網(wǎng)上有一些容易讓人走入誤區(qū)的文章,，那些文章的內(nèi)容大意是：如實(shí)代開專用發(fā)票不是虛開，如實(shí)代開專用發(fā)票不構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪,。我在百度上檢索了一下,，這類文章不少。

   對此有必要予以澄清,，防止納稅人走入誤區(qū),。

   這里強(qiáng)調(diào)一下：納稅人發(fā)生了真實(shí)交易，依法讓稅務(wù)機(jī)關(guān)代開發(fā)票,，這種屬于合法代開,。本文所說的如實(shí)代開并非這種情況。

   一,、如實(shí)代開專用發(fā)票的定義和示例

   所謂如實(shí)代開專用發(fā)票,，是指行為人發(fā)生了真實(shí)銷售，依法應(yīng)當(dāng)給購買方開具發(fā)票而沒有開具,，卻讓第三方為購買方開具專用發(fā)票的行為,。示例：

   李四銷售給了B公司一批貨物，李四依法應(yīng)當(dāng)通過稅務(wù)機(jī)關(guān)為B公司代開普通發(fā)票,，李四沒有這么做,，而是：讓A公司為B公司開具了相應(yīng)的專用發(fā)票。

   該案例之中,，李四并非是基于“A公司與B公司之間存在讓交易得以進(jìn)行的外觀上的法律形式”而開具發(fā)票,，因此：A公司給B公司開具發(fā)票的行為，屬于為他人虛開,；李四屬于教唆A公司為B公司虛開專用發(fā)票,。

   《發(fā)票管理辦法》第三十五條　違反本辦法的規(guī)定虛開發(fā)票的，由稅務(wù)機(jī)關(guān)沒收違法所得,；虛開金額在1萬元以下的,，可以并處5萬元以下的罰款；虛開金額超過1萬元的，并處5萬元以上50萬元以下的罰款,；構(gòu)成犯罪的,，依法追究刑事責(zé)任。

   非法代開發(fā)票的,，依照前款規(guī)定處罰,。

   二、從增值稅中間鏈條原理剖析如實(shí)代開專用發(fā)票的危害

   A公司銷售給B公司一批貨物,，價(jià)稅合計(jì)113萬元（其中增值稅13萬元）,；B公司應(yīng)當(dāng)向A公司支付價(jià)稅合計(jì)113萬元的款項(xiàng)，其中包括了13萬元的增值稅稅款,。

   A公司收取B公司的13萬元,，既是A公司作為賣家的權(quán)利，也是A公司作為代理人（代國家收取稅款）的義務(wù),。

   下面示意圖中：實(shí)線代表義務(wù)方向,，虛線代表權(quán)利方向。

   該環(huán)節(jié)中,，國家增值稅稅款得以保障,、增值稅稅制得以順利運(yùn)行的基礎(chǔ)是：

   基于A公司與B公司的法律形式，A公司真的（外觀形式上）對B公司享有收取13萬元增值稅稅款的權(quán)利,，所以國家可以放心對B公司予以退還13萬元的增值稅稅款,；而且，必要時(shí)候,，國家可以通過代位權(quán)來保障國家增值稅稅款收益,。

   在如實(shí)代開的情況下，A公司在外觀形式上不享有收取對應(yīng)增值稅稅款的權(quán)利,，國家也無法通過代位權(quán)來保障國家增值稅稅款收益,。

   三、實(shí)務(wù)中,，納稅人常將合法開具發(fā)票按照如實(shí)代開抗辯

   發(fā)票必須根據(jù)讓交易得以進(jìn)行的外觀上的法律形式予以開具,，納稅人有時(shí)容易將合法開具發(fā)票行為，錯(cuò)誤的按照如實(shí)代開抗辯,。

   這種情況主要見于,，借名銷售，尤其是以開具發(fā)票為目的的借名銷售,。我們分享一段經(jīng)典表述：

   銷售方（開票方）的高度形式化

   為減少納稅申報(bào)單位,、降低稅收征納成本,，增值稅有意將法律上的納稅人與實(shí)際負(fù)稅人予以區(qū)隔,，以“表面上的名義人”作為納稅人，即以自己的名義銷售貨物并使買受人取得處分權(quán)的主體，并不考慮該主體是否為經(jīng)濟(jì)成果的實(shí)際取得者,。在應(yīng)稅事實(shí)的把握方面,，亦僅關(guān)注創(chuàng)設(shè)銷售標(biāo)的物處分權(quán)這一“過程性”事實(shí)，而不關(guān)注該處分權(quán)的轉(zhuǎn)讓方和繼受人是否為經(jīng)濟(jì)上的所有權(quán)人,。

   上述表述參考于：陳清秀：《稅法各論》,，法律出版社2016年版，第449-451頁及黃源浩：《論進(jìn)項(xiàng)稅額抵扣權(quán)之成立及行使》,，載《月旦法學(xué)雜志》2005年第3期,。

   四、分享一段上海高院觀點(diǎn)的表述

   關(guān)于為真實(shí)交易代開增值稅專用發(fā)票是否構(gòu)成相應(yīng)犯罪問題

   對于為真實(shí)交易代開增值稅專用發(fā)票是否構(gòu)成相應(yīng)犯罪的問題,，需要區(qū)別情況處理,。

   第一，銷售方向代開票方支付了票面所開具的增值稅款,，并且代開票方也依法如實(shí)向稅務(wù)機(jī)關(guān)申報(bào)繳納了相應(yīng)稅款的,，不存在稅款虛開和國家稅款損失的事實(shí)，對銷售方和代開票方均不宜以虛開增值稅專用發(fā)票罪論處,。銷售方要求,、代開票方按要求向與銷售方交易的購貨方開具增值稅專用發(fā)票的代開行為，如果違反其他相關(guān)管理規(guī)定的,，按照相關(guān)規(guī)定處理,。

   第二，銷售方向代開票方支付了票面所開具的增值稅款,，但代開票方通過讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票申報(bào)抵扣逃避向稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納相應(yīng)稅款的,，銷售方不存在稅款虛開和侵犯國家稅收利益的故意，不宜以虛開增值稅專用發(fā)票罪論處,。但代開票方讓他人為自己虛開增值稅專用發(fā)票和申報(bào)抵扣逃避繳納相應(yīng)稅款的行為,，具有稅款虛開和造成國家稅款損失性質(zhì)，以虛開增值稅專用發(fā)票罪論處,。

   第三,，銷售方向代開票方支付低于增值稅款稅率的開票費(fèi)，代開票方向與銷售方交易的購貨方代開增值稅專用發(fā)票的,，票面所開具的增值稅款數(shù)額虛假不實(shí),，具有虛開稅款數(shù)額的性質(zhì)，對銷售方和代開票方均可以虛開增值稅專用發(fā)票罪論處,。

   結(jié)語：如實(shí)代開,，不過是教唆他人虛開，與為他人虛開沒有什么實(shí)質(zhì)區(qū)別,，稅款影響上唯一不同的是：在計(jì)算國家增值稅稅款損失與判斷國家增值稅稅款損失危險(xiǎn)的時(shí)候,，需要考慮額外考慮真實(shí)銷售方的無票申報(bào)情況（但這種情況下，基本上所有真實(shí)銷售方也不會(huì)對此進(jìn)行無票申報(bào)的）。

   故而,，基本上所有的情況下,，對于如實(shí)代開專用發(fā)票，直接按照為他人虛開專用發(fā)票處理即可,；對于讓他人為自己如實(shí)代開專用發(fā)票,，直接按照教唆為他人虛開專用發(fā)票處理即可。