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《行政法與行政訴訟法形成性考核冊》2010參考答案

 清心時光 2010-11-14
作業(yè)【1】(撰寫論文)
                                 行政法原則在實踐中運用
行政法的原則有行政合法性原則和行政合理性原則,。所謂行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。它是指行政權力的設立,、行使必須依據(jù)法律,,符合法律要求,不能與法律相抵觸,。行政合法性原則要求行政主體必須嚴格遵守行政法律規(guī)范的要求,,不得享有行政法規(guī)范以外的特權,,超越法定權限的行為無效;違法行政行為依法應受到法律制裁,,行政主體應對其行政違法行為承擔相應的法律責任,。行政合法性原則包括實體合法和程序合法兩個方面的內(nèi)容。違反實體法和違反程序法都是對行政合法性原則的破壞,。實體法是指規(guī)定行政主體在行政管理活動中的權利與義務的行政法律規(guī)范,。程序法則通常是為保證行為程序公正,沒有偏私,,從而保障實體權利得以實現(xiàn)的法律規(guī)范,。行政程序合法包含三方面的內(nèi)容:
(一)任何人不能成為審理自己案件的法官。執(zhí)行這一原則的制度是回避制度,。
(二)行政機關在裁決行政糾紛時不能偏聽偏信,應當給予當事人同等的辯論機會,。
(三)決定對當事人不利的事務時,,應預先通知當事人并給其發(fā)表意見的機會。
行政合法性原則的具體要求:
行政合法性原則的前提條件是有法可依,。行政合法性原則通常要求行政權依法律的規(guī)定存在,,行政機關依法設立并應依法行使行政職權。具體講,,行政合法性原則應包括以下三個方面的要求:
(一)任何行政職權都必須基于法律的授權才能存在
(二)任何行政職權的行使應依據(jù)法律,、遵守法律,不得與法律相抵觸,,這就要求行使行政權力不僅應遵循實體法規(guī)范,,而且應遵循程序法規(guī)范,二者不能偏廢,。
(三)任何行政職權的授權和委托及其運用都必須具有法律依據(jù),,符合法律宗旨。
行政合法性原則這三個方面的具體內(nèi)容要求行政主體應嚴格依法辦事,,行政管理活動應有法可依,,嚴格按照法律規(guī)范進行。這里所講的法律是廣義上的法律不僅僅只全國人民代表大會及其常務委員會制定的憲法,、法律,,還有國務院指定的行政法規(guī),國務院各部門制定的規(guī)章,、省級人大及其常委會以及較大的室的人民代表大會及其常務委員會制定的地方鄉(xiāng)法規(guī)以及省級人民政府和較大的室以上的人民政府制定的規(guī)章等,。
行政合理性原則是行政法法治原則的另一個重要組成部分。它是指行政機關不僅應當按照法律,、法規(guī)規(guī)定的條件,、種類和幅度范圍作出行政決定,,而且要求這種決定應符合法律的意圖和精神,符合公平正義等法律理性,。行政合理性原則中的理是指體現(xiàn)全社會共同遵守的行為準則的法理,。行政合理性原則基于實際行政活動的需要而存在的。任何法律都是有限度的,,尤其是規(guī)范行政活動的法律,。主要表現(xiàn)在:
(一)法律不可能規(guī)范全部行政活動
(二)法律對行政活動的規(guī)范,應留出一定的余地,,以便使行政機關根據(jù)具體情況靈活處理,。如果法律對行政活動規(guī)定得面面俱到,毫無裁量余地,,則最終可能導致行政機關束手無策,。
行政合理性原則的具體要求:行政合理性原則作為一項普遍適用的行政法的基本原則,其具體要求主要有:
(一)行政行為 的動因應符合法律的目的
(二)行政行為應建立在正當考慮的基礎上,,要有正當?shù)膭訖C
(三)行政行為的內(nèi)容應合乎情理,。
 總之,行政合理性原則要求行政機關行事符合常理,。自由裁量權賦予行政機關更多的權力,,因此應受到更多的限制。既要防止對自由裁量限制過嚴,,使自由裁量變成羈束決定,;又要防止對自由裁量的放任,使之變成專橫行為,,破壞行政法治,。一般來說,具有不政黨動機,、不考慮相關因素或內(nèi)容不合理的相關因素內(nèi)容要合理是相互聯(lián)系的,,共同形成對行政自由裁量的實質(zhì)控制,使行政法治得以完善,。
在現(xiàn)實生活中,,行政合法性原則貫徹得非常不好。如有的行政機關沒有職權的情況下,,卻要行使所謂行政權力,。如在現(xiàn)實生活中發(fā)生這樣的案件:一城管大隊執(zhí)法人員攔截大貨車,要求罰款,。罰款的理由為,,該車拉散裝建筑廢棄鐵絲,沒有罩蓬布,。違法嫌疑人進行申辯,,執(zhí)法人員不但不聽申辯,,并強行扣了大貨車司機的機動車駕駛證。不交罰款,,就不發(fā)還機動車駕駛證,。很顯然城管大隊無權扣機動車駕駛證,但就是這聽起來象個笑話事情在現(xiàn)實中的確發(fā)生了,。依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》,,嫖娼最高被處罰5000元。然而在現(xiàn)實中,,被處罰多少數(shù)額的都有,,大多數(shù)被處罰10000元,7000元,、6000元情況不等,。往往這種處罰是以公安派出所名義進行作出的,并且罰款不出具任何收據(jù)占了不小的比例,。事后當事人想起訴到法院,,卻連個收條也拿不出來。嫖娼,,不但違法,,而且影響家庭,,影響工作,,影響一個人的仕途升遷。所以某些公安干警抓住違法嫌疑人的這一心理弱點,,不僅僅是罰款,,簡直是有“敲詐”嫌疑,使用精神逼迫的手段迫使違法嫌疑人主動交納高額罰款,。象這樣執(zhí)法,,不但執(zhí)法主體不正確,即公安派出所無權行使象這樣的大額罰款,,而且罰款數(shù)額過高,,直接違反《中華人民共和國治安管理法》。另外行政行為程序不合法,。最基本應給違法嫌疑人出具一張收據(jù),,告知違法嫌疑人違反了什么法律,有哪些行政救濟手段,。所以行政合法性原則在現(xiàn)實生活中貫徹得不夠順利,。
行政合理性在現(xiàn)實生活中貫徹得也非常不利。常有這樣的情況發(fā)生,,雙方發(fā)生歐斗,,依據(jù)《中華人民共和國治安管理法》之規(guī)定可以實施拘留,。當事人常反映“為什么只拘留我,不拘留對方,?”我們或許常做這樣的解釋,,法律只是說“可以”拘留,而沒有說應當拘留,。所以說只要拘留合法即可,,被拘留的人不能強行要求公安機關拘留對方。這種解釋只是對行政合法性進行的,,沒有解釋行政行為為什么經(jīng)常合法但不合理,。拘留斗毆一方,不拘留對方,,顯然不合理,,不公平,不能說服人,。行政機關應一視同仁,,同等情況,應給予相同的行政處罰,。
行政合法性原則,,行政合理性原則是非常好,但在現(xiàn)實生活中貫徹得非常不利,。實現(xiàn)依法行政的夢想,,還有待時日,有待于努力,。
作業(yè)【2】
一,、問題:運用所學知識分析本案誰是行政行為的主體?
鄉(xiāng)人民政府是行政行為的主體,。依據(jù)《中華人民共和國森林防火條例》,,授權鄉(xiāng)人民政府,鄉(xiāng)人民政府屬于被授權的組織,,被授權的組織享有法律,、法規(guī)所授予的特定的行政職權,屬于行政主體,。鄉(xiāng)人民政府依據(jù)《中華人民共和國森林防火條例》具有處罰的權力,,能以自己的名義行使處罰權,能獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任,,是行政行為的主體,。
二 、問題:運用所學知識分析本案中派出所在行政上的主體資格。
本案中派出所具有行政法上的行政資格,。派出所有警告的權力,。派出所是以自己的名義作出警告處罰。派出所能夠獨立對外承擔其行為所產(chǎn)生的法律責任,。綜上,,派出所具有行政法的主體資格。
三,、問題:1,、北京科技大學作出的退學處分是否屬于行政訴訟受案范圍?
2,、法院判令被告在特定期限內(nèi)履行一系列特定內(nèi)容的義務是否侵犯了行政權,?
3、原告田某的賠償請求與賠禮道歉請求為何被駁回,?
答:1,、北京科技大學沒有直接向田某宣布處分決定和送達變更學籍通知,也未給田某辦理退學手續(xù),,處罰程序不符合法律規(guī)定,,并且每年收取田某教育費等一系列行為,說明田某仍是在校大學生,,成績合格,,符合畢業(yè)條件。然而北京科技大學不履行法定職責,,不給頒發(fā)畢業(yè)證,、學位證、派遣證,,依據(jù)中華人民共和國行政訴訟法的11條規(guī)定,,應屬于行政訴訟案件,。
2,、沒有侵犯行政權。行政訴訟法第54條規(guī)定“被告不履行或者拖延履行法定職責的,,判決其在一定期限內(nèi)履行,。”本案中要求北京科技大學在一定期限內(nèi)發(fā)畢業(yè)證、審核學士學位,,辦理派遣證,,屬于依法辦事,沒有侵犯行政權,。
3,、要求獲得行政賠償,應符合中華人民共和國國家賠償法第3條、第4條的規(guī)定,,即應屬于行政賠償?shù)姆秶?。本案不發(fā)畢業(yè)證、學位證,、派遣證,,不屬于行政賠償范圍,所以田某的賠償請求被駁回,。
  作業(yè)【3】
一 ,、填空題
1、行政許可權的行使,,應當以(行政相對方)申請為前提,。
2 、行政主體是享有國家行政權力,,實施行政活動的(組織),。
3、按照行政機關所轄的區(qū)域范圍不同,,可以分為(中央)行政機關和(地方)行政機關,。
4 、機關的民事行為同公務行為可以根據(jù)各自行為的特征來確認:具有縱向管理性質(zhì)的行為屬于(公務行為),,具有平等有償特點的行為一般是(民事行為),。
5、從法律意義上講,,行政立法必須遵循的兩個原則是:(民主原則)(效率原則),。
6、行政復議原則上采?。〞妫彶榈霓k法,。
7、公民,、法人或其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的,,可以自知道該具體行政行為之日起(60)日內(nèi)提出行政復議。
8,、行政賠償?shù)呢熑涡问绞牵〒p害賠償),。
9、(行政侵權行為)是構成行政賠償責任的首要條件,。
10,、行政訴訟參與人包括(行政訴訟的當事人)和(訴訟代理人)。
11,、當事人在不同的訴訟程序中有不同的稱謂,。在第二審程序中,,稱為(上訴人)和(被上訴人)。
12,、經(jīng)審查,,人民法院認為起訴符合法定條件的,應當在(7)日內(nèi)立案,,并通知原告,。
13、人民法院在審理行政案件時,,不得以調(diào)解為必經(jīng)審理程序及結案方式,。但是,(行政賠償)訴訟可以適用調(diào)解,。
14,、行政判決分為(維持判決)和(依法改判)。
二,、 選擇題
1,、在行政法律關系雙方當事人中(AB)。
A行政相對方是不可少的     B必有一方是行政主體
C必有一方是國家行政機關   D權利義務關系是平等的
2,、下列各項中,,不具有行政主體資格的是(D)。
A鄉(xiāng)鎮(zhèn)人民政府      B公安派出所      C街道辦事處     D公安局法制科
3,、下列各項中,,不屬于行政職權的是(D)。
A行政處罰權    B行政復議權      C行政指導權       D行政審判權
4,、甲乙二人的違法事實和情節(jié)相同,,但公安機關對甲裁決拘留,而對乙只罰款50元,,這顯然是 不公正的,。這種行為屬于(BD)。
A 不同情況,,相同處罰    B同等情況,,不同處罰。
C違法行為              D違反公正的程序,。
5,、李某是縣辦公室的安全保衛(wèi)干部,,被借調(diào)到縣公安局,,在借調(diào)的一次執(zhí)行任務中,違法剝奪某人人身自由,。在這里,,(B)是行政賠償義務機關。
A縣辦公室            B縣公安局             C縣人民政府          D縣人事部門
6、對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟,,由(AB)人民法院管轄,。
A被告所在地          B原告所在地           C公安機關所在地      D原告選擇
7、法定代理人的代理權是基于親權或監(jiān)護權而產(chǎn)生的,,因而其在訴訟中居于(AB)的訴訟地位,。
A與被告相類似        B與原告相類似            C 核心                D主導
8、行政訴訟第三人包括(ABD),。 
A原告                B被告                    C代理人               D第三人
9,、行政訴訟法律關系的主體主要有(BC)。
A人民法院            B訴訟參加人              C訴訟參與人        D人民檢察院
10,、決定一經(jīng)送達即發(fā)生法律效力,,(A)。
A當事人對人民法院的決定一律不準上訴
B當事人不服時,,有權在接到?jīng)Q定之日起10日向上一級人民法院提起上訴,。
C當事人不服時,有權在接到?jīng)Q定之日起7日內(nèi)向上一級人民法院提出上訴,。
D當事人不服時,,有權在接到?jīng)Q定之日起5日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。
三 ,、名詞解釋
1,、行政法律事實。第8頁
2,、資格許可,。第90頁
3、要式行政行為,。第70頁
4,、行政不當。第195頁
四,、 簡答題
1,、簡述行政法的法源的形式?第10頁
2,、簡述行政許可的特征,?第88頁
3、簡述一般行政監(jiān)督的主要方式,?第184頁
五 ,、論述題
1、論述行政主體的特征,?第24頁
2,、論述追償制度與賠償制度的關系,?第249頁
六、案例分析
問題:結合所學知識分析本案應以哪個機關為行政復議機關,?
答:行政復議法第12條規(guī)定,,對縣級以上的地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的,由申請人選擇,,可以向該部門的本級人民政府申請行政復議,,也可以向上一級主管部門申請行政復議。根據(jù)該條規(guī)定,,市自考辦作出決定處罰考生,,考生可以向市人民政府申請行政復議,也可以向省自考委申請行政復議,。
作業(yè)【4】
一,、填空題
1、行政職責是指行政主體在行使職權過程中,,必須承擔的(法定義務),。
2、行政職務的產(chǎn)生主要有四種程序:(選任)(委任)(調(diào)任)(聘任),。
3,、行政相對方的法律地位是通過其在行政法律關系中的(權利)和(義務)表現(xiàn)出來的。
4,、從法律意義上講,,行政立法程序必須遵循兩個原則,一是(民主原則)二是(效率原則),。
5,、行政合同的締結方式主要有招標(拍賣)(邀請發(fā)價)(直接磋商)等方式。
6,、根據(jù)強制執(zhí)行的對象分為(財產(chǎn))(行為)(人身)三種執(zhí)行方式,。
7、行政處罰案件由(違法行為發(fā)生地)的縣級以上人民政府具有行政處罰權的行政機關管轄,。
8,、申戒罰的具體形式有(警告)和(通報批評)。
9,、行政賠償責任的歸責原則主要有:(過錯責任)原則,;(危險責任)原則;違法責任原則,。
二,、選擇題
1、下列屬于行政行為的是(C),。
A某縣民政局建設辦公樓的行為            B某縣民政局起訴建筑公司違約的行為
C某縣民政局越權處罰違法的建筑公司的行為
D某縣民政局依建筑合同獎勵建筑公司的行為
2,、行政法的調(diào)整對象是(B),。
A行政關系    B行政法律關系    C外部行政關系   D行政管理關系
3,、下列四個選項中,,其效力等級從高到低依次是(ACBD)。
A法律        B地方性法規(guī)      C行政法規(guī)       D規(guī)章
4,、(ABCD)有權制定地方性法規(guī),。
A省、自治區(qū),、直轄市的人大和人大常委會
B經(jīng)濟特區(qū)市的人大和人大常委會
C省,、自治區(qū)人民政府所在地的市的人大和人大常委會
D國務院批準的較大的市的人大和人大常委會
5、 行政訴訟撤銷判決有(A BD)等幾種形式,。
A判決全部撤銷               B判決部分撤銷
C判決撤銷不合法的主體資格   D判決撤銷并責成被告重新作出具體行政行為
6,、當事人對財產(chǎn)保全的裁定不服的,可以申請復議一次,。復議期間(A),。
A不停止裁定的執(zhí)行           B停止裁定的執(zhí)行
C裁定執(zhí)行與否由當事人決定   D中止裁定的執(zhí)行
7、在行政訴訟法律關系中,,原告特有的訴訟權利之一是(B),。
A委托訴訟代理人       B撤訴       C申請回避           D提出上訴
8、經(jīng)復議機關復議,,復議機關改變原具體行政行為的,,(B)是被告。
A原機關和復議機關    B復議機關    C申請回避            D提起上訴
9,、作為一方當事人的行政機關被合并到另一個行政機關,,屬于(A)。
A行政法律關系主體的變更   B行政法律關系客體的變更
C行政法律關系內(nèi)容的變更   D行政法律關系的消滅
10,、《中華人民共和國治安管理處罰條例》第44條規(guī)定:“對違反交通管理行為處罰的實施辦法,,由國務院另行制定”,屬(D),。
A創(chuàng)制性立法     B授權性立法       C實施條例立法   D職權立法
三,、名詞解釋
1、國家行政機關,。第30頁
2,、行政許可。第88頁
3,、行政處罰,。第150頁
4、行政訴訟,。第265頁
四,、簡答題
1,、簡述劃分個人行為與機關行為的標準?第50頁
2,、簡述被委托組織與被授權組織的區(qū)別,?第58頁
3、簡述行政訴訟原告的法律特征,?第295頁
五,、論述題
1、試論行政 行為的合法要件,?第75頁
2,、論行政主體承擔行政責任的方式?第196—197頁
六,、案例分析
問題:結合所學知識分析本案中某甲是否可以工商所為被告提起行政訴訟,?
答:工商所王某到某甲的煙酒副食門市部購買香煙不付款與某甲動手打架。王某的行為不是以工商所的名義作出的,,而是以個人名義與某甲發(fā)生沖突的,。王某的行為與履行職責無關,王某買煙不付款與某甲產(chǎn)生沖突,,是民事糾紛與王某所在單位無關,。所以說本案是民事案件。他們雙方不是管理與被管理的行政法律關系,,不是行政案件,,不可以工商所為被告提起行政訴訟。

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