)人即使對已決到期債權(quán)也可能存在怠于行使其權(quán)利的情況,，比如,，債務(wù)人的已決到期債權(quán)不足以清償其債務(wù)，或者次債務(wù)人和債務(wù)人有其他利益上的牽連,，如果債務(wù)人沒有其他財產(chǎn)而怠于行使該已決到期債權(quán),，則對申請執(zhí)行的合法權(quán)益無疑是極大的損害。因此,，筆者認(rèn)為,，代位執(zhí)行應(yīng)該適用于該類已決到期債權(quán)，這對完善代位執(zhí)行制度的意義是無庸置疑的,。 3.關(guān)于代位執(zhí)行標(biāo)的范圍的問題 在最高人民法院關(guān)于合同法中代位權(quán)訴訟的規(guī)定中,，代位權(quán)訴訟的行使范圍限于不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)，包括基于撫養(yǎng)關(guān)系,、扶養(yǎng)關(guān)系,、贍養(yǎng)關(guān)系、繼承關(guān)系產(chǎn)生的給付請求權(quán)和勞動報酬,、退休金,、養(yǎng)老金、撫恤金,、安置費,、人壽保險、人身傷害賠償請求權(quán)等,。前述關(guān)于代位執(zhí)行的法律條文中則沒有對此作出規(guī)定,。從法律實踐來看，執(zhí)行法院對被執(zhí)行人的財產(chǎn)除了遵循民事訴訟法第二百二十三條關(guān)于保留被執(zhí)行人及其扶養(yǎng)家屬的生活必需品這個原則外,，被執(zhí)行人的所有財產(chǎn)都屬于被執(zhí)行之列,。 執(zhí)行標(biāo)的有限原則是在執(zhí)行中應(yīng)當(dāng)遵循的一個基本原則，但是,，執(zhí)行標(biāo)的的有限性僅僅是要給被執(zhí)行人及其扶養(yǎng)家屬保留生活必需品,，并未規(guī)定被執(zhí)行人財產(chǎn)種類上的有限性。既然被執(zhí)行人不履行對申請執(zhí)行人的合法債權(quán),，當(dāng)然應(yīng)當(dāng)以自己的全部財產(chǎn)來保障申請執(zhí)行人權(quán)利的實現(xiàn)。臺灣學(xué)者楊與齡認(rèn)為,，“上述退休金,、撫恤金或保險金經(jīng)權(quán)利人領(lǐng)走后，即屬其財產(chǎn)……有謂非維持債務(wù)人生活所必要部分,，得為執(zhí)行之標(biāo)的者,。理論上宜采后說,。”[4]所以,，筆者以為,，代位執(zhí)行的標(biāo)的范圍應(yīng)當(dāng)不僅僅限于代位權(quán)訴訟的標(biāo)的范圍，這也證實了前述之觀點,，代位權(quán)訴訟與代位執(zhí)行不能等同,，在代位執(zhí)行中進行實體審查的必要性。如果代位執(zhí)行不能進行實體審查,，則對次債務(wù)人提起異議的專屬于債務(wù)人的請求權(quán)代位權(quán)訴訟同樣也無能為力,。 4．關(guān)于代位執(zhí)行程序終止后的效力問題 從通常的理解來說，一旦次債務(wù)人提出合法的異議,，則代位執(zhí)行程序就予以終止,，該程序不對次債務(wù)人產(chǎn)生任何義務(wù)負(fù)擔(dān)。我國法律的相關(guān)條文也未對代位執(zhí)行程序終止后是否對次債務(wù)人產(chǎn)生影響進行規(guī)范,，那么,，是否代位執(zhí)行程序終止后對次債務(wù)人沒有任何約束呢？ 次債務(wù)人對履行到期債務(wù)通知書提出的異議基本可以分為以下幾種：一是次債務(wù)人對債務(wù)人所負(fù)債務(wù)并未到期,，二是次債務(wù)人對債務(wù)人根本不存在債務(wù),。在次債務(wù)人對被執(zhí)行人負(fù)有未到期債務(wù)的情況下，一旦次債務(wù)人提出異議,，如果完全否決代位執(zhí)行程序在終止后的效力,，就可能導(dǎo)致次債務(wù)人提前向債務(wù)人履行或者債務(wù)人免除該債務(wù)，最終損害申請執(zhí)行人的債權(quán),。從前文所提及的次債務(wù)人和債務(wù)人之間可能會存在的利益上的牽連關(guān)系來看,，這種情形發(fā)生的可能性不會太小。因此,，筆者認(rèn)為,，既然執(zhí)行法院在向次債務(wù)人送達履行到期債務(wù)通知書時已經(jīng)向其宣告了其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的不得損害申請執(zhí)行人權(quán)利的有關(guān)義務(wù)，那么,，即使是由于該債務(wù)未到期而終止代位執(zhí)行程序,，次債務(wù)人也應(yīng)當(dāng)負(fù)有不得向債務(wù)人直接履行的義務(wù)，而且,，由于債務(wù)人本身不具有清償能力的事實已經(jīng)被次債務(wù)人知曉,，則債務(wù)人向次債務(wù)人免除其債務(wù)的任何行為當(dāng)然也就無效。 |
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