內(nèi)容摘要  盜竊罪中的“多次盜竊”不應(yīng)該有時(shí)間和空間上的限制,，“多次盜竊”中的每次盜竊行為不要求都構(gòu)成犯罪,，行為人實(shí)施行為所處的階段不影響盜竊行為的成立，不影響“多次盜竊”的構(gòu)成,。

關(guān)鍵詞   盜竊罪   多次盜竊  立法動(dòng)因   司法困惑  解釋?xiě)?yīng)對(duì)

            1997年刑法第二百六十四條規(guī)定：盜竊公私財(cái)物,，數(shù)額較大或者多次盜竊的，…………

1998年３月１７日最高人民法院公布實(shí)施的《關(guān)于審理盜竊案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）第四條：對(duì)于一年內(nèi)入戶盜竊或者在公共場(chǎng)所扒竊三次以上的,，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“多次盜竊”,，以盜竊罪定罪處罰。

從上述條款可知,，盜竊公私財(cái)物以“數(shù)額較大”或者“多次盜竊”為犯罪構(gòu)成要件中的定量要求,，實(shí)施盜竊行為必須具有“數(shù)額較大”和“多次盜竊”的情節(jié)，才能達(dá)到刑法所要求的值得科處刑罰的社會(huì)危害性（法益侵害性）,。其中,，對(duì)于“數(shù)額較大”一般不難理解，有了最高人民法院的《解釋》,，刑法學(xué)界也不存在爭(zhēng)議,。但是對(duì)“多次盜竊”則存在著較多的分歧，雖然《解釋》對(duì)此做了較為明確的解釋,，但具體到了司法實(shí)踐,，在認(rèn)定上仍然存在諸多的困惑，暫且不論對(duì)“入戶”,、“公共場(chǎng)所”等法律術(shù)語(yǔ)不好把握,。就是其中“一年內(nèi)入戶盜竊三次以上”的認(rèn)定也是存在著許多問(wèn)題。因此,，筆者想根據(jù)上述條文的規(guī)定,，并結(jié)合司法實(shí)踐，僅就“多次盜竊”的理解及認(rèn)定進(jìn)行簡(jiǎn)要的評(píng)析，以求拋磚引玉,。

   一,、“多次盜竊”的立法動(dòng)因
    我國(guó)1979年刑法第151條規(guī)定盜竊公私財(cái)物數(shù)額較大的，構(gòu)成盜竊罪,，緊接著第152條又規(guī)定,，慣竊、慣騙,、或者盜竊,、搶劫公私財(cái)物數(shù)額巨大的，處5年以上10年以下有期徒刑……,，因此，舊刑法時(shí)期對(duì)多次盜竊行為是以盜竊罪的習(xí)慣犯論,，并以此作為法定刑升格的條件,。然而，根據(jù)刑法的基本理論,，盜竊罪的習(xí)慣犯必須具有盜竊惡習(xí)深,、連續(xù)作案時(shí)間長(zhǎng)以及犯罪次數(shù)多等特征，而這些重視行為人主觀惡性和人身危險(xiǎn)性,，具有主觀主義傾向的刑事立法是刑法追求保護(hù)社會(huì)機(jī)能的需要,，與現(xiàn)代社會(huì)追求保障人權(quán)的刑法機(jī)能不合拍。1997年刑法將罪刑法定原則確立為刑法的基本原則,，其核心意義在于限制國(guó)家刑罰權(quán)的發(fā)動(dòng),，保障公民的自由。而客觀主義的刑法理論是站在個(gè)人主義立場(chǎng),，極力主張限制司法權(quán)力,，重視對(duì)公民個(gè)人人權(quán)的保障。[①]因此,，在這一點(diǎn)上,，罪刑法定與客觀主義刑法理論具有天然的親合性，使得新刑法開(kāi)始向著客觀主義傾斜,，重視行為的法益侵害性,。在這種理念的支配和貫徹下，1997年刑法取消了盜竊罪的習(xí)慣犯的特殊規(guī)定,，而在第264條第1款增加了“多次盜竊”的規(guī)定,，將原以盜竊罪習(xí)慣犯處理的行為通過(guò)盜竊罪的一個(gè)定量客觀定量要求表現(xiàn)出來(lái)。因此,，這樣規(guī)定有利于行為規(guī)制機(jī)能,、法益保護(hù)機(jī)能以及公民自由保障機(jī)能的發(fā)揮，是1997年刑法立法技術(shù)和立法理念進(jìn)步的體現(xiàn),。

  二,、“多次盜竊”的司法困惑
      “多次盜竊”是認(rèn)定盜竊罪成立的標(biāo)準(zhǔn)之一,，正確界定“多次盜竊”的內(nèi)涵和外延是區(qū)分罪與非罪的首要前提。根據(jù)《解釋》第四條的規(guī)定,，“多次盜竊”就是指行為人在一年內(nèi)入戶盜竊或者在公共場(chǎng)所扒竊三次以上的危害行為,。“多次盜竊”這種定罪情節(jié)的引入,，是為了適應(yīng)司法實(shí)踐中出現(xiàn)的每次盜竊均數(shù)額不大,，但是盜竊次數(shù)較多、整體社會(huì)危害性較大的情況需要而修改的,。刑法對(duì)“多次盜竊”情節(jié)的的增加,，使得其與“數(shù)額較大”一起成為認(rèn)定盜竊罪的定罪情節(jié)，嚴(yán)密了盜竊罪的刑事法網(wǎng),。

根據(jù)《解釋》,，“多次盜竊”具有以下特點(diǎn)：一是前提條件，即行為人的三次盜竊行為必須是在法定的1年之內(nèi)實(shí)施,；二是每次盜竊行為都沒(méi)有數(shù)額限制,；三是每次盜竊行為不要求都具備盜竊罪的犯罪構(gòu)成要件，即這些盜竊行為不一定都構(gòu)成刑法上的盜竊罪,。

 根據(jù)《解釋》的規(guī)定,，這些盜竊行為在有沒(méi)有時(shí)間和空間的要求，時(shí)間與次數(shù)之間如何怎樣界定,？次與次之間以多長(zhǎng)時(shí)間為宜,？怎樣在具體的時(shí)間和空間里對(duì)1年內(nèi)與3次之間的相關(guān)關(guān)系作出正確把握？等等,，這些都要求司法人員在司法實(shí)踐中根據(jù)案件的具體情況,，對(duì)《解釋》進(jìn)行再解釋。以下這些問(wèn)題都是司法人員在司法實(shí)踐中經(jīng)常會(huì)遇到的困惑：

一,、盜竊的次數(shù)有沒(méi)有地點(diǎn)（空間）上的要求,是否必須是不同的地方,？例如，對(duì)于行為人在一個(gè)晚上連續(xù)三次盜竊同一戶人家是否構(gòu)成此處的“3次”,？

二,、一天或一個(gè)晚上內(nèi)連續(xù)盜竊三戶不同的人家，是否構(gòu)成此處的3次,？

三,、一年內(nèi)實(shí)施了三次入室盜竊或在公共場(chǎng)所扒竊的行為，但有一次沒(méi)有得逞（未遂）,，是否構(gòu)成此處的“3次”

四,、一年內(nèi)實(shí)施了三次入室盜竊或在公共場(chǎng)所扒竊的行為，但前兩次（或者一次）已經(jīng)被警察按照我國(guó)《治安管理處罰條例》處罰過(guò)，是否還成立多次盜竊,？如果成立,，是否有重復(fù)評(píng)價(jià)之嫌？

面對(duì)著如此眾多的困惑,，在司法實(shí)踐中,，檢察官又該如何控訴犯罪？法官又應(yīng)該如何認(rèn)定和審判罪犯,？問(wèn)題的產(chǎn)生急需解決問(wèn)題的方案,，而這種方案要求我們必須在刑法和有關(guān)司法解釋中尋求某種路徑的依賴，這種依賴就是結(jié)合刑法的基本理論和立法原理對(duì)《解釋》進(jìn)行再解釋,。

 
     三,、“多次盜竊”的解釋?xiě)?yīng)對(duì)
    司法解釋是一般規(guī)范性文件，是一種具有“準(zhǔn)立法”性質(zhì)的“司法法”,，具有普遍的法律約束力,，正是這種普遍性使得其在適用于具體個(gè)案（特殊性）時(shí)，往往顯得較為抽象,、模糊，從而需要對(duì)其進(jìn)行再解釋,。而“刑法的解釋就是在心中充滿正義的前提下,，目光不斷往返于刑法規(guī)范與生活事實(shí)的過(guò)程?！?A title="" style="mso-footnote-id: ftn3" href="http://www./manage/fckeditor/editor/fckeditor.html?InstanceName=txt_blog&Toolbar=Jcrb#_ftn3" name=_ftnref3>[②]我們正是基于這種刑法正義的理念,，并結(jié)合刑法規(guī)范與生活事實(shí)，對(duì)上述問(wèn)題一一提出一個(gè)妥善的解釋方案,。

正如上述所言,，“多次盜竊”的正確理解應(yīng)該是：多次的次數(shù)之間不應(yīng)有時(shí)間和空間上的跨度，每次的盜竊行為不要求數(shù)額較大,，而且不要求都符合盜竊犯罪的構(gòu)成要件,，但每次盜竊都要求具備獨(dú)立的犯罪故意，如果是在一個(gè)連續(xù)故意的支配下連續(xù)實(shí)施三次盜竊行為,，參照連續(xù)犯的基本理論,，適宜認(rèn)定為一次盜竊行為。這樣理解的原因在于：

    （一）從立法動(dòng)因來(lái)看,，將原以盜竊罪慣犯處理的行為通過(guò)盜竊罪的一個(gè)定罪情節(jié)表現(xiàn)出來(lái),，并以“多次盜竊”作為盜竊罪客觀要件中的法定情節(jié)之一，其著眼點(diǎn)和立足點(diǎn)在于側(cè)重強(qiáng)調(diào)行為人的主觀惡性以及所體現(xiàn)出來(lái)的人身危險(xiǎn)性,，具有主觀主義的遺跡,，至于在客觀上是否造成嚴(yán)重的法益侵害，應(yīng)該不是刑法所要關(guān)注和評(píng)價(jià)的重點(diǎn)，這是刑法在向客觀主義傾斜的一個(gè)典型例外,。

     (二)行為是在意識(shí)的支配下發(fā)生的,，每個(gè)行為的背后都有其獨(dú)立的意識(shí)支配。因此,，每次的盜竊行為就都應(yīng)該有其相應(yīng)的犯罪故意來(lái)支配,。

  （三）從刑法第二百六十四條規(guī)定來(lái)看，“多次盜竊”與“數(shù)額較大”都是構(gòu)成盜竊罪客觀定罪情節(jié)之一,，二者的關(guān)系是擇一的關(guān)系,，這就意味著“多次盜竊行為”與“數(shù)額較大的一次性盜竊行為”所造成的社會(huì)危害性總量（值得科處刑罰的必要性）應(yīng)該是等同的。前者的規(guī)定側(cè)重的是犯罪情節(jié),；后者的規(guī)定則側(cè)重于犯罪的數(shù)額,。那么，要使得“多次盜竊”的社會(huì)危害性總量與一次“數(shù)額較大”的盜竊行為的社會(huì)危害性總量相等,，只能降低每次盜竊行為的社會(huì)危害性,，即不要求每次盜竊行為都構(gòu)成犯罪，而是,，只要求行為人實(shí)際上已經(jīng)實(shí)施了三次盜竊行為,。

     基于上述的對(duì)“多次盜竊”的解釋，我們可以對(duì)司法實(shí)踐中出現(xiàn)的以下幾種情況進(jìn)行認(rèn)定：

     （一）“多次盜竊”是否必須在不同的地方,？行為人在一個(gè)晚上針對(duì)同一戶人家連續(xù)實(shí)施三次盜竊行為是不是此處的“3次”,？

       對(duì)于這種情況，而要在結(jié)合主觀故意的前提下考察犯罪對(duì)象和目標(biāo),。對(duì)同一戶的三次盜竊行為進(jìn)行具體分析,，主要有兩種情況：一是基于一個(gè)犯罪故意的支配，并且犯罪對(duì)象和目標(biāo)相一致的三次以上行為,。例如,，乙計(jì)劃去偷某戶人家的三輛自行車，但苦于自己體力有限,，只能分三趟來(lái)進(jìn)行,；二是基于兩個(gè)以上犯罪故意，且犯罪對(duì)象和目標(biāo)不同的行為,，例如搬家式的盜竊行為,。前者，三趟行為僅是自然意義上的三個(gè)行為,，但在刑法規(guī)范的評(píng)價(jià)上應(yīng)該認(rèn)定為一次,；而后者，一個(gè)主觀故意對(duì)應(yīng)一個(gè)盜竊行為,，而且每次盜竊對(duì)象都不一樣,，這直接影響著刑法的規(guī)范評(píng)價(jià),。按照刑法中的行為理論，每趟行為都應(yīng)該認(rèn)定為一次盜竊行為,，三趟就構(gòu)成《解釋》中的三次,。這種盜竊情況，雖然每次數(shù)額不大,，每次在客觀上所造成的法益侵害也不嚴(yán)重,，但是整體上來(lái)看，這種多次盜竊的行為仍然具有很大的社會(huì)危害性,，破壞了對(duì)于當(dāng)?shù)鼐用穹€(wěn)定的心理秩序,，容易給居民造成一種不安全感，特別是入戶盜竊更是容易造成其所盜的區(qū)域內(nèi)居民的心理恐慌,。

    （二）一個(gè)晚上連續(xù)盜竊3戶不同的人家,，應(yīng)該認(rèn)定為《解釋》中的3次。
    在司法實(shí)踐中,，經(jīng)常碰到諸如某乙在一夜之間連續(xù)作案數(shù)次,，但所得數(shù)額沒(méi)有達(dá)到“數(shù)額較大”標(biāo)準(zhǔn)的情況，這類盜竊行為以接近春節(jié)前的一段時(shí)間內(nèi)最為常見(jiàn),。因?yàn)檫@時(shí)居民比較容易疏忽安全防范意識(shí),，作案人也想趁機(jī)大撈一筆。對(duì)于種情況,，根據(jù)我們上面的分析可知,，時(shí)間和空間上沒(méi)有限制，連偷3戶每次都具有獨(dú)立的主觀故意,。盡管次數(shù)之間的時(shí)間短，但其行為易引起居民的恐慌與居住不安,，會(huì)造成惡劣的社會(huì)負(fù)面影響,，應(yīng)認(rèn)定為多次。

   （三）一年內(nèi)實(shí)施了三次入室盜竊或在公共場(chǎng)所扒竊,，但有一兩次未得逞,，可以認(rèn)定為“多次盜竊”。
    司法實(shí)踐中,，經(jīng)常出現(xiàn)3次盜竊行為中有一兩次未得逞的情況,。可以說(shuō),，這些行為所處的階段不影響盜竊行為的成立,，這三次行為仍然屬于《解釋》中“多次盜竊”。因?yàn)檎缟鲜鏊裕?/SPAN> “多次盜竊”的刑事立法的立足點(diǎn)在于對(duì)行為人主觀惡性的評(píng)價(jià),，側(cè)重打擊,、懲罰這類盜竊數(shù)額不大的行為,，在只要求側(cè)重于主觀惡性和犯罪情節(jié)的前提下，考慮犯罪既遂,、未遂,、中止、預(yù)備并沒(méi)有多大必要,。因此,，不管這些行為是否都構(gòu)成犯罪，也不論這些盜竊行為處于何種行為階段,，都應(yīng)該認(rèn)定為《解釋》中的“3次以上”,。當(dāng)然，其中的中止行為不僅在客觀上沒(méi)有造成法益的侵害,，而且主觀惡性也較小,，在量刑的時(shí)候可以加以考慮。 

    （四）一年內(nèi)實(shí)施了三次入室盜竊或在公共場(chǎng)所扒竊行為,，但前兩次已經(jīng)被警察按照《治安管理處罰條例》處罰過(guò),，可以成立多次盜竊。

    三次盜竊行為中有一次或者二次行為被警察按照《治安管理處罰條例》處罰過(guò),，仍然應(yīng)該受刑法追究,，即仍然應(yīng)該認(rèn)定為盜竊罪，但可以作為量刑情節(jié)考慮（司法實(shí)踐中是將前兩次的治安處罰予以撤銷）,。這主要在于行為人有過(guò)一或者兩次的治安處罰后,，仍然繼續(xù)作案，說(shuō)明其主觀惡性深,，人身危險(xiǎn)性大,，有必要對(duì)其進(jìn)行刑事處罰。況且,，這樣處罰也有法律上的根據(jù),。我國(guó)刑法第二百零一條第一款關(guān)于偷稅罪的規(guī)定：……或者因偷稅被稅務(wù)機(jī)關(guān)給予二次行政處罰又偷稅的，處三年以下有期徒刑或者拘役,，并處偷稅數(shù)額一倍以上五倍以下罰金……,。從上述刑法條文可以看出，刑事處罰與行政處罰的性質(zhì)是不一樣的,，雖然行政處罰可以作為刑法處罰定量的依據(jù),，但不會(huì)影響定性。這樣理解,，并沒(méi)有違反一事不再罰的法治原則,，也不會(huì)違背刑法中的重復(fù)評(píng)價(jià)原則，因?yàn)橹貜?fù)評(píng)價(jià)的要義在于兩次都必須是經(jīng)過(guò)刑法的規(guī)范評(píng)價(jià),，而這種情況則不屬于重復(fù)評(píng)價(jià),，因?yàn)樾姓ㄒ?guī)的評(píng)價(jià)與刑法規(guī)范的評(píng)價(jià)是兩種性質(zhì)不同的法律評(píng)價(jià),，可以同時(shí)存在。

四,、“多次盜竊”的注意事項(xiàng)

司法實(shí)踐中,，為了避免擴(kuò)大刑法的打擊面，應(yīng)當(dāng)注意區(qū)分多次盜竊與多次小偷小摸,。“多次盜竊”的界定對(duì)認(rèn)定盜竊罪具有重大的作用,，對(duì)于此類情況，主觀上區(qū)分要小偷小摸行為,，還是有計(jì)劃盜竊的犯罪故意,，否則有悖于主客相一致和罪責(zé)刑相適的原則，勢(shì)必?cái)U(kuò)大打擊面,。兩者最主要的區(qū)別：前者總是想著大偷,，沒(méi)有偷到大量現(xiàn)金，盜竊數(shù)額不夠較大的標(biāo)準(zhǔn)一般是出于意志以外的原因,，而后者是在思想上從沒(méi)有想過(guò)要大偷,。刑法上認(rèn)定的“多次盜竊”一般是指每次都是有計(jì)劃的大偷大干，但是由于意志以外的原因而實(shí)際盜得的財(cái)物很少的情況,。例如,，犯罪分子半夜入室盜竊，由于未能找到大量現(xiàn)金而只盜得10元,。小偷小摸則是指每次偷一點(diǎn)小東西或者一次只偷竊3－5元,，小偷小摸這種行為主要出現(xiàn)在鄉(xiāng)村的熟人社會(huì)，這種行為的防止主要依靠基層組織和群眾的輿論壓力,，司法機(jī)關(guān)一般也很少介入,。

      五、結(jié)束語(yǔ)：“多次盜竊”的制度完善

在司法實(shí)踐中,，盜竊罪中的“多次盜竊”的認(rèn)定確實(shí)存在著許多困難,，而這種困難直接來(lái)自于我們《解釋》本身的問(wèn)題。為了完善盜竊罪的制度建構(gòu),，便于司法的認(rèn)定，我們認(rèn)為《解釋》中應(yīng)該取消“入戶盜竊”和“在公共場(chǎng)所扒竊”的限制性規(guī)定,，而規(guī)定只要盜竊次數(shù)在3次（含3次）以上,，無(wú)論在哪里盜竊，也無(wú)論盜竊數(shù)額多少,，均可以按照盜竊罪定罪處罰,。

《解釋》有“入戶盜竊”和“在公共場(chǎng)所扒竊”的限制性規(guī)定。其意圖在于考慮這兩個(gè)地方的特殊性,。比如“戶”是公民最基本的人身權(quán)利和財(cái)產(chǎn)權(quán)利的庇護(hù)場(chǎng)所,，入戶盜竊不僅侵犯了公民的財(cái)產(chǎn)權(quán)和人身權(quán),，還可能會(huì)侵犯了公民的隱私權(quán)，其社會(huì)危害性遠(yuǎn)大于其他類型的盜竊,。但在司法實(shí)踐中,，區(qū)分是在哪里實(shí)施盜竊沒(méi)有多大的必要性，而且由于社會(huì)生活的復(fù)雜性和多樣性,，生產(chǎn)和生活的地方混在一起,，極不容易區(qū)分是否是“戶”，這種限制性的規(guī)定直接增加了司法認(rèn)定的困難,。例如,，一個(gè)店面一樓是商店，二樓是生活的場(chǎng)所,，在一樓盜竊是否是入戶,？取消限制性規(guī)定，可以避免對(duì)“戶”和“公共場(chǎng)所”的多種不同理解或者誤解,，減輕司法機(jī)關(guān)證明的責(zé)任,，增強(qiáng)適用法律的統(tǒng)一性。