作者按:行政違法行為是否連續(xù)或者繼續(xù),,直接影響行政處罰的幅度乃至是否經(jīng)過監(jiān)察時效(追溯期)而不再給予行政處罰。如何界定,?本文認為,,應首先從自然意義的角度根據(jù)一般人的常識去發(fā)現(xiàn)違法行為的數(shù)量,在違法故意同一且觸犯同一個行政處罰規(guī)定的前提下,,如數(shù)量為一,,則根據(jù)違法狀態(tài)與違法行為同時、同一且持續(xù)的特征認定為繼續(xù)性違法行為,;如數(shù)量為復,,若無中斷,則認定為連續(xù)性違法行為,,若有不超過追溯期的中斷,,則根據(jù)行政管理目標(對當事人的非難程度)個案裁量是否認定為連續(xù)性違法行為。 一,、案例引進與問題的提出
二,、行政違法行為是否連續(xù)或者繼續(xù)的界定 《行政處罰法》第三十六條規(guī)定:“違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的,,不再給予行政處罰;涉及公民生命健康安全,、金融安全且有危害后果的,,上述期限延長至五年。法律另有規(guī)定的除外,。前款規(guī)定的期限,,從違法行為發(fā)生之日起計算;違法行為有連續(xù)或者繼續(xù)狀態(tài)的,,從行為終了之日起計算,。”故,判斷某縣人民防空辦公室對某公司的處罰決定是否已經(jīng)超過二年監(jiān)察時效,,需檢討某公司的違法行為是否在前述二年內(nèi)終了,,如該違法行為連續(xù)或者繼續(xù)至前述處罰決定作出前二年外,則應撤銷該處罰決定,,反之,,某公司的訴請便不能得到人民法院的支持。 這里首先要問的,,是何謂違法行為之連續(xù),?何謂之繼續(xù)?在學理上,,違法行為之連續(xù),,指的是行政相對人連續(xù)實施了數(shù)個違法行為,基于政策的考量,,將其視為一個違法行為之連續(xù),。違法行為之繼續(xù),指的是違法行為一經(jīng)實施便產(chǎn)生了相應的違法狀態(tài),,違法狀態(tài)持續(xù)存在的同時,,違法行為也相應繼續(xù),典型的例子便是違法停車,,若行政相對人停車熄火,,自然意義上的停車行為便已開始,違停的狀態(tài)也持續(xù)至該車離開,,行政相對人通過車輛違停這一狀態(tài)實施了違法行為,。上述理論在司法實務中也有所實踐,,下文將對此進行列舉與闡述。 在(2021)粵71行終1701號行政判決書中,,廣州鐵路運輸中級法院指出:“本案中,,上訴人于2008年開始,在未經(jīng)有關(guān)部門批準和未辦理用地審批手續(xù)的情況下,,非法占用土地建設樓房、鋼結(jié)構(gòu)棚架及水泥硬底化地面等建(構(gòu))筑物,,用于經(jīng)營農(nóng)莊,,即在上訴人上述非法占用土地的違法行為未恢復原狀之前,應視為具有繼續(xù)狀態(tài),,可適用《中華人民共和國行政處罰法》(2017年)第二十九條第二款之規(guī)定,,故本案未過追訴時效。”該非法占用土地是一個違法行為,,占用的狀態(tài)在恢復原狀前持續(xù)存在,,故違法行為處在相應繼續(xù)中。 此外,,認定違法行為是否繼續(xù),,原則上還需符合一般人的常識。在(2020)寧01行終7號行政判決書中,,寧夏回族自治區(qū)銀川市中級人民法院指出:“本案中,,被上訴人王*最后的轉(zhuǎn)讓行為發(fā)生在2009年11月20日,交易完成后即為行為終了之日,,不屬于《中華人民共和國行政處罰法》(2017年)第二十九條中規(guī)定的違法行為的連續(xù)狀態(tài),。故上訴人*縣自然資源局于2019年7月15日立案查處該案件,已超過法律規(guī)定的兩年處罰期限,。”轉(zhuǎn)讓行為在自然意義上是一次性的,,不能說行政相對人通過買受人占有標的物的方式還在繼續(xù)實施轉(zhuǎn)讓行為,這與常識相悖,。 司法實務中爭議最大的,,還是在違法行為的連續(xù)性判斷上,因為這本質(zhì)是把數(shù)個違法行為視為一個違法行為,,“視為”的基礎主要考慮的是政策,,而政策也不一定明文。在(2024)蘇02行終139號行政判決書中,,江蘇省無錫市中級人民法院指出:“本案中,,鳳某投訴的某電子公司2003年10月至2005年10月期間未為其繳納社會保險費事項,已經(jīng)超過了勞動保障部門查處的兩年期限,。”(雙方解除勞動合同的時間在2021年1月5日,,某電子公司已為鳳某繳納了2005年11月至2020年12月的社會保險費,。)某電子公司未繳納社會保險費的連續(xù)性違法行為終了在2005年10月,這完全符合一般人的常識,。 對上述連續(xù)性違法行為繼續(xù)探討:如果某電子公司在鳳某離職前并沒有連續(xù)為其繳納社會保險費,,而是有若干斷繳時期,對斷繳時期內(nèi)的違法行為認定其具有連續(xù)性自不待言,,那對一定時期連續(xù)繳納社會保險費前后的兩個斷繳時期內(nèi)的違法行為,,又是否可以認定其具有連續(xù)性而視為一個違法行為?在(2016)京02行終1664號行政判決書中,,北京市第二中級人民法院指出:“數(shù)個獨立的違法行為之間有3個月間隔,,即認為違法行為不再'連續(xù)’,屬適用法律,、法規(guī)錯誤”,。該判斷顯然超出了一般人的常識,是否過于擴大解釋有關(guān)法律,、法規(guī)而涉嫌違法,,需要進一步探討。 違法行為是法律評價,,當然,,法律評價之前首先要通過一般人的常識去發(fā)現(xiàn)自然意義上的行為。在常識評價與法律評價吻合時,,對違法行為的連續(xù)性或者繼續(xù)性判斷通常合法合理,。而一旦產(chǎn)生不同,則要問法律評價的合法性在哪里,?特別是在判斷違法行為的連續(xù)性上,,因為這本就是把數(shù)個自然意義上的行為視為一個違法行為,更不能有所恣意,。對于前述“輕微”中斷不影響違法行為連續(xù)性認定的觀點,,是在平衡行政效率與當事人權(quán)益,根本上是在評價當事人的非難程度,。如果公民的違法行為是時斷時續(xù)的,,基于具體的行政管理目標,原則上可以在中斷不超過追溯期的時間里,,認定違法行為是連續(xù)的,。 在前述未繳納社會保險費的兩個案例中,行政法律對某電子公司的非難程度顯然較低,,因為其為鳳某繳納社會保險費已達十數(shù)年,,體現(xiàn)了其對之前未繳納兩年左右社會保險費之錯誤的糾正,其已自行終了違法行為的連續(xù),。而在前述另一個案例中,,則沒有體現(xiàn)出這樣的自我糾錯,,應認定違法行為具有連續(xù)性。不過,,究竟中斷多久才可以推翻違法行為之連續(xù)性,,這是具體的政策問題,原則上應由行政機關(guān)自由裁量,。回到本案,,在自然意義上,某公司未修建防空地下室是一個行為,,該行為至遲繼續(xù)至商住綜合樓竣工并交付使用之日(無法再修建,、補建),故某公司的違法行為已過二年監(jiān)察時效,,對某縣人民防空辦公室的處罰決定,人民法院應予撤銷,。 |
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