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□ 徐婷姿
2. 要約收購期間的強(qiáng)制規(guī)定,。為了避免收購對股東產(chǎn)生壓力,保證給股東一定的時(shí)間來考慮收購者的要約條件,并作出明智的選擇,以免使其成為受對方剝奪的對象, 我國法律對于公司收購者要約規(guī)定的收購最短期間做了強(qiáng)行限制,以使受要約人有充分的時(shí)間考慮是否接受要約。這在《證券法》及《辦法》中都有相同的規(guī)定,收 購要約的有效期不得少于30日,不得超過60日;在收購要約有效期限內(nèi),收購人不得撤回其收購要約,。 3.目標(biāo)公司股東的承諾撤回權(quán),。按照合同的一般原則,承諾一經(jīng)到達(dá)受要約人,合同即告成立,承諾人不得隨意撤回承諾,否則構(gòu)成違約。但在公司收購中,為了 給股東充分的時(shí)間考慮要約條件,我國立法賦予了股東承諾撤回權(quán),即在收購要約期內(nèi),收購人付款之前,目標(biāo)公司股東有隨時(shí)撤回出售股份承諾的權(quán)利,。如《辦 法》第41條規(guī)定,預(yù)受要約的股東有權(quán)在要約期滿前撤回預(yù)受,證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)根據(jù)預(yù)受要約股東的申請解除對預(yù)受要約股票的臨時(shí)保管,。 4. 關(guān)于終止上市?！豆痉ā返?52條規(guī)定,股份有限公司申請其股票上市必須符合的條件之一是:向社會(huì)公開發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25%以上;公司股本 總額超過人民幣4億元的,其向社會(huì)公開發(fā)行股份的比例為15%以上,。《證券法》第86條規(guī)定,收購方要約收購期限屆滿,收購人持股比例超過75%時(shí),被收 購公司股票應(yīng)當(dāng)終止上市交易,。收購人進(jìn)行要約收購是為了履行義務(wù),其目的并不在于使被收購公司退市,。因此,在收購人因履行要約收購義務(wù)而持股比例超過 75%時(shí),決定被收購公司股票是否終止上市交易問題上,也應(yīng)以保護(hù)被收購公司廣大中小股東的合法權(quán)益為出發(fā)點(diǎn)。如果因全面要約收購而導(dǎo)致公司下市,則屬于 市場各方均不愿看到的“共輸結(jié)果”,。2003年5月20日,《通知》依照相關(guān)法律規(guī)定,對要約收購?fù)瓿珊?收購人持股比例超過75%所涉及的被收購公司股 票上市交易的有關(guān)問題作出了明確規(guī)定,。其中包括:要約收購的期限屆滿,收購人不以終止被收購公司股票上市交易為目的,被收購公司的股權(quán)分布不符合《公司 法》規(guī)定的上市條件的,收購人應(yīng)當(dāng)提出維持被收購公司上市地位的具體方案,并在要約期滿6個(gè)月后的一個(gè)月內(nèi)實(shí)施,使被收購公司股權(quán)分布重新符合上市條件。 《通知》充分體現(xiàn)了保護(hù)廣大中小投資者合法權(quán)益的精神。 三,、存在的問題及政策建議 盡管在法律設(shè)計(jì)上,我國立法者已充分考慮到了對中小投資者權(quán)益的保護(hù),但結(jié)合我國的具體情況及兩起要約案例,我們發(fā)現(xiàn)現(xiàn)有的制度安排還存在不少問題: 1. 收購價(jià)格的規(guī)定不盡合理,。從《辦法》第34條規(guī)定可知收購價(jià)格并沒有考慮到發(fā)出提示性公告后股票的波動(dòng)。雖然第25條規(guī)定,證券交易所可以根據(jù)證券市場管 理的需要,作出被收購公司掛牌交易股票暫停交易的決定,。第44條規(guī)定,收購人作出提示性公告后至收購要約期滿前,不得采取要約收購以外的形式和超出要約的 條件買賣被收購公司的股票,。但這并不排除收購者在公告后,以其他途徑在二級市場上買賣股票,從而影響投資者的行為選擇。南鋼股份的“零預(yù)受”就充分體現(xiàn)了 這一缺陷,。因此,在限制收購價(jià)格時(shí),應(yīng)對暫停交易予以明確,以便中小股東能在不受干擾的情況下權(quán)衡得失,。 2. 股權(quán)分裂的現(xiàn)象、分類標(biāo)購事實(shí),將使中小股東的利益受到一定程度的傷害,?！渡鲜泄臼召徆芾磙k法》中對于非流通股也同時(shí)采取要約收購,這就忽視了流通股與 非流通股之間的差別。上市公司股權(quán)分割和結(jié)構(gòu)性缺陷是中國資本市場的典型特征,。在同一個(gè)上市公司內(nèi)存在著流通股和非流通股,且“同股,、同權(quán)但不同價(jià)”。股 權(quán)分割決定了收購方和公眾股東的利益取向及投資行為的中國特色,它成為了影響要約收購操作模式的關(guān)鍵,。成商集團(tuán)的“退市危機(jī)”,表明我國目前的“強(qiáng)制性要 約收購”制度安排效率不高,且無助于保護(hù)中小投資者的利益,因此有必要改進(jìn),。建議修訂證券法時(shí),在考慮前瞻性的同時(shí),能兼顧我國市場流通股與非流通股并存 的現(xiàn)實(shí),能考慮到如何促進(jìn)控制權(quán)市場的培育,進(jìn)一步明確收購人、控股股東及上市公司的誠信義務(wù),對收購主體進(jìn)行規(guī)范等,。 雖然我們并不能因此得出結(jié)論,認(rèn)為這種要約并購有失公允,但該種并購導(dǎo)致的股權(quán)結(jié)構(gòu)和激勵(lì)機(jī)制卻令人擔(dān)憂,大股東控制權(quán)與現(xiàn)金流收益權(quán)的極端不對稱可能造 成大股東對中小股東的盤剝和對上市公司價(jià)值的破壞,。當(dāng)前政策的著眼點(diǎn)之一正是要通過提高監(jiān)管效率等措施約束上市公司大股東濫用控制權(quán)的行為空間。 參考文獻(xiàn) 1.徐國棟.民法基本原則解釋.中國政法大學(xué)出版社,1992. 2.梁慧星.民法解釋學(xué).中國政法大學(xué)出版社,1995. 3.張舫著.公司收購法律制度研究.法律出版社,1998. 4.許德平,吳云松.論上市公司要約收購中對股東利益的保護(hù).經(jīng)濟(jì)科學(xué),2000,(2). 5.王化成,陳晉平.上市公司收購的信息披露——披露哲學(xué),、監(jiān)管思路和制度缺陷.管理世界,2002,(11). 作者單位:南京大學(xué)法學(xué)院,。 收稿日期:2003-11-24。 |
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