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界定行政違法行為是否連續(xù)或者繼續(xù)的標準

 神州國土 2024-10-31

作者按:行政違法行為是否連續(xù)或者繼續(xù),,直接影響行政處罰的幅度乃至是否經(jīng)過監(jiān)察時效(追溯期)而不再給予行政處罰。如何界定,?本文認為,,應首先從自然意義的角度根據(jù)一般人的常識去發(fā)現(xiàn)違法行為的數(shù)量,在違法故意同一且觸犯同一個行政處罰規(guī)定的前提下,,如數(shù)量為一,,則根據(jù)違法狀態(tài)與違法行為同時、同一且持續(xù)的特征認定為繼續(xù)性違法行為,;如數(shù)量為復,,若無中斷,則認定為連續(xù)性違法行為,,若有不超過追溯期的中斷,,則根據(jù)行政管理目標(對當事人的非難程度)個案裁量是否認定為連續(xù)性違法行為。

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一,、案例引進與問題的提出

某公司在某縣某鎮(zhèn)開發(fā)建設商住綜合樓,。該商住綜合樓已通過竣工驗收并交付使用,但未修建防空地下室且已無法再修建,、補建,,已違反有關(guān)法律規(guī)定。當?shù)胤课莓a(chǎn)權(quán)登記部門為某公司的該商住綜合樓辦理了二份房屋產(chǎn)權(quán)證,,一份規(guī)劃用途為商業(yè)服務,,建筑面積814.99平方米;另一份規(guī)劃用途為住宅,,建筑面積為1668.72平方米,。八年后,某縣人民防空辦公室對某公司未建防空地下室行為立案調(diào)查,并對某公司作出如下行政處罰:給予某公司警告,,責令其限期繳納人民防空工程易地建設費人民幣伍拾伍萬伍仟貳佰壹拾圓(555210元),。問:某公司是否可以訴請人民法院以超過監(jiān)察時效為由撤銷某縣人民防空辦公室的處罰決定?

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二,、行政違法行為是否連續(xù)或者繼續(xù)的界定

《行政處罰法》第三十六條規(guī)定:“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,,不再給予行政處罰;涉及公民生命健康安全,、金融安全且有危害后果的,,上述期限延長至五年。法律另有規(guī)定的除外,。前款規(guī)定的期限,,從違法行為發(fā)生之日起計算;違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,,從行為終了之日起計算,。”故,判斷某縣人民防空辦公室對某公司的處罰決定是否已經(jīng)超過二年監(jiān)察時效,,需檢討某公司的違法行為是否在前述二年內(nèi)終了,,如該違法行為連續(xù)或者繼續(xù)至前述處罰決定作出前二年外,則應撤銷該處罰決定,,反之,,某公司的訴請便不能得到人民法院的支持。

這里首先要問的,,是何謂違法行為之連續(xù),?何謂之繼續(xù)?在學理上,,違法行為之連續(xù),,指的是行政相對人連續(xù)實施了數(shù)個違法行為,基于政策的考量,,將其視為一個違法行為之連續(xù),。違法行為之繼續(xù),指的是違法行為一經(jīng)實施便產(chǎn)生了相應的違法狀態(tài),,違法狀態(tài)持續(xù)存在的同時,,違法行為也相應繼續(xù),典型的例子便是違法停車,,若行政相對人停車熄火,,自然意義上的停車行為便已開始,違停的狀態(tài)也持續(xù)至該車離開,,行政相對人通過車輛違停這一狀態(tài)實施了違法行為,。上述理論在司法實務中也有所實踐,,下文將對此進行列舉與闡述。

在(2021)粵71行終1701號行政判決書中,,廣州鐵路運輸中級法院指出:“本案中,,上訴人于2008開始,在未經(jīng)有關(guān)部門批準和未辦理地審批續(xù)的情況下,,法占用土地建設樓房、鋼結(jié)構(gòu)棚架及泥硬底化地等建構(gòu)筑物,,于經(jīng)營農(nóng)莊,,即在上訴上述法占用土地的違法為未恢復原狀之前,應視為具有繼續(xù)狀態(tài),,可適用《中華人民共和國政處罰法》2017年)二十九條第款之規(guī)定,,故本案未過追訴時效。”該非法占用土地是一個違法行為,,占用的狀態(tài)在恢復原狀前持續(xù)存在,,故違法行為處在相應繼續(xù)中。

此外,,認定違法行為是否繼續(xù),,原則上還需符合一般人的常識。在(2020)寧01行終7號行政判決書中,,寧夏回族自治區(qū)銀川市中級人民法院指出:“本案中,,被上訴人王*最后的轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在20091120日,交易完成后即為行為終了之日,,不屬于《中華人民共和國行政處罰法》(2017年)第二十九條中規(guī)定的違法行為的連續(xù)狀態(tài),。故上訴人*縣自然資源局于2019715日立案查處該案件,已超過法律規(guī)定的兩年處罰期限,。”轉(zhuǎn)讓行為在自然意義上是一次性的,,不能說行政相對人通過買受人占有標的物的方式還在繼續(xù)實施轉(zhuǎn)讓行為,這與常識相悖,。

司法實務中爭議最大的,,還是在違法行為的連續(xù)性判斷上,因為這本質(zhì)是把數(shù)個違法行為視為一個違法行為,,“視為”的基礎主要考慮的是政策,,而政策也不一定明文。在(2024)蘇02行終139號行政判決書中,,江蘇省無錫市中級人民法院指出:“本案中,,鳳某投訴的某電子公司200310月至200510月期間未為其繳納社會保險費事項,已經(jīng)超過了勞動保障部門查處的兩年期限,。”(雙方解除勞動合同的時間在202115日,,某電子公司已為鳳某繳納了200511月至202012月的社會保險費,。)某電子公司未繳納社會保險費的連續(xù)性違法行為終了在200510月,這完全符合一般人的常識,。

對上述連續(xù)性違法行為繼續(xù)探討:如果某電子公司在鳳某離職前并沒有連續(xù)為其繳納社會保險費,,而是有若干斷繳時期,對斷繳時期內(nèi)的違法行為認定其具有連續(xù)性自不待言,,那對一定時期連續(xù)繳納社會保險費前后的兩個斷繳時期內(nèi)的違法行為,,又是否可以認定其具有連續(xù)性而視為一個違法行為?在(2016)京02行終1664號行政判決書中,,北京市第二中級人民法院指出:“數(shù)個獨立的違法行為之間有3個月間隔,,即認為違法行為不再'連續(xù)’,屬適用法律,、法規(guī)錯誤”,。該判斷顯然超出了一般人的常識,是否過于擴大解釋有關(guān)法律,、法規(guī)而涉嫌違法,,需要進一步探討。

違法行為是法律評價,,當然,,法律評價之前首先要通過一般人的常識去發(fā)現(xiàn)自然意義上的行為。在常識評價與法律評價吻合時,,對違法行為的連續(xù)性或者繼續(xù)性判斷通常合法合理,。而一旦產(chǎn)生不同,則要問法律評價的合法性在哪里,?特別是在判斷違法行為的連續(xù)性上,,因為這本就是把數(shù)個自然意義上的行為視為一個違法行為,更不能有所恣意,。對于前述“輕微”中斷不影響違法行為連續(xù)性認定的觀點,,是在平衡行政效率與當事人權(quán)益,根本上是在評價當事人的非難程度,。如果公民的違法行為是時斷時續(xù)的,,基于具體的行政管理目標,原則上可以在中斷不超過追溯期的時間里,,認定違法行為是連續(xù)的,。

在前述未繳納社會保險費的兩個案例中,行政法律對某電子公司的非難程度顯然較低,,因為其為鳳某繳納社會保險費已達十數(shù)年,,體現(xiàn)了其對之前未繳納兩年左右社會保險費之錯誤的糾正,其已自行終了違法行為的連續(xù),。而在前述另一個案例中,,則沒有體現(xiàn)出這樣的自我糾錯,,應認定違法行為具有連續(xù)性。不過,,究竟中斷多久才可以推翻違法行為之連續(xù)性,,這是具體的政策問題,原則上應由行政機關(guān)自由裁量,。回到本案,,在自然意義上,某公司未修建防空地下室是一個行為,,該行為至遲繼續(xù)至商住綜合樓竣工并交付使用之日(無法再修建,、補建),故某公司的違法行為已過二年監(jiān)察時效,,對某縣人民防空辦公室的處罰決定,人民法院應予撤銷,。

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