股權轉讓合同效力的認定

　　一,、股權轉讓合同的概念和特點
股權轉讓，是指公司股東依法將自己的股份讓渡給他人，使他人成為公司股東的民事法律行為,。股權轉讓合同是當事人以轉讓股權為目的而達成的關于出讓方交付股權并收取價金,，受讓方支付價金得到股權的意思表示一致。股權轉讓是一種物權變動行為,，股權轉讓合同是股權轉讓（物權變動）之原因,。通過股權轉讓合同并履行一定方式（交付或登記），股權轉讓始產(chǎn)生股權變動的效力,。股權轉讓后,，股東基于股東地位而對公司所發(fā)生的權利義務關系全部地同時移轉于受讓人，受讓人因此成為公司的股東,，取得股東權,。
二、股權轉讓合同的效力認定
對于什么是無效的股權轉讓合同以及對于無效的股權轉讓合同應當如何處理,，我國現(xiàn)行的《公司法》,、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》,、《外資企業(yè)法》以及關于企業(yè)聯(lián)營和企業(yè)登記的法規(guī)都沒有明確的規(guī)定,。人民法院應當直接依據(jù)民法通則、合同法,、公司法以及其他法律,、法規(guī)、規(guī)章的有關規(guī)定,，對股權轉讓合同的效力進行審查認定,。一般應當著重審查以下幾個方面的內(nèi)容：
（一）股權轉讓合同的主體是否符合法律規(guī)定。
訂立股權轉讓合同的當事人不符合法律規(guī)定的股權轉讓的主體資格,，會導致股權轉讓合同無效,。存在以下情形之一的，應當認為股權轉讓合同主體不合法：
　　1,、公司沒有依法成立,。公司是股東的載體，公司未成立時,，股份認購人尚不具備股東地位,，當然也就不具備股權轉讓的條件。即使其已經(jīng)繳納出資,，換取了公司股份,，由于公司此時尚未經(jīng)法定程序審核，將來能否成立尚不確定,，如準許其轉讓股份,，不僅難以防范惡意者取巧謀利,，損害公眾投資者利益，而且會干擾公司正常設立活動,。根據(jù)《公司登記管理條例》第22條規(guī)定,，有限責任公司必須經(jīng)過工商行政管理機關登記注冊、并發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》,，才視為依法成立,。如雙方簽訂成立有限責任公司的協(xié)議后，其中一方因其他原因把協(xié)議中約定的出資或已依約提供的出資,，在公司注冊登記前轉讓給他人,，就不是我們所說的股權轉讓。
2,、出讓方不具有公司股東資格,。一是出讓方?jīng)]有依法取得公司股東的資格。如AB成立一有限責任公司,，A占公司51%的股份,，B占49%的股份，經(jīng)營期間A未征得B同意就將自己股份的20%轉讓給C,，C支付了全部的轉讓費用,，但是未辦理有關手續(xù)。后C因為急需資金又將這20%股權中的6%轉讓給D,。D與C簽訂轉讓協(xié)議后,，發(fā)現(xiàn)該企業(yè)經(jīng)營虧損,，于是不向C支付轉讓費用,。這里，因C受讓A的股權之后沒有依法辦理有關手續(xù),，而沒有取得股東資格,，C向D轉讓6%股權的協(xié)議應當認定為無效。二是出讓方的公司股東資格因故喪失,。如（1）所持有的股權已合法轉讓者,；（2）不依章程約定履行股東義務，而受到除名處置者,；（3）因違法受政府處罰（如沒收財產(chǎn)）而被剝奪股權者,。
應當注意的是，對于在以他人名義認購股份的情況下,，名義股東向第三者轉讓股份的,，有人認為應當認定為無效，理由是實際上的股份認購人才是股東,。我們認為這一問題涉及到該種情況下如何確定股東,，學界對此歷來有實質說與形式說之爭,，相對而言，將名義上的股份認購人視為股東的形式說,，符合股東身份的要式性,，有利于理清股東之間、股東與公司以及與外界之間的關系,，對善意第三人的保護更加完善,。因此，對名義股東向第三者轉讓股份的,，不能簡單以此為由認定股權轉讓無效,。
3、受讓方不具有法律規(guī)定的特定身份,。一是對某些民事主體,，法律禁止或限制其作為公司股東。如根據(jù)1998年1月7日國家工商行政管理局《公司登記管理若干問題的規(guī)定》,，機關法人,、社會團體法人、事業(yè)單位法人,，除國家法律,、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定外,，一般不得作為公司股東,；企業(yè)化經(jīng)營的事業(yè)單位未辦理企業(yè)法人登記，以及職工持股會或其他類似組織未辦理社團法人登記的,，不能作為公司股東,；會計師事務所、審計師事務所,、律師事務所和資產(chǎn)評估機構其他行業(yè)的公司股東,；企業(yè)法人的法定代表人不得成為所任職企業(yè)設立的有限責任公司的股東等。
二是對某些種類的股權,，法律對持有者的身份作了特殊限制,，這種股權只能在特定主體之間轉讓。主要包括：（1）法人股（即法人所持有的《公司法》生效前根據(jù)《股份公司規(guī)范意見》設立的定向募集股份有限公司的股份）只能在法人之間轉讓,，不能轉讓給公民個人和其他經(jīng)濟組織包括本法人單位職工,。（2）內(nèi)部職工股（即定向募集股份有限公司向內(nèi)部職工募集、僅限內(nèi)部職工持有的股份）,，只能在公司內(nèi)部職工之間轉讓,，禁止向職工以外的人轉讓。內(nèi)部職工的范圍是：①公司募集股份時在公司工作并在勞動花名冊上列名的正式職工,；②公司派往子公司,、聯(lián)營企業(yè)工作,，勞動人事關系仍在本公司的外派人員；③公司的董事,、監(jiān)事,；④公司合資附屬企業(yè)的在冊職工；⑤公司及其合資企業(yè)在冊管理的離退休職工,。（3）除了為核減公司資本或與持有本公司股票的其他公司合并的以外,，公司不得收購本公司股票。公司取得自己股份,，等于向股東支付抽逃的股本金,，有違公司資本維持和資本充實原則，動搖公司的財產(chǎn)基礎,，對公司債權人和公司的利益危害很大,。公司法第148條關于“公司不得收購本公司股票”的規(guī)定，理當擴展適用于有限責任公司,。實踐中對存在兩種情形之一的,，也應認定為自己股份的違法取得：①公司借用他人名義，為公司利益而取得自己股份,。這是最易發(fā)生的一種規(guī)避法律的行為,。②子公司取得母公司的股份。由于母子公司間的財產(chǎn)一體及支配從屬關系的存在,，子公司取得母公司股份的后果與公司收購本公司股份相同,，同樣應當加以禁止。但上述情形下如轉讓人系善意時,，股權轉讓合同可認定為有效,。（4）中國公民個人不能作為中外合資或中外合作的有限責任公司的股東，但其以私營獨資企業(yè)或合伙企業(yè)名義的除外,。需要指出的是,，根據(jù)國家工商行政管理局1995年《關于外商投資企業(yè)登記管理適用公司登記管理法規(guī)有關問題的執(zhí)行意見》第1條,、第4條的規(guī)定,，對于有限責任公司，外商投資不管是否達到公司注冊資本的25%,，都作為外商投資企業(yè)登記管理,，但對外商投資不足公司注冊資本25%的股份有限公司不作為外商投資企業(yè)登記管理，這類公司領取的是《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》,，只適用公司法的規(guī)定,，不適用中外合資經(jīng)營企業(yè)法等外商投資企業(yè)法律的規(guī)定，中國公民當然可以作為這種公司的股東,。（5）屬于國家禁止或者限制設立外資企業(yè)的行業(yè)的公司股權,，向外商轉讓股權受到限制或禁止,。國家根據(jù)產(chǎn)業(yè)政策和宏觀經(jīng)濟調(diào)控的方向，制定了指導外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄,，對禁止或者限制設立外資企業(yè)的行業(yè)作了規(guī)定,，將外商投資的行業(yè)劃分為鼓勵、允許,、限制,、禁止四類。限制類項目不允許外商獨資經(jīng)營,。禁止類項目則不允許外商投資,。從事禁止類項目的公司的股東，不能將持有的股權轉讓給外商,。需由國有資產(chǎn)占控股或主導地位的產(chǎn)業(yè),，股權轉讓合同的訂立不得導致外國投資者或非中國國有企業(yè)占控股或主導地位。不允許外商獨資經(jīng)營的行業(yè)的公司,，股權轉讓不得導致外國投資者持有公司的全部股權,。根據(jù)1995年國家工商行政管理局《關于外商投資企業(yè)成為公司股東或發(fā)起人登記管理的若干規(guī)定》第2條、第4條和第5條的規(guī)定,，從事禁止類項目的公司的股東,，也不能將持有的股權轉讓給外商投資企業(yè)，從事限制類項目的公司,，股權轉讓不得導致外商投資企業(yè)持有的公司25%以上的股權,。違反上述規(guī)定的股權轉讓合同，應認定無效,。應當指出的是,，加入ＷＴＯ后，禁止,、限制外商投資的領域會有所改變,，要關注這方面的法律、政策的變化,。
　?。ǘ┺D讓的標的是否符合法律規(guī)定。
股權轉讓合同約定轉讓的股份或者股權必須是依法可以轉讓的,，如果轉讓的標的是法律禁止轉讓的,，該股權轉讓行為就應當認定無效。在我國,，目前法律禁止轉讓的股權主要有以下幾種：
（１）根據(jù)公司法第147條的規(guī)定,，股份有限公司發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起三年內(nèi)不得轉讓,；公司董事,、監(jiān)事,、經(jīng)理持有的本公司股份在任職期間內(nèi)不得轉讓。從法條語義來分析,，發(fā)起人持有的三年內(nèi)不得轉讓的股份,，不僅指在公司設立時發(fā)起人所持有的股份，同時還包括公司設立后因公司增加注冊資本而新增的股份,。對發(fā)起人轉讓股權的限制及于發(fā)起人的繼承人或通過合并,、分立而概括承受其權利義務關系的法人。
（２）根據(jù)《定向募集股份有限公司內(nèi)部職工持股暫行規(guī)定》,，公司內(nèi)部職工股禁止在配售后三年內(nèi)禁止轉讓,。禁止轉讓是指不得向任何人轉讓，包括本公司的內(nèi)部職工,。當然,，如果出現(xiàn)了內(nèi)部股份持有人脫離公司、死亡以及其他特殊情況時,，可以不受三年期限的限制,，股份持有人可以將股份轉讓給公司的其他職工，也可以由公司收購,。
（3）根據(jù)《證券法》第91條的規(guī)定,，在上市公司收購中，收購人對所持有的被收購的上市公司的股票,，在收購行為完成后的六個月內(nèi)不得轉讓,。
　　（三）股權轉讓的方式是否符合法律規(guī)定,。
股權轉讓合同與許多民事合同不同,，它更多地具有法定的生效要件或附有約定的生效條件。司法機關或仲裁機構在認定合同效力時除了注意對合同約定的生效條件進行審查外,，也應特別審查股權轉讓的方式是否合法,。股權轉讓方式違反法律規(guī)定主要表現(xiàn)為以下幾種情況：
1．違反法律規(guī)定的轉讓方式。如記名股票的轉讓必須委托證券公司在國家依法設立的證券交易所通過集中競價的方式進行,，法人股必須在STAQ和NET市場掛牌交易,。場外交易或者轉讓的行為無效。我國向社會公眾發(fā)行的股票,，一般是記名股票,。
2．違反法律規(guī)定的轉讓手續(xù),。對某些種類的股權,，我國法律、法規(guī)規(guī)定公司股東在轉讓時應履行一定的程序或手續(xù),，股權轉讓時未履行規(guī)定的程序和手續(xù)的,，股權轉讓合同不產(chǎn)生法律效力,。嚴格地說，此種情形下股權轉讓合同并不是必然無效,，只是尚未生效,。如（1）根據(jù)《公司法》第148條的規(guī)定，國有股的轉讓應當按照有關法律,、行政法規(guī)規(guī)定的審批權限,、管理辦法，報經(jīng)有關部門批準,。國有股是指國家授權投資的機構擁有的公司股權,。（2）根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例規(guī)定,，中外合資經(jīng)營企業(yè),、中外合作經(jīng)營企業(yè)的股東轉讓自己的股權，應當報經(jīng)我國批準其設立的外經(jīng)部門批準,。審判實踐中,，對于那些雖然在股權轉讓時未依法履行審批手續(xù)，但一審庭審結束前補辦了批準手續(xù)的,，應認定合同有效,；對于因合同內(nèi)容違反了國家有關規(guī)定，不可能得到批準,，或在一審庭審結束前未能補辦手續(xù)的,，應認定合同無效。如中外合資經(jīng)營企業(yè)法第4條規(guī)定,，在合營企業(yè)的注冊資本中,，外國合營者的投資比例一般不低于25％。從字面上看,，并不是嚴格的禁止性規(guī)定,，至少允許有例外情況。但《外商投資企業(yè)投資者股權變更的若干規(guī)定》（1997年5月28日外經(jīng)貿(mào)部,、國家工商局［1997］外經(jīng)貿(mào)法發(fā)第267號）第五條規(guī)定：“除非外方投資者向中國投資者轉讓其全部股權,，企業(yè)投資者股權變更不得導致外國投資者的投資比例低于企業(yè)注冊資本的25％。”由于上述規(guī)定是行政規(guī)章,，不能成為認定合同無效的依據(jù),，而且中外合資經(jīng)營企業(yè)法也未作禁止性規(guī)定，是否就要對違反上述規(guī)定的合同認定為有效呢,？我們認為,，盡管國家沒有將對外商投資企業(yè)的股權轉讓份額的限制規(guī)定在法律、行政法規(guī)中，但當事人如通過合同使外國投資者的投資比例高于1％,、低于25％,，合同將不可能得到批準，因而仍可認定為無效合同,。
　　3．違反法律規(guī)定的轉讓條件,。（1）根據(jù)我國《公司法》第35條規(guī)定，有限責任公司股東向股東以外的人轉讓其出資時,，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意,；不同意轉讓的股東應當購買該轉讓的出資，如果不購買該轉讓的出資,，視為同意轉讓,。經(jīng)股東同意轉讓的出資，在同等條件下,，其他股東對該出資有優(yōu)先購買權,。實踐中如何把握“是否依法征得股東同意”？具體可從以下三個方面入手,，要求主張轉讓合同有效的一方當事人提供證明以下事實的證據(jù)：一是轉讓人已經(jīng)向公司提出轉讓自己擁有的股權并征求股東意見的請求,；二是公司半數(shù)以上股東同意轉讓；三是不同意轉讓的股東沒有作出購買股權的意思表示或所給予的價格低于股東對外轉讓的的價格,。審判實踐中,，必須認真審查有關的各種證據(jù)，如其他股東是否同意股權轉讓問題的簽名,，股東大會研究股權轉讓問題的決議,，股東轉讓股權的價款及其它有關證據(jù)，綜合認定股權轉讓是否征得股東同意的問題,。
（2）根據(jù)《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施細則》第23條,、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第10條和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細則》第23條的規(guī)定，合營或合作一方向第三者轉讓其全部或部分出資,，必須經(jīng)其他合營或合作各方的同意,，對合營一方轉讓的出資，合營他方有優(yōu)先購買權,。因此,，中外合資、中外合作有限責任公司股東對外轉讓股權,，未經(jīng)其他股東的一致同意或損害其他股東優(yōu)先購買權的,，應當認定股權轉讓無效；但對事前未征求其他股東意見,，事后其他股東又追認該股權轉讓的,，應當認定合同有效,。需要注意的是，根據(jù)最高人民法院《關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第55條第2款規(guī)定,，如果被執(zhí)行人除在中外合資,、合作經(jīng)營企業(yè)中的投資股權外,，別無其他財產(chǎn)可供執(zhí)行,，其他股東又不同意轉讓的，可以直接強制轉讓被執(zhí)行人的股權,。即在這種情況下,，不管受讓人是申請執(zhí)行人還是其他第三人，股權轉讓合同的效力不再以經(jīng)過其他股東同意為條件,，人民法院作出的轉讓股權的裁定是有關行政主管部門審批的依據(jù),。
（四）雙方當事人是否構成惡意串通，損害國家集體或者第三人利益,。
　　實踐中,，當事人惡意串通、損害國家,、集體或者第三人利益的情形主要有：（1）轉讓國有,、集體企業(yè)的出資時，轉讓方?jīng)]有對股權進行評估即進行轉讓,，或者出資轉讓的價格明顯低于合理的市場價格,，從而損害國家、集體擁有的股份的權益,，造成國有資產(chǎn)嚴重流失的,。需要指出的是，不能簡單地以國有,、集體股東的出資額來衡量股權轉讓的價格是否合理,。出資額是投資者為設立公司而投入的資金數(shù)額，其價值是不變的,，而股權的價值則是隨著公司經(jīng)營狀況的好壞而變化的,，公司經(jīng)營得好，資本積累迅速,，其股權的價值遠遠高于出資額,，反之，股權價值會低于原出資額,。確定股權的轉讓價格的依據(jù)是評估機構對股權實際價值的評估結論,。（2）轉讓股權的目的是為了逃避債務，從而嚴重損害他人利益的,。如虛假出資或抽逃出資的股東轉讓股權很可能出于逃債的目的,。（3）股權轉讓雙方名義上是進行股權轉讓,，實為借貸的。
　?。ㄎ澹┊斒氯艘环绞欠駱嫵梢云墼p,、脅迫手段簽訂合同并損害了國家利益。
　　依合同法規(guī)定,，當事人的欺詐行為必須是損害了國家利益,，方可宣告無效。一般來說,，受欺詐方為國有企業(yè),、事業(yè)單位的，可以認定合同無效,，但并不是僅僅在上述情況下,，才算是損害了國家利益，特別是在公司的股權轉讓問題上,，涉及的利益很復雜,，其中必然含有價值判斷問題，應由法官根據(jù)案件具體情況裁量,。如不能認定是損害了國家利益的,，按照新合同法規(guī)定只能作為可撤銷合同處理。
關于股權轉讓合同中的“欺詐”,，一般是指出讓人故意虛構或隱瞞事實,，誘使受讓人對股權的真實價格作出錯誤判斷而與其簽訂合同。需要指出的是,，所虛構或隱瞞的事實必須是與股權價格有重大聯(lián)系的事實,，如向受讓人隱瞞公司重大債務、隱瞞注冊資本未到位或抽逃出資的真實情況等,。轉讓方隱瞞公司轉讓前的債務,，以故意隱瞞擔保之債，從而構成對受讓人的欺詐的居多,。在雙方簽訂股權轉讓合同時,，出讓人故意隱瞞公司對外擔保之債，當擔保到期,，債權人追索時,，受讓人以出讓人欺詐為由，要求確認轉讓合同無效或撤銷合同,。應該說,，出讓人隱瞞的擔保之債的金額足以對股權價格產(chǎn)生重大影響的，受讓人有權請求宣告合同無效或撤銷合同,。有觀點認為,，對于股權轉讓合同無效或撤銷問題,，應當在公司承擔擔保之債后，再對股權轉讓雙方關于股權轉讓無效或撤銷的訴訟進行審理,。因為,，股權轉讓雙方發(fā)生的糾紛和債權人要求公司承擔擔保之債是兩個不同的法律關系，它無法和債權人起訴公司的擔保之債的訴訟合并審理,。如果經(jīng)過審理,，法院認為出讓人的行為確實構成欺詐，則應當認定股權轉讓合同無效,，出讓人應當返還價金,，并賠償受讓人因承擔擔保之債所造成的損失,。我們基本同意上述觀點,，但需要指出的是，在合同被宣告無效或撤銷,，股權轉讓合同恢復到簽訂前的狀態(tài)的情況下,，出讓人所賠償?shù)牟⒉皇鞘茏屓艘虺袚鷵Ｖ畟斐傻膿p失，因為是公司而不是受讓人直接承擔擔保責任,。只有在受讓人選擇違約之訴時,，出讓人才應當賠償因公司承擔擔保之債而造成受讓人持有的公司股權價值降低的損失。