【導(dǎo)讀】通常而言，有限公司是否進(jìn)行盈余分配以及分配多少,，應(yīng)由股東會(huì)作出相關(guān)決議,。但是當(dāng)控股股東違反同股同權(quán)原則，濫用股東權(quán)利排擠,、壓榨其他股東,，故意不分配公司利潤(rùn)時(shí)，就會(huì)損害其他股東的合法權(quán)益,，此時(shí)該如何救濟(jì),？

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》（法釋〔2017〕16號(hào)）中的第十三條、第十四條和第十五條已經(jīng)對(duì)股東請(qǐng)求盈余利潤(rùn)分配進(jìn)行規(guī)定,。基于第十五條的但書(shū)條款：

如股東違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤(rùn),給其他股東造成損失的,，其他股東即便未提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議的，也可以訴請(qǐng)公司分配利潤(rùn),。

誠(chéng)然,，在有限公司出現(xiàn)可供分配盈余的條件下，如果出現(xiàn)控股股東利用支配地位損害小股東利益（大股東或?qū)嶋H控制人往往又兼任有限公司的管理職務(wù)）以各種不正當(dāng)?shù)睦碛删芙^分配股利時(shí),，雖然小股東可以選擇包括股權(quán)回購(gòu),、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、公司解散,、代位訴訟等救濟(jì)途徑,，但如果公司處于發(fā)展上升期，小股東未必愿意轉(zhuǎn)讓股權(quán)或者解散公司而喪失獲利的機(jī)會(huì),。

本文也正是從這一角度出發(fā),，探討通過(guò)提起公司盈余分配之訴，來(lái)維護(hù)小股東的合法權(quán)益,。鑒于筆者能力所限,，所述內(nèi)容僅供參考。

當(dāng)控股股東違反同股同權(quán)原則,，濫用股東權(quán)利排擠、壓榨小股東,，以變相分配利潤(rùn),、隱瞞或轉(zhuǎn)移公司利潤(rùn)（例如：董事、高級(jí)管理人員領(lǐng)取過(guò)高薪酬，或者由控股股東操縱公司購(gòu)買(mǎi)與經(jīng)營(yíng)無(wú)關(guān)的財(cái)物或者服務(wù),，用于其自身使用或者消費(fèi)）等方式故意不分配公司利潤(rùn)時(shí),，就會(huì)損害其他股東的合法權(quán)益，這時(shí)可以選擇提起公司盈余分配之訴,。

公司盈余分配糾紛是《最高人民法院關(guān)于印發(fā)修改后的〈民事案件案由規(guī)定〉的通知》 （法〔2011〕42號(hào)）中二級(jí)案由“與公司有關(guān)的糾紛”中編號(hào)為254的三級(jí)案由,。

股東的盈余分配請(qǐng)求權(quán)即利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)，是股東固有權(quán)利的一種,，指股東基于其股東地位依法享有的請(qǐng)求公司按照自己的持股比例向自己分配利潤(rùn),。利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)可以分為抽象的利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)和具體的利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)。一旦公司作出利潤(rùn)分配決議,，股東的抽象利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)就轉(zhuǎn)化為具體的利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán),，具體的利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)等同于股東對(duì)公司享有債權(quán)。

公司盈余分配糾紛的原告為權(quán)利受到侵害的股東（一審法庭辯論終結(jié)前,，其他股東基于同一分配方案請(qǐng)求分配利潤(rùn)并申請(qǐng)參加訴訟的,，應(yīng)當(dāng)列為共同原告）；被告為公司,。

根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二十六條 ,，因公司設(shè)立、確認(rèn)股東資格,、分配利潤(rùn),、解散等糾紛提起的訴訟，由公司住所地人民法院管轄,。

公司盈余分配糾紛請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)為《中華人民共和國(guó)公司法》第四條,、第三十四條和第一百六十六條；《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》（法釋〔2017〕16號(hào)）中的第十三條,、第十四條和第十五條,。

1,、公司盈利并且符合《中華人民共和國(guó)公司法》規(guī)定的分配利潤(rùn)條件,，具有可供分配的盈余利潤(rùn)，這是提起公司盈余分配之訴（利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)）的實(shí)質(zhì)要件,。

公司是否有可供分配的盈余利潤(rùn),，股東無(wú)法自行得出結(jié)論，需要提供相應(yīng)的財(cái)務(wù)審計(jì)報(bào)告,。

彌補(bǔ)虧損和提取公積金后所余稅后利潤(rùn),，才是可以進(jìn)行盈余分配的公司利潤(rùn)。否則直接將盈利作為盈余利潤(rùn)分配,，將違反《中華人民共和國(guó)公司法》第一百六十六條規(guī)定,。（[參考案例]：(2018)贛11民終886號(hào),，趙詠雷、江西鄱陽(yáng)湖二手車交易市場(chǎng)有限公司公司盈余分配糾紛案）

2,、提起公司盈余分配之訴的原告必須具有公司的股東身份,。

（1）退股股東是否可以提起公司盈余分配之訴？

如果已經(jīng)不具備股東資格,，則無(wú)法依照《中華人民共和國(guó)公司法》或《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》（法釋〔2017〕16號(hào)）相關(guān)規(guī)定提起盈余分配之訴,。

[參考案例] （2017）最高法民申2827號(hào)，武漢大西洋連鑄設(shè)備工程有限責(zé)任公司,、宋祖興公司盈余分配糾紛再審案,，最高人民法院根據(jù)查明事實(shí)認(rèn)定被申請(qǐng)人具有股東資格，可以取得分紅款,。

 （2017）吉04民終133號(hào)，張新華,、朱瑛與東豐縣吉鷺市場(chǎng)有限公司公司盈余分配糾紛案,，因不具備股東資格，要求對(duì)公司的盈余進(jìn)行分配的主體資格不適格,，駁回訴訟請(qǐng)求,。

（2）隱名股東是否可以提起公司盈余分配之訴？

最高人民法院于《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》施行后尚未作出此類裁判,。

不過(guò)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（三）》第二十四條規(guī)定,，隱名股東在未依據(jù)第二十四條確認(rèn)為公司顯名股東前，應(yīng)當(dāng)不具備提起公司盈余分配之訴的資格,。

（3）繼受股東是否可以提起公司盈余分配之訴,？

通過(guò)股權(quán)轉(zhuǎn)讓繼受取得股東身份的受讓人，可以提起公司盈余分配之訴,；但是出讓人已經(jīng)喪失了股東身份,，無(wú)法提起公司盈余分配之訴。

不過(guò)在出讓人轉(zhuǎn)讓股權(quán)之前,，公司股東會(huì)或股東大會(huì)已經(jīng)做出了盈余分配決議的,，出讓人即便已經(jīng)不具備股東身份，但是依照之前的股東會(huì)或股東大會(huì)決議起訴到法院要求公司依照決議進(jìn)行盈余分配,，法院仍會(huì)支持,。（[參考案例]：（2018）湘民終203號(hào),，湖南中強(qiáng)房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司與嚴(yán)傳針、楊龍輝公司盈余分配糾紛案）

股東的繼承人是否可以提起公司盈余分配之訴,，則需要視公司章程是否有股東份額可以繼承的相關(guān)約定,，如有約定,，則從約定。如沒(méi)有約定,，股東的繼承人可以主張要求公司登記為股東,，繼而提起公司盈余分配之訴。

3,、原告股東如何提起訴訟請(qǐng)求,？

原告可以訴請(qǐng)法院判決公司在合理期限內(nèi)作出分配利潤(rùn)的決議(包括期限、范圍,、比例),也可以訴請(qǐng)法院判決分配利潤(rùn),。

由于公司盈余分配屬于公司自治內(nèi)容，法院作出判決前也要查明公司的公司章程,、股東會(huì)決議或者股東之間協(xié)議等文件有無(wú)利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)的約定,，

但實(shí)務(wù)中也出現(xiàn)了法院判決公司在一定合理期限內(nèi)作出分配利潤(rùn)的決議，否則,，應(yīng)當(dāng)在期滿后一定時(shí)間內(nèi)向股東分配具體的利潤(rùn)數(shù)額,。

[參考案例]：（2003）滬一中民三（商）終字第116號(hào)，張俊與張浩,、上海浩盛工貿(mào)有限公司公司盈余分配糾紛上訴案,，判決被告于判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)召開(kāi)股東會(huì)，審議公司利潤(rùn)分配方案,，并作出決議,；否則，應(yīng)在期滿后5日內(nèi)向原告支付紅利,。

4,、按照以下兩種情形分別提供相應(yīng)材料,，這是提起公司盈余分配之訴（利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)）的形式要件，否則法院將駁回訴訟請(qǐng)求：

（1）如果公司已經(jīng)形成了具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)的有效決議,，而且該有效決議是可供執(zhí)行的決議,，則原告提起公司盈余分配之訴時(shí)需提交這些載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)的有效決議,。

[參考案例] （2006）民二終字第110號(hào)，河南思維自動(dòng)化設(shè)備有限公司與胡克公司盈余分配糾紛,。法院認(rèn)為在公司董事會(huì)、股東會(huì)未就公司利潤(rùn)分配方案進(jìn)行決議之前,，公司股東直接向人民法院起訴請(qǐng)求判令公司向股東分配利潤(rùn)缺乏法律依據(jù),。

因此，本案中在思維公司董事會(huì),、股東會(huì)未就公司利潤(rùn)分配作出決議之前,，胡克以股東身份直接向人民法院起訴請(qǐng)求分配公司利潤(rùn)，其訴訟請(qǐng)求本院不予支持,。

(2017)滬0115民初56327號(hào),，甘波與上海吉方鋯鈦材料應(yīng)用技術(shù)有限公司公司盈余分配糾紛案。法院認(rèn)為有限責(zé)任公司盈余分配屬于公司和股東自治范疇,，應(yīng)當(dāng)先由公司股東會(huì)或股東大會(huì)就盈余分配作出決議,。

原告未經(jīng)股東會(huì)決議，亦未以公司陷入僵局為由要求清算,，也無(wú)法證明其他股東濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤(rùn)給其造成損失,，且未依經(jīng)獨(dú)立第三方審計(jì)機(jī)構(gòu)出具的財(cái)務(wù)報(bào)表，對(duì)并非獨(dú)立財(cái)務(wù)年度的盈余直接要求進(jìn)行分配,，原告訴請(qǐng)不具有法律和事實(shí)上的依據(jù),。

但實(shí)務(wù)中會(huì)出現(xiàn)一種情形，股東會(huì)或者股東大會(huì)在作出一個(gè)利潤(rùn)分配的有效決議后,，接著又作出一個(gè)新的股東會(huì)或者股東大會(huì)有效決議,，來(lái)調(diào)整利潤(rùn)分配方案甚至決定不實(shí)施利潤(rùn)分配方案,。在此種情形之下，如果股東依照前一個(gè)利潤(rùn)分配的決議提起盈余分配之訴,，法院仍然不會(huì)支持,。

[參考案例]     (2017)渝01民終7861號(hào)，忠商投資集團(tuán)股份有限公司與民商投資控股集團(tuán)股份有限公司公司盈余分配糾紛案,。法院認(rèn)為,，后續(xù)通過(guò)股東大會(huì)決議內(nèi)容并未違反公司章程以及法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定,，公司有權(quán)根據(jù)自身經(jīng)營(yíng)情況自主決定公司利潤(rùn)的支配,，公司經(jīng)營(yíng)情況發(fā)生重大變化時(shí)，公司有權(quán)調(diào)整利潤(rùn)分配方案,，對(duì)之前股東大會(huì)通過(guò)的利潤(rùn)分配方案不予實(shí)施,。

（2）如果未提交股東會(huì)或者股東大會(huì)具體分配方案的有效決議，但原告提起公司盈余分配訴訟時(shí),，提供了違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤(rùn), 給其他股東造成損失的證據(jù),。

無(wú)法提交股東會(huì)或者股東大會(huì)具體分配方案的有效決議的原因包括以下三種情形：原告確實(shí)沒(méi)有提交任何股東會(huì)或者股東大會(huì)具體分配方案的有效決議；原告僅提交決議分配利潤(rùn),，但是未制作具體分配方案的股東會(huì)或股東大會(huì)有效決議,；原告提交了股東會(huì)或者股東大會(huì)關(guān)于不分配利潤(rùn)的決議。

[參考案例] （2016）最高法民終528號(hào),，慶陽(yáng)市太一熱力有限公司,、李昕軍因與甘肅居立門(mén)業(yè)有限責(zé)任公司公司盈余分配糾紛案。法院認(rèn)為公司在經(jīng)營(yíng)中存在可分配的稅后利潤(rùn)時(shí),，…………,，一般而言，即使股東會(huì)或股東大會(huì)未形成盈余分配的決議,，對(duì)希望分配利潤(rùn)股東的利益不會(huì)發(fā)生根本損害,，因此，原則上這種沖突的解決屬于公司自治范疇,，是否進(jìn)行公司盈余分配及分配多少,，應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)作出公司盈余分配的具體方案。

但是,，當(dāng)部分股東變相分配利潤(rùn),、隱瞞或轉(zhuǎn)移公司利潤(rùn)時(shí)，則會(huì)損害其他股東的實(shí)體利益,，已非公司自治所能解決,，此時(shí)若司法不加以適度干預(yù)則不能制止權(quán)利濫用，亦有違司法正義,?！?。

《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》第十五條規(guī)定，“股東未提交載明具體分配方案的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議,，請(qǐng)求公司分配利潤(rùn)的,，人民法院應(yīng)當(dāng)駁回其訴訟請(qǐng)求，但違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤(rùn),，給其他股東造成損失的除外,。”

5,、判斷“濫用股東權(quán)利”

對(duì)此,，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》并未作出詳細(xì)解釋。但是在《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（四）理解與適用》一書(shū)中提到：

（1）給在公司任職的股東或者其指派的人發(fā)放與公司規(guī)模,、營(yíng)業(yè)業(yè)績(jī),、同行業(yè)薪酬水平明顯不符的過(guò)高薪酬，變相給該股東分配利潤(rùn),。

在公司任職的股東或者其指派的人指的是控股股東,、實(shí)際控制人擔(dān)任或者委派的董事、高級(jí)管理人員或者利用與控股股東,、實(shí)際控制人的特殊關(guān)系領(lǐng)取高薪的人,。

薪酬水平過(guò)高的認(rèn)定，包括：不符合公司章程約定的薪酬發(fā)放,、能夠根據(jù)當(dāng)事人的行為推斷出不滿足條件獲得約定薪酬,；給某些股東發(fā)放遠(yuǎn)高于其他股東的薪酬；薪酬的絕對(duì)水平過(guò)高,，明顯超過(guò)通常水準(zhǔn),。

（2）由控股股東操縱公司購(gòu)買(mǎi)與經(jīng)營(yíng)無(wú)關(guān)的服務(wù)或財(cái)產(chǎn),，用于其自身消費(fèi)或者使用,，變相分配利潤(rùn)。

這種消費(fèi)與公司業(yè)務(wù)的任何適當(dāng)目的無(wú)關(guān),。

（3）為了不分配利潤(rùn)隱瞞或者轉(zhuǎn)移利潤(rùn),。

是指公司不分配利潤(rùn)，而大股東或者董事會(huì),、高級(jí)管理人操縱公司隱瞞或者轉(zhuǎn)移利潤(rùn),。隱瞞或者轉(zhuǎn)移利潤(rùn)的行為主要包括：虛增成本、關(guān)聯(lián)交易,、推遲確認(rèn)收入,、過(guò)度計(jì)提資產(chǎn)減值、過(guò)度預(yù)計(jì)負(fù)債,、虛增庫(kù)存等等,。

（4）濫用股東權(quán)利不分配利潤(rùn)的其他情況,。

行為違反了公司章程；損害股東固有權(quán)利,；董事會(huì)越權(quán)作出事項(xiàng),。

6、必要時(shí)先提知情權(quán)之訴

不過(guò)由于控股股東掌控了公司經(jīng)營(yíng)管理,，很多時(shí)候盈余分配合法利益受損的股東往往已經(jīng)被排除在公司經(jīng)營(yíng)決策之外,，很難取得相應(yīng)的證據(jù)。

即便控股股東出具了財(cái)務(wù)報(bào)告,，該份財(cái)務(wù)報(bào)告中的利潤(rùn)很可能已經(jīng)被轉(zhuǎn)移,，賬目也被“做平”。另外股東控制的股東會(huì)也可能出現(xiàn)長(zhǎng)期不召開(kāi)或者即便召開(kāi)也無(wú)法形成有效決議,。合法利益受損的股東對(duì)公司經(jīng)營(yíng)情況一無(wú)所知,，也無(wú)法提供違反法律規(guī)定濫用股東權(quán)利導(dǎo)致公司不分配利潤(rùn)，給其他股東造成損失的證據(jù),。

這時(shí)候股東需要提起知情權(quán)之訴,，審查相關(guān)股東會(huì)會(huì)議記錄、董事會(huì)會(huì)議決議,、監(jiān)事會(huì)會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告,、公司會(huì)計(jì)賬簿等（查閱資料的范圍可以通過(guò)公司章程進(jìn)行約定），必要時(shí)還可能需要在知情權(quán)之訴中進(jìn)行司法審計(jì),。

7,、當(dāng)公司盈余分配糾紛與公司決議糾紛出現(xiàn)競(jìng)合時(shí)，如何處理,？

如果股東能夠證明公司盈利并且符合《中華人民共和國(guó)公司法》規(guī)定的分配利潤(rùn)的條件,，其他股東濫用股東權(quán)利導(dǎo)致形成不分配利潤(rùn)的股東會(huì)或者股東大會(huì)決議的，原則上被侵權(quán)股東無(wú)須提起公司決議糾紛之訴,，直接可以依照《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)公司法〉若干問(wèn)題的規(guī)定（四）》（法釋〔2017〕16號(hào)）第十五條提起訴訟,。

1,、制定公司章程應(yīng)當(dāng)充分考慮到公司治理的各類風(fēng)險(xiǎn),，聘請(qǐng)專業(yè)人員參與。

例如公司章程在涉及到股權(quán)轉(zhuǎn)讓的程序,、股東知情權(quán)的范圍,、公司盈余分配的具體規(guī)定、公司對(duì)外提供擔(dān)保的審核審批,、董監(jiān)高具體的權(quán)利義務(wù)等條款時(shí),，充分考慮到小股東的權(quán)益，平衡大股東的權(quán)力。

2,、股東應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)公司法》及公司章程依法履行自己的出資義務(wù),，及時(shí)行使自己的權(quán)利，盡量避免自身因出資瑕疵而產(chǎn)生股東身份的爭(zhēng)議,。如果是隱名股東則盡量在明確自己顯名股東身份后提出盈余分配請(qǐng)求,。

3、股東會(huì)或者股東大會(huì)在商議有關(guān)盈余分配的事項(xiàng)時(shí),，既要形成是否進(jìn)行盈余分配的有效決議,，又要形成具體的分配方案的有效決議。

4,、如果一旦出現(xiàn)需要提起公司盈余分配之訴時(shí),，也無(wú)需擔(dān)心，及時(shí)聘請(qǐng)律師等專業(yè)人員參與,。因?yàn)檫@類案件往往需要提起股東知情權(quán)之訴,，查閱或復(fù)制相關(guān)材料來(lái)為公司盈余分配之訴取得民事訴訟證據(jù)，或者為職務(wù)侵權(quán),、挪用資金等刑事案件取得初步報(bào)案證據(jù),。