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專家專論 | 顧培東:國家治理視野下多元解紛機(jī)制的調(diào)整與重塑

 夏日windy 2023-09-07 發(fā)布于浙江


作者:顧培東,,中南財經(jīng)政法大學(xué)騰訊講席教授,。

本文原載于《法學(xué)研究》2023年第3期第92-111頁。




內(nèi)容提要:我國的多元解紛機(jī)制與西方的替代性糾紛解決機(jī)制具有不同的底層邏輯和迥異的政治,、經(jīng)濟(jì),、社會、文化背景,。對我國多元解紛機(jī)制的認(rèn)知,,應(yīng)當(dāng)超越西方替代性糾紛解決機(jī)制“分解訴訟壓力”的功利取向,回復(fù)其作為國家治理的基礎(chǔ)性制度安排和常態(tài)化治理實踐的定位,,并以此為依據(jù),,推動多元解紛機(jī)制的調(diào)整與重塑。具體而言,,應(yīng)在把握解紛手段一般特質(zhì)的基礎(chǔ)上,,動員、匯聚,、整合并運用全社會各種解紛資源,,改善和拓展非訟解紛手段,增加解紛資源的總體供給,;結(jié)合我國現(xiàn)實社會糾紛的特點及解紛的特殊需求,,通過合理的制度設(shè)計,引導(dǎo)糾紛主體對解紛手段的選擇,,實現(xiàn)解紛需求與解紛手段的適配,,尤其應(yīng)當(dāng)注重發(fā)揮黨政組織在多元解紛機(jī)制中的主導(dǎo)與統(tǒng)籌作用,,全面提升“多元一體”解紛的有效性

關(guān)鍵詞:國家治理,;糾紛解決機(jī)制,;解紛資源;解紛需求


目錄

一,、超越ADR:國家治理視野下多元解紛機(jī)制的定位

二,、解紛資源的供給與多元解紛手段的改善和拓展

三、糾紛解決的實際需求與解紛手段的適配

結(jié)語

多元化糾紛解決機(jī)制(簡稱多元解紛機(jī)制)在我國運行經(jīng)年已久,,且階段性地成為理論界關(guān)注的熱點,。然而,近些年法院訴訟受案量持續(xù)上升的趨勢,,多少反映出多元解紛機(jī)制運行的實際成效并不顯著,。法學(xué)理論的相關(guān)研究偏向運用域外“替代性糾紛解決機(jī)制”(簡稱ADR)的理論與實踐對我國多元解紛機(jī)制進(jìn)行論證與解說,缺少對立足于我國國情的多元解紛機(jī)制機(jī)理的深層次探討,。這種狀況表明,,當(dāng)下對多元解紛機(jī)制的研究,需要從根本上對這一機(jī)制的基本問題予以審視與思考,。

本文試圖述明,,我國多元解紛機(jī)制應(yīng)當(dāng)脫出域外ADR的“分解訴訟壓力”的實用功利之境界,回復(fù)其作為國家治理的基礎(chǔ)性制度安排和常態(tài)化治理實踐的定位,。依此定位,,一方面,應(yīng)在把握解紛手段特質(zhì)的基礎(chǔ)上,,動員,、匯聚并整合全社會各種解紛資源,對調(diào)解,、仲裁,、訴訟等傳統(tǒng)解紛方式的屬性或功能進(jìn)行必要的調(diào)整和改造,以改善和拓展解紛方式或手段,,增加解紛資源的總體供給,;另一方面,應(yīng)根據(jù)我國現(xiàn)實社會糾紛的特性及其成因,,明確解紛的實際需求,,借助恰當(dāng)?shù)闹贫仍O(shè)計,引導(dǎo)糾紛主體對解紛途徑的優(yōu)化選擇,,并通過多元解紛方式在解紛過程中的復(fù)合運用,,提升解紛的有效性,以保持解紛需求與解紛手段的適配,。

一,、超越ADR:國家治理視野下多元解紛機(jī)制的定位

我國多元解紛機(jī)制究竟是ADR語境中“分解訴訟壓力”的權(quán)宜性方式或手段,,還是國家治理中的基礎(chǔ)性制度安排和常態(tài)化治理實踐,,亦即多元解紛機(jī)制的定位問題,,應(yīng)當(dāng)成為對這一機(jī)制展開討論的前提。

(一)被置入ADR語境的多元解紛機(jī)制

運用非訴訟手段解決社會糾紛,,是我國的一項傳統(tǒng)性實踐,,特別是被譽為“東方經(jīng)驗”的調(diào)解,在我國具有深厚的文化淵源和社會基礎(chǔ)?,F(xiàn)代意義上的ADR起源于20世紀(jì)中葉的美國,,且在西方法治國家廣泛流行。20世紀(jì)80年代末,,ADR概念被引入我國,,“在經(jīng)歷了學(xué)術(shù)熱炒和巨大爭議之后,這個概念逐漸在中國司法體制中以'多元化糾紛解決’的名目被暫時安頓下來”,。由此,,我國的多元解紛機(jī)制被置入ADR語境中,在許多場合被當(dāng)作與ADR具有相同意蘊的概念在使用,;其中,,亦有觀點主張借鑒ADR相關(guān)理論或?qū)嵺`重塑我國多元解紛體系。無論在美國,,還是西方其他國家,,ADR的出現(xiàn)和運用,都有其深層且復(fù)雜的政治,、經(jīng)濟(jì),、社會、文化原因及背景,,但ADR最為直接的意義仍然集中于“分解訴訟壓力,、降低解紛成本”的實用功利之上。正如熊浩所說:“ADR攜帶著商業(yè)及效率的實用主義價值觀繼續(xù)在全球不同法域自在旅行,?!彪S著ADR理論被引入我國,這種實用功利也成為對我國多元解紛機(jī)制功能及意義的基本認(rèn)知與理解,。

我國多元解紛機(jī)制被置入ADR語境中,,大致與兩方面因素相關(guān)。其一,,相對于美國的“訴訟爆炸”等背景,,ADR的實用功能契合我國轉(zhuǎn)型期社會糾紛及訴訟量持續(xù)激增的現(xiàn)實。其二,,源自西方法治國家的這一實踐,,似乎為我國傳統(tǒng)解紛方式——調(diào)解賦予了新的意義,,使調(diào)解在法治語境中找到其存續(xù)與獲得運用的“正當(dāng)性”支撐,這尤其符合人們對本土資源與法治國家實踐“接軌”的愿望與期待,。當(dāng)然,,需要探討的問題并不在于對ADR這一概念或術(shù)語的借用,而在于多元解紛機(jī)制被置入ADR語境中后,,呈現(xiàn)出的某些具有實質(zhì)性影響的特性,。

1.權(quán)宜性

無論從應(yīng)對“訴訟爆炸”這一背景,還是從“替代”一詞的含義看,,ADR視角下的非訟解紛手段都是一種權(quán)宜性的存在,。它既意味著唯有訴訟才是解決社會糾紛的“明門正道”,也意味著非訟手段并非正常,、永續(xù)的解紛方式,,“因為事實上現(xiàn)代ADR的發(fā)展在某種程度上也是出于不得已而為之”。ADR本質(zhì)上反映了解紛領(lǐng)域中的“訴訟中心論”立場,,但悖離了解紛手段多元化從來都是人類社會的普遍實踐這一事實本相,。這種權(quán)宜性必然會影響到對多元解紛機(jī)制應(yīng)有意義的認(rèn)知,也會影響到對多元解紛機(jī)制守持的信心,。

2.附帶性

所謂附帶性體現(xiàn)于兩方面:其一,,在解紛領(lǐng)域中,非訟解紛方式或手段是訴訟的附帶,。用范愉的話說,,“ADR的合理應(yīng)用是對訴訟機(jī)制的最大補(bǔ)救與補(bǔ)充”。依此理解,,多元解紛機(jī)制只能處于因應(yīng)緩解訴訟壓力的需要而補(bǔ)偏填缺的地位,。其二,對于除專門解紛機(jī)構(gòu)(法院或仲裁機(jī)構(gòu))外的主體來說,,解紛也只是一種附帶性的功能與職責(zé),,甚而既可為亦可不為。近幾十年來調(diào)解之地位起起伏伏的狀況,,正是這種附帶性的體現(xiàn),。盡管多元解紛機(jī)制不斷被決策層所強(qiáng)調(diào),現(xiàn)實中仍然能夠觀察到法院“一廂情愿”,、社會實際配合度并不理想的現(xiàn)象,,這亦是上述附帶性影響導(dǎo)致的后果。

3.消極性

ADR在西方國家的出現(xiàn),,有著思想文化層面的重要背景,,即對現(xiàn)代法治功能的懷疑性反思,這其中也蘊含著西方社會對“過度法化”的反叛與矯正。日本對于ADR的引入和運用,,更是在“法化”與“非法化”二元對立的框架中討論與考量的,,所爭議的是,在日本這樣“法化”不足的國家,,是否應(yīng)當(dāng)重視與強(qiáng)調(diào)對ADR的運用,。由此可見,在ADR的原理中,,非訟解紛方式與法治或“法化”之間存在明顯張力,。當(dāng)我國多元解紛機(jī)制被置入ADR語境后,,上述張力不免為這一機(jī)制賦予了某種消極色彩,。在當(dāng)下中國,人們對“用法治化手段或法律手段解決糾紛”的理解,,往往等同于“用司法或訴訟手段解決糾紛”,;非訟解紛方式很難在法治維度上找到并顯示自己的優(yōu)勢。一些學(xué)者在主張弱化調(diào)解的運用時所強(qiáng)調(diào)的主要理由,,正是認(rèn)為調(diào)解與法治精神存在一定的抵牾,;甚至有倡導(dǎo)與支持調(diào)解的學(xué)者為推促調(diào)解的運用,主張放棄對調(diào)解“依法”的限定,,認(rèn)為調(diào)解便不能依法,,依法則不能調(diào)解。

前述分析表明,,依照ADR觀照或比附中國的多元解紛機(jī)制,,勢必不能真正把握這一機(jī)制的意義與功用,必須超越或擺脫ADR框架,,從國家治理層面更為本質(zhì)化地理解和把握我國多元解紛機(jī)制的定位及意涵,。

(二)國家治理中的多元解紛機(jī)制

主張超越ADR框架,更深層的原因在于,,ADR與我國多元解紛機(jī)制具有不同的底層邏輯,。ADR在美國等西方國家的出現(xiàn)與運用,除了受前文所述背景性因素的影響外,,更是與西方國家“去國家化”的社會潮流密切相關(guān),。該過程深受左翼批判運動和新自由主義思潮對國家功能及國家權(quán)威的審視與批判的影響,亦部分地緣于這些國家中國家與社會的分野和畛域較為明確,。因此,,ADR所立基的是“去國家化”的社會自主性、社會中心論,,以及市場主導(dǎo)性的邏輯,。晚近以來,盡管西方社會重新出現(xiàn)了“找回國家”的理論反思,,但ADR與國家間離的底色并未發(fā)生變化,,其運作機(jī)理很大程度上仍蘊含著國家與社會的二元對立甚而抗?fàn)?。不同的是,我國的多元解紛機(jī)制是在國家主導(dǎo)下形成與運行的,,其因應(yīng)國家治理的要求,,并在國家治理的總體框架下存續(xù);國家動員和組織各種社會力量解決社會糾紛,,構(gòu)成了多元解紛機(jī)制的底層邏輯,。不僅如此,“健全社會矛盾糾紛多元預(yù)防調(diào)處化解綜合機(jī)制”還被確立為執(zhí)政黨在社會建設(shè)領(lǐng)域的重要歷史經(jīng)驗,。無論從應(yīng)然意義,,還是從實然層面看,我國的多元解紛機(jī)制都與國家治理緊密聯(lián)系,,應(yīng)將多元解紛機(jī)制定位為國家治理的一項基礎(chǔ)性制度安排和常態(tài)化治理實踐,。

首先,多元解紛是我國國家治理的基本內(nèi)容,。與國家發(fā)展,、國家福利等概念相對應(yīng),國家治理的內(nèi)容始終是以抑制,、減少乃至消除社會運行中的負(fù)面現(xiàn)象為主要指向的,。不同國家在不同時期或發(fā)展階段中,有著不同的國家治理內(nèi)容,。比如,,拉美以及非洲一些發(fā)展中國家,其國家治理的內(nèi)容主要集中于解決貧困,、艾滋病,、毒品或恐怖主義等社會問題。對于處在社會轉(zhuǎn)型期的我國來說,,社會矛盾糾紛的大量涌現(xiàn)是阻滯社會運行,、影響社會安定、損傷社會團(tuán)結(jié)的重要因素,。聚合各種力量與手段,,預(yù)防和化解各種社會糾紛,無疑是轉(zhuǎn)型期我國國家治理的基本內(nèi)容,。在改革開放后不久,,決策層即提出了“綜合治理”的方針?!熬C合治理”最初主要適用于社會治安領(lǐng)域,,后來進(jìn)一步擴(kuò)及國家治理的整體領(lǐng)域。“綜合治理”是我國國家治理的基礎(chǔ)性概念,,其內(nèi)涵十分豐富,,既包括對各種消極社會現(xiàn)象的治理,也包括各方面主體參與下的治理,;既指運用多種手段,、多種方式的治理,亦指追求多層次社會目標(biāo)的治理,。多元解紛機(jī)制正是全面體現(xiàn)綜合治理豐富意涵且具體踐行綜合治理方針的基本方式或路徑,。易言之,當(dāng)代中國國家治理的需求奠定了多元解紛機(jī)制本質(zhì)化的意義,。

其次,,多元解紛是我國國家治理能力的重要標(biāo)識。國家治理能力是國家能力的重要組成部分,。對于國家治理能力,,國內(nèi)外政治學(xué)理論有諸多討論。弗朗西斯·福山把國家分為“強(qiáng)國家”與“弱國家”,,并以此評價國家治理能力的強(qiáng)弱。我國有政治學(xué)學(xué)者提出了“基礎(chǔ)性國家能力”這一命題,,并將其細(xì)分為八項“最基礎(chǔ)”的能力,。盡管各種理論的解說和著眼點不同,但結(jié)論具有共識性,,即國家對社會矛盾糾紛的控制與化解能力,,始終是國家治理能力的直接且重要的標(biāo)識。瑟達(dá)·斯科克波爾對國家能力的界定尤其突出了國家在“面對反抗性社會經(jīng)濟(jì)環(huán)境”時實現(xiàn)其目標(biāo)的能力,。作為福山理論中的“強(qiáng)國家”以及高度重視“基礎(chǔ)性國家能力”建設(shè)的我國,,國家治理能力在很大程度上體現(xiàn)為或者說依托于多元解紛機(jī)制的建立與完善。

多元解紛機(jī)制體現(xiàn)了國家對解紛資源,、解紛手段的動員,、整合和統(tǒng)攝的能力。與ADR中各種解紛手段的孤立運用不同,,我國的多元解紛機(jī)制以國家作為“元治理”的主體,,且在國家統(tǒng)籌下運行,“多元一體”是這一機(jī)制的重要特點,,“黨委領(lǐng)導(dǎo),、政府主導(dǎo)、部門協(xié)同,、社會參與”是這一特點的集中概括,。更為重要的是,多元解紛機(jī)制體現(xiàn)著對解紛過程中多重價值目標(biāo)的追求。從“維穩(wěn)治亂”到“平安有序”,,再到“和諧友善”,,這些具有一定遞進(jìn)性的目標(biāo),構(gòu)成多元解紛機(jī)制運行的基本向度,。不同解紛手段或方式存在的重要意義,,不僅僅是對社會糾紛總量的適應(yīng),亦是對不同糾紛處置需求的應(yīng)對,;“把非訴訟糾紛解決機(jī)制挺在前面”是實現(xiàn)多重性,、多層次的社會目標(biāo)的重要策略性選擇??梢?,多元解紛機(jī)制能夠從“量”與“質(zhì)”兩方面體現(xiàn)我國國家治理能力的某種優(yōu)勢。

最后,,多元解紛機(jī)制是我國國家治理現(xiàn)代化的現(xiàn)實路徑,。黨的十八大提出推進(jìn)和實現(xiàn)“國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化”的任務(wù)與目標(biāo)。這一任務(wù)與目標(biāo)的實現(xiàn)有賴多方面的努力,,多元解紛機(jī)制無疑是一條重要的路徑,。

其一,多元解紛機(jī)制有效融合了國家與社會治理力量,。1995年聯(lián)合國全球治理委員會發(fā)布的一份研究報告指出:“治理是各種公共的或私人的個人和機(jī)構(gòu)管理其共同事務(wù)的諸多方式的總和,。”我國理論界也普遍認(rèn)同國家與社會力量的統(tǒng)一是治理現(xiàn)代化的重要方面,。有一定代表性的觀點認(rèn)為,,治理體系現(xiàn)代化,是指“包括多元化治理主體,、復(fù)雜化治理對象,、多樣化治理方式以及多維度治理過程于一體的公共權(quán)威實施框架的現(xiàn)代化系統(tǒng)”。多元解紛機(jī)制與治理體系現(xiàn)代化的機(jī)理及要求具有高度契合性,,它既反映了國家對社會問題的高度關(guān)切與關(guān)注,,更體現(xiàn)出國家與社會在治理過程中的相互融合與積極互動。

其二,,多元解紛機(jī)制把各種解紛手段納入了法治化框架,。法治化是國家治理現(xiàn)代化的另一向度,“推進(jìn)國家治理現(xiàn)代化的核心是法治化”,。多元解紛機(jī)制也較為典型地體現(xiàn)了通過法治化推進(jìn)治理現(xiàn)代化的精神,。幾十年來,貫穿于多元解紛機(jī)制的發(fā)展與完善過程中的一條主線就是法治化,。這具體表現(xiàn)在,,在實踐中,,既強(qiáng)調(diào)將法治作為多元解紛的基本依據(jù),尤其是作為統(tǒng)一“多元”的基礎(chǔ),,也提倡用現(xiàn)代法治精神對傳統(tǒng)的調(diào)解進(jìn)行必要的改造,,以提升其組織化、程序化,、規(guī)范化水平,。在此意義上說,我國多元解紛機(jī)制顯然不是“法化”的消解,,而是解紛手段法治化的一種現(xiàn)實進(jìn)路,。

(三)國家治理定位下多元解紛機(jī)制的應(yīng)有意涵

從國家治理的視角看待多元解紛機(jī)制,意旨在于提示甚而刷新對于這一機(jī)制應(yīng)有意涵的認(rèn)知,。事實上,,也只有在國家治理這一高維定位下,多元解紛機(jī)制的內(nèi)在意涵才能真實,、全面地得到展示,。這些意涵可理解為國家治理定位下的多元解紛機(jī)制的派生命題。

其一,,多元解紛手段或方式必須覆蓋所有社會糾紛,。如果認(rèn)同社會糾紛是一種負(fù)面性的社會存在,也認(rèn)同司法(訴訟)手段與方式受自身特性及能力的局限,,不可能(在總量和質(zhì)性兩方面)滿足或適應(yīng)所有社會糾紛解決的需求,,甚至不可能滿足或適應(yīng)大部分社會糾紛處置的需求,那么,,基于國家治理的需要,糾紛解決手段或方式就必然是多元化的,。

其二,,所有社會管理或監(jiān)督的權(quán)力(職責(zé))都可以也應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)化為解紛資源,相關(guān)主體都負(fù)有解紛責(zé)任,。這是多元解紛機(jī)制之“多元”形成,、發(fā)展與完善的必要條件,自然也意味著我國社會中存在著廣泛的解紛資源,,發(fā)展與完善多元解紛機(jī)制的重要著眼點應(yīng)在于對“多元”的進(jìn)一步探究與拓展,。

其三,解紛手段與糾紛特質(zhì),、解紛需求應(yīng)具有適配性,。社會糾紛的復(fù)雜性決定了解紛過程的復(fù)雜性和解紛要求的多樣性。每一種解紛手段既有其特定的優(yōu)勢,,亦有其不可避免的缺陷,。國家治理定位下的多元解紛機(jī)制,,不僅要保持解紛手段與各類糾紛特性、各類糾紛的解紛需求相對應(yīng),,也要解決某些復(fù)雜社會糾紛中多種解紛手段的綜合運用問題,。

其四,多元解紛機(jī)制內(nèi)嵌于社會生活過程,。社會糾紛是社會交往必然伴生的現(xiàn)象,,是社會生活的必然組成部分。從國家治理的要求看,,多元解紛機(jī)制必須嵌入社會生活過程之中,,即解紛組織或其他主體應(yīng)分布并配置在社會生活各個領(lǐng)域和社會生活過程的各個環(huán)節(jié),同時,,不同社會生活都應(yīng)有與其相適應(yīng)的糾紛解決手段或方式,。只有通過這種嵌入,才能有效保證糾紛解決的適時性與適應(yīng)性,。

其五,,黨政主導(dǎo)和統(tǒng)籌是多元解紛機(jī)制的核心。各種解紛手段固然有其特定的運作方式和與之相聯(lián)系的相對獨立性,,但“多元”絕不意味著“分散”,。雖然司法在多元解紛機(jī)制中有著突出的地位,但司法(實踐中主要體現(xiàn)為法院)永遠(yuǎn)無法獨立擔(dān)當(dāng)推動或帶動“多元”的責(zé)任,。國家治理定位下的多元解紛機(jī)制的核心,,仍然在于黨政的主導(dǎo)和統(tǒng)籌。黨政主導(dǎo)和統(tǒng)籌,,既是多元解紛機(jī)制形成和發(fā)展的基礎(chǔ),,也是多元解紛機(jī)制在法治化框架中運行的保障。不僅如此,,黨政組織自身亦是解紛主體中的重要角色,。黨政主導(dǎo)和統(tǒng)籌是我國多元解紛機(jī)制的根本特色,也是認(rèn)知和理解我國多元解紛機(jī)制的關(guān)鍵所在,。

二,、解紛資源的供給與多元解紛手段的改善和拓展

國家治理的定位為解紛資源的供給提供了更大的想象與實現(xiàn)空間,開放了改善和拓展解紛手段,、進(jìn)一步豐富“多元”之內(nèi)涵的可能,。以此為基礎(chǔ),需要通過對解紛機(jī)理,,特別是對構(gòu)成解紛手段的實質(zhì)要素的分析,,探討哪些社會要素可以實際轉(zhuǎn)化為解紛資源,進(jìn)而使解紛手段或方式得以改善和拓展,。

(一)構(gòu)成解紛手段的實質(zhì)性要素

糾紛解決的外部形態(tài)是,,解紛主體居中對糾紛作出裁決,,或居中勸解促使糾紛主體就爭議事項的處理達(dá)成一致。因此,,人們往往僅注重解紛資源的形式性要素,,如解紛主體、解紛程序,、糾紛處置依據(jù),、解紛方式等。馬丁·夏皮羅用“四要素”描述法學(xué)理論中法院裁判的“理想化的模型”,,即獨立的法官,、適用先存的法律規(guī)則、對抗性訴訟程序,、作出兩分式的判決,。羅杰·科特威爾認(rèn)為,這種四要素模式的運作,,亦即法官“在爭議的雙方當(dāng)事人中決定誰'對’誰'錯’,,然后就糾紛作出一個兩分式裁決”,“不可能使得糾紛得到真正解決”,,“不可能給出一個讓所有當(dāng)事人都能接受的結(jié)果”,。夏皮羅和科特威爾的真實用意并不在于完全否定法院的解紛功能,而是說兩分式裁決并不能使糾紛得到實質(zhì)性化解,;糾紛的真正解決更主要取決于解紛手段(包括法院裁判)在化解糾紛過程中對于糾紛主體的實質(zhì)性影響,。這就引出一個容易被忽略,但與解紛機(jī)理相關(guān)聯(lián)的基礎(chǔ)性問題:哪些要素能在糾紛化解中實際產(chǎn)生作用,,從而使具備這些要素的實踐形式能夠獲得“作為一種解紛手段”的基本品性,。質(zhì)言之,構(gòu)成解紛手段的實質(zhì)要素究竟是什么,?

美國政治學(xué)家查爾斯·林德布洛姆在論及社會控制的基本方法時,,提出了社會控制的三要素說,即權(quán)威,、交換、說服,?!皺?quán)威”可以等同于“用得到約定的處罰所支持的指揮和控制地位”;“交換”意味著“兩個人(有時也許是更多人)之間的關(guān)系,,每人提供一個好處,,以誘導(dǎo)另一個人的反應(yīng)”,這種“好處可以是任何東西,,只要獲得者感到它是合乎愿望的”,;“說服”則是指通過“分析,、懇求、告誡,、討論”等信息交流方式來求得人們的某種認(rèn)同,,甚至“利用灌輸來俘獲人們的內(nèi)心”。林德布洛姆認(rèn)為,,任何社會控制方式都脫離不了這三個要素,,差異僅是各要素的使用方式或程度不同。社會糾紛的解決無疑是社會控制的重要組成部分,,且較為典型地體現(xiàn)著社會控制的具體實踐形態(tài),。因此,在微觀層面上,,上述三個方面也構(gòu)成了糾紛解決手段的實質(zhì)性要素,。

任何解紛手段得以成立的前提是權(quán)威,這既指解紛主體(組織或個人)相對于糾紛主體的權(quán)威地位,,又可以指解紛過程以及結(jié)果的權(quán)威,。權(quán)威可依其來源分為三類:一是源于解紛主體的自然屬性的權(quán)威,即質(zhì)性權(quán)威,。例如,,法院、仲裁機(jī)構(gòu)或者調(diào)解組織,,本身即是專門化的解紛主體,,它們相較于其他社會主體,在解紛領(lǐng)域具有天然的權(quán)威,。二是授予性權(quán)威或獲得性權(quán)威,。“如果一組權(quán)威關(guān)系是表層的,,必有另一組權(quán)威關(guān)系(不是另一種社會過程)藏匿其后,。”例如,,法院審判的權(quán)威就源自于國家的授權(quán),。授予性權(quán)威還可衍化出派生權(quán)威,如在司法強(qiáng)制性的加持下,,裁決結(jié)果或調(diào)解結(jié)果能夠獲得強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)威,。三是解紛主體通過公正、公平的自律以及解紛的實際業(yè)績與成效,,獲得社會的一定認(rèn)同,,由此形成的權(quán)威。不同類型的權(quán)威的強(qiáng)度及影響力是不同的,。在現(xiàn)有解紛手段中,,雖然三種權(quán)威來源可以同時疊加于任何一種手段,,但各自的權(quán)威性仍然具有重要差異。

一般認(rèn)為,,糾紛解決過程是一種解紛主體的判斷或議定過程,,并不存在解紛主體與糾紛主體之間的“交換”,而事實上,,解紛中不僅存在利益或資源的交換,,這種交換的實際作用也不容小覷。在林德布洛姆的理論中,,用于交換的“好處”,,既包括正向利益的增加,也包括負(fù)向利益的減少,。所以,,解紛主體與糾紛主體的互動過程,實際上也是一種交換過程,。法院或仲裁機(jī)構(gòu)中的調(diào)解,,就清晰地內(nèi)含著這種交換,而其他行為也具有某種交換性因素,。即便是裁決,,也同樣帶有交換的特征,當(dāng)事人從裁決中所獲利益的多寡,,相應(yīng)取決于其在解紛過程中對解紛主體要求的配合程度(如是否滿足法官或仲裁員的舉證要求),。人民調(diào)解組織通常被認(rèn)為并不具備交換的資源和條件,但事實并非如此,。調(diào)解組織實際上掌控著一定的“社會正當(dāng)性”的分配權(quán),。由主流意識形態(tài)、法律規(guī)范,、普遍性道德原則所構(gòu)成的“社會正當(dāng)性”,,往往需要通過一定的介質(zhì)去影響具體社會成員及其行為,調(diào)解組織正是扮演了這種介質(zhì)的角色,。調(diào)解組織在調(diào)解中對糾紛是非的認(rèn)知,,以及對糾紛主體的評價,對應(yīng)蘊含著“社會正當(dāng)性”的分配,,并據(jù)此換取糾紛主體對其解紛建議的認(rèn)同,。交換因素在解紛中的作用,還有更為突出的一種體現(xiàn):許多糾紛的實際化解需要當(dāng)事人以外的其他主體配合,,以及其他外部資源的供給(在許多行政案件或涉行政因素的案件中尤為如此),這就需要解紛主體具有相應(yīng)的協(xié)調(diào)能力或資源供給能力,。在此情況下,,交換能力就成為解紛手段發(fā)揮作用的關(guān)鍵性因素,。

作為解紛手段構(gòu)成要素的“說服”,具有下述特征:其一,,說服是各類解紛手段不可或缺的方式,。非訟調(diào)解使用的主要方式是說服,調(diào)解協(xié)議的達(dá)成在很大程度上是說服的結(jié)果,,而訴訟與仲裁中同樣也貫穿著說服,。這不僅指訴訟與仲裁往往都有說服調(diào)處的過程,更是指裁判或裁決中的論證說理直接體現(xiàn)著說服的目的,,說服是糾紛主體主觀上接受裁判或裁決的必要因素,。其二,用以說服的理據(jù)是多元的,。說服不僅立足于法律規(guī)范和事實邏輯,,還借助于公共道德、主流意識形態(tài)話語,,尤其是社會生活中的常情常理和常識,。正如羅伯特·阿列克西所強(qiáng)調(diào)的,法律論證同時向著道德理由,、“倫理—政治”理由與實用理性理由開放,。在糾紛化解中,一切能夠代表普遍性社會共識的規(guī)則,、原則,、知識、情理與經(jīng)驗等,,都可為消弭糾紛主體的認(rèn)知分歧提供參照,,都可以成為說服的理據(jù)。其三,,說服的機(jī)理既體現(xiàn)著糾紛主體對理性的趨從,,也內(nèi)蘊著主體的功利性考量。說服過程能夠為糾紛主體的認(rèn)知提供正確導(dǎo)引,,使之在相同的理性維度上找到解紛依據(jù),;也可把糾紛各方所面臨或可能面臨的境遇及利弊得失予以解析,為糾紛主體考量糾紛處理之成本與收益提供參考,,促成糾紛主體作出有利紛爭化解的選擇,。其四,說服的效果很大程度上取決于說服方式,。相比于權(quán)威以及交換,,說服是成本較低但收效較難的要素,說服的成效對說服方式的依賴性很強(qiáng)。一般而言,,說服不能僅僅表現(xiàn)為解紛主體居于高位而對糾紛主體進(jìn)行訓(xùn)導(dǎo)與教育,,更應(yīng)體現(xiàn)為解紛主體與糾紛主體在平等地位上溝通與交流,尤其是對糾紛主體予以共情式的理解,,并以此為基礎(chǔ)表達(dá)對紛爭的認(rèn)識以及解紛建議,。此外,為糾紛主體創(chuàng)造和提供充分的爭論與對話,、彼此說服的條件與機(jī)會,,亦是說服要素發(fā)揮作用的重要方式。

權(quán)威,、交換,、說服三項要素在不同解紛手段中的地位和作用并不相同,卻是每種解紛手段所必須具備的,。這三項要素相互依存,,共同發(fā)揮作用?!坝袡?quán)威,、可交換、能說服”,,既是解紛手段賴以成立的內(nèi)在條件,,亦是解紛手段被外部認(rèn)可的依據(jù)。

(二)可轉(zhuǎn)化為解紛資源的社會力量

考察解紛資源供給的另一維度是,,哪些社會力量可轉(zhuǎn)化為解紛資源,,更明確地說,哪些社會力量可以通過動員,、整合進(jìn)而成為可資利用的解紛資源,。對此問題的探討,不僅能夠開拓有關(guān)解紛資源供給的認(rèn)知視野,,也有助于理解不同社會力量在解紛過程中的特殊效能,。從多元解紛機(jī)制的角度看,司法所具有的國家強(qiáng)制力的主導(dǎo)地位無需置疑,,但多元解紛視角對國家強(qiáng)制力運用的關(guān)注,,主要在于司法的國家強(qiáng)制力與其他社會力量在整體層面上的并用與融合。這些社會力量主要包括下述四方面,。

1.黨政組織的協(xié)調(diào)力

在我國“大一統(tǒng)”的體制之下,,黨政組織在組織結(jié)構(gòu)、權(quán)威關(guān)系,、人事制度上形成深度關(guān)聯(lián),,具有統(tǒng)攬全局、主導(dǎo)社會發(fā)展與運行的地位和能力。在社會糾紛解決方面,,黨政組織的協(xié)調(diào)力具有三個特點:一是黨政組織能夠協(xié)調(diào)相應(yīng)轄域內(nèi)涉及跨地區(qū),、跨部門的某些糾紛的處理。黨政組織在其轄域的領(lǐng)導(dǎo),、管理權(quán)力與職能,能夠延伸或覆蓋至某些糾紛的解決過程之中,,從而突破地區(qū)或部門的藩籬,,疏解糾紛中與地區(qū)、部門利益或職能相關(guān)的沖突,。二是黨政組織能夠從社會發(fā)展和社會管理角度協(xié)調(diào)某些糾紛,,把糾紛的解決與處理放置在社會發(fā)展和社會管理的全局中考量,特別是在某些情況下,,黨政組織能利用其所擁有的經(jīng)濟(jì),、行政或社會條件,為糾紛的化解提供必要的增量資源,。三是黨政組織能夠協(xié)調(diào),、統(tǒng)籌多種解紛手段的運用,應(yīng)對和處置某些具有重大社會影響的糾紛,。概括地說,,在涉及面寬、主體眾多,、性質(zhì)復(fù)雜,、綜合性強(qiáng)的糾紛處理方面,黨政組織的協(xié)調(diào)具有其他社會力量所難以企及的優(yōu)勢,。

2.行業(yè)管理的規(guī)制力

我國行業(yè)管理大體上分為體制內(nèi)的政府職能部門管理,、體制外的行業(yè)自律組織管理,以及融合前兩者部分元素的合作式管理三種類型,。雖然三種管理類型的權(quán)威性及手段在客觀上有較大差異,,但對于被管理者來說,都具有相應(yīng)的規(guī)制力,。從解紛的角度看,,行業(yè)管理規(guī)制力的可利用性主要體現(xiàn)于三方面:一是行業(yè)管理具有參與處理行業(yè)內(nèi)糾紛以及涉及本行業(yè)的某些糾紛的客觀要求。這是因為,,保持行業(yè)發(fā)展與運行的正?;⒂行蚧?,本來即是行業(yè)管理的職責(zé)所在,。近些年,一些行業(yè)內(nèi)主體間的糾紛之所以外溢至司法,既是受“視訴訟為解紛之正途”這一偏見的影響,,也在一定程度上緣于行業(yè)管理的疏失與懈怠,。隨著行業(yè)管理的強(qiáng)化,行業(yè)規(guī)制力在解紛中的作用也會進(jìn)一步凸顯,。二是行業(yè)規(guī)制力有助于提升解紛的專業(yè)性,。相較于其他解紛主體,在涉及專業(yè)技術(shù)問題的判斷上,,行業(yè)管理主體有明顯的智識能力優(yōu)勢,。行業(yè)管理組織能夠依據(jù)其專業(yè)特征、專業(yè)標(biāo)準(zhǔn)與要求,,判斷糾紛中的是非曲直,,把握糾紛處理的尺度,保持解紛的權(quán)威性,。并且,,行業(yè)管理主體所具有的這種專業(yè)性優(yōu)勢無法被其他主體所替代。三是行業(yè)規(guī)制中的激勵和約束資源能夠?qū)嶋H轉(zhuǎn)化為解紛能力,。行業(yè)規(guī)制往往都伴之(甚而立基于)相應(yīng)的行業(yè)準(zhǔn)入,、行業(yè)評級、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)考核,、行業(yè)獎懲等評價手段或措施,,這些對于糾紛主體的實際利益都有不同程度的影響,對正向資源的追求或?qū)ω?fù)向評價的規(guī)避,,能夠成為相關(guān)主體化解糾紛的內(nèi)在動因,。

3.市場評價的約束力

隨著市場在經(jīng)濟(jì)過程中主導(dǎo)地位的逐步形成,市場評價對經(jīng)濟(jì)主體的約束力也趨于強(qiáng)化,。市場評價的約束力同樣是一種現(xiàn)實性很強(qiáng)的解紛資源,。實踐中,市場評價約束力成為解紛資源的轉(zhuǎn)換機(jī)制主要是信用評價,。在市場經(jīng)濟(jì)條件下,,信用是行為期待可能性的外在公共性評價信息。在大數(shù)據(jù)時代,,大數(shù)據(jù)征信更是以其技術(shù)優(yōu)勢推動與加速社會信用的建構(gòu),。由于主體的信用水平直接關(guān)系到其市場地位、市場形象,,乃至成為某類市場主體(市場準(zhǔn)入)的資質(zhì),,特別是網(wǎng)絡(luò)平臺對于主體信用資源的調(diào)控具有非常突出的作用,當(dāng)糾紛處理過程和最終結(jié)果有可能影響糾紛主體的信用評價時,,利己的本能會促使糾紛主體在糾紛解決中作出理性選擇,。當(dāng)然,,也正是因為市場評價的約束力在很大程度上依賴于信用評價這一轉(zhuǎn)換機(jī)制,一方面應(yīng)充分保持信用評價的公信力,,公信力是糾紛主體認(rèn)同并據(jù)以選擇解紛立場與態(tài)度的基礎(chǔ),;另一方面,應(yīng)在解紛領(lǐng)域中適度擴(kuò)展信用評價的運用,,通過一定的程序?qū)⒎窃A解紛過程中的相關(guān)信息納入信用評價,,并合理確立信用風(fēng)險分類等級,以使市場評價的約束力嵌入并體現(xiàn)于非訟解紛過程,。

4.社會輿論的影響力

在傳統(tǒng)“熟人社會”中,,輿論的影響力對于糾紛調(diào)解具有重要作用。在當(dāng)下所謂“半熟人社會”或“擴(kuò)展的熟人社會”中,,社會輿論影響力因自媒體的廣泛運用而在各類解紛手段中得到更為充分的體現(xiàn)。首先,,社會輿論的影響力本質(zhì)上體現(xiàn)為社會正義對個別性社會行為的矯正,。盡管在價值觀念多元化的當(dāng)下,社會輿論有其復(fù)雜的一面,,但主流社會輿論仍然與社會正義保持著一定的同向性,。在社會輿論的影響下,任何社會糾紛或糾紛主體的行為,,都在相關(guān)范圍以及不同程度上受制于這種社會正義的評價,,并由此對社會糾紛中偏離社會正義的個別性行為產(chǎn)生一定的矯正作用,從而有利于糾紛的化解,。其次,,社會輿論對糾紛解決過程的影響亦可視為一種“集體性說服”。在媒體傳播的作用下,,解紛場景從法庭,、仲裁庭、調(diào)解室等物理空間移向廣闊的社會場域,,“說服者”也由法官,、仲裁員、調(diào)解員等解紛主體擴(kuò)展至社會公眾,。在“轉(zhuǎn)發(fā)以及圍觀也是一種力量”的大眾輿論時代,,“說服”的能量在很大程度上被放大與增強(qiáng),“集體性說服”對于解紛的作用也相應(yīng)得到提升,。最后,,社會輿論的影響力取決于不同糾紛的性質(zhì)以及糾紛主體的差異性感受??傮w上說,,越是趨近于社會公眾日常生活的社會糾紛,,尤其是主體行為對社會公眾基本認(rèn)識具有挑戰(zhàn)性的糾紛,輿論的影響力就越大,。雖然不同糾紛主體對于社會輿論的壓力感受會有很大差異,,但無論怎樣,主體的社會屬性決定了,,任何糾紛主體都不可能無視社會輿論影響力的存在,。

(三)解紛手段的改善與拓展

對解紛手段的實質(zhì)要素和作為解紛資源的社會力量的分析,為審視和評價既有解紛手段提供了依據(jù),,也為解紛手段的進(jìn)一步改善與拓展提供了啟示,。具有一定現(xiàn)實性的改善與拓展思路主要有下述幾方面。

1.提升調(diào)解約束的剛性

從非訟解紛手段的發(fā)展趨勢看,,調(diào)解在非訴訟手段中仍將處于重要地位,。問題在于,傳統(tǒng)調(diào)解的社會基礎(chǔ)已發(fā)生重要變化,,調(diào)解人的人格權(quán)威作用趨于式微,,而簡單說服的效果也極為有限。在此背景下,,保持并提升調(diào)解的剛性約束和有效性,,成為改善調(diào)解手段的關(guān)鍵。近些年,,學(xué)術(shù)界分別從社會資本,、專業(yè)知識、互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的運用等方面提出多種思路與見解,,有學(xué)者甚至提出以“事清責(zé)明”為特色的“裁判式調(diào)解”,,寄望于彌補(bǔ)調(diào)解權(quán)威的弱化或缺失。這些思路與見解對于調(diào)解權(quán)威性的提升都有不同程度的助益,,但更富有實質(zhì)意義的思考在于:如何把行政監(jiān)管,、行業(yè)規(guī)制以及司法審判等方面的強(qiáng)制性因素融入調(diào)解過程之中,強(qiáng)化調(diào)解過程及結(jié)果的剛性約束,。在此方面,,可考慮的路徑有:(1)基于不同類型調(diào)解主體的影響力的差異,在人民調(diào)解,、行業(yè)調(diào)解,、行政調(diào)解三種類型中,適度提高行業(yè)調(diào)解,、行政調(diào)解在調(diào)解結(jié)構(gòu)中的比重,;(2)將訴訟強(qiáng)制措施更多地引入調(diào)解。除了通過調(diào)解書確認(rèn)賦效(強(qiáng)制執(zhí)行效力)外,,還應(yīng)考慮把財產(chǎn)保全等措施運用于調(diào)解,;(3)在人民調(diào)解中更多地滲入基層黨政組織的協(xié)調(diào)因素,,適度淡化人民調(diào)解的民間色彩,逐步使部分人民調(diào)解轉(zhuǎn)化為基層黨政組織的一項職能,。

2.創(chuàng)設(shè)新的仲裁類型

目前,,我國的仲裁主要有商事仲裁、國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁,、勞動爭議仲裁,、土地糾紛仲裁、海事仲裁等類型,,但以商事仲裁為主,。然而,在社會生活內(nèi)容日益豐富的條件下,,商事仲裁的受案范圍已不能覆蓋許多新型社會生活內(nèi)容,,且商事仲裁的專業(yè)性也難以與處置某些類型糾紛的要求相適應(yīng)。近十多年中,,最高人民法院相繼與銀行,、保險、金融管理機(jī)構(gòu),、證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)以及工商聯(lián)等多個行業(yè)管理機(jī)構(gòu)共同發(fā)布文件,力圖推進(jìn)相關(guān)行業(yè)或領(lǐng)域的多元解紛機(jī)制的建設(shè),,但從實際內(nèi)容看,,仍然是突出這些行業(yè)中的調(diào)解的作用,既未體現(xiàn)出“多元”的特性,,亦未能完全避免調(diào)解過程及結(jié)果“軟約束”的缺失,。這種情況表明,在繼續(xù)保持并完善行業(yè)調(diào)解的同時,,需要根據(jù)各行業(yè)解紛的具體情況及實際需求,,探索創(chuàng)設(shè)新的仲裁類型,尤其是對電商交易,、物業(yè)管理,、交通事故、醫(yī)療事故,、競技體育等方面的糾紛,,以及金融機(jī)構(gòu)之間的某些糾紛,創(chuàng)設(shè)相應(yīng)的仲裁類型,,將部分行業(yè)調(diào)解轉(zhuǎn)為專業(yè)仲裁,。如此,不僅能提升解紛手段的實際能力,,也能使解紛中的專業(yè)評價得到更充分的體現(xiàn),。需要指出的是,,這類仲裁往往需要相關(guān)行政管理機(jī)構(gòu)參與,因而具有一定的行政色彩,,可能突破仲裁法對于仲裁機(jī)構(gòu)作為社會性組織的限定,。然而,從我國實際情況看,,基于國家對社會滲透的廣度與深度,,即便是商事仲裁機(jī)構(gòu),亦非純粹的社會性組織,,而是具有“國家法團(tuán)主義”特點的組織,,融合多種力量提高解紛實效,才是包括仲裁在內(nèi)的各種解紛手段設(shè)置的出發(fā)點與歸宿,。

3.保持黨政組織協(xié)調(diào)的常態(tài)化

在一些特定類型的糾紛處理上,,黨政組織協(xié)調(diào)具有其他解紛手段難以比擬的優(yōu)勢,前些年一度推行的“大調(diào)解”,,在一定意義上正是對黨政組織解紛協(xié)調(diào)優(yōu)勢的一種體現(xiàn),。不過,這種帶有明顯運動化色彩的探索未能長久持續(xù),,黨政組織協(xié)調(diào)亦未能實現(xiàn)常態(tài)化運行,。從目前情況看,由黨政組織協(xié)調(diào)解決的糾紛類型及范圍較為有限,,集中于影響地方發(fā)展穩(wěn)定的重大,、復(fù)雜、突發(fā)或者涉及人數(shù)眾多,、牽涉面廣的“非常規(guī)性糾紛”,,而大量“常規(guī)性糾紛”尚未進(jìn)入黨政組織協(xié)調(diào)的范圍。與此相關(guān),,黨政組織協(xié)調(diào)解紛在組織建構(gòu),、職能設(shè)置、運行機(jī)制,、工作方式等層面的偶然性,、隨機(jī)性較強(qiáng),尚未成為一種常態(tài)化實踐,。在“發(fā)展主義”觀念的影響下,,一些黨政機(jī)構(gòu)客觀上偏重于地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展,在理念上仍將糾紛化解視為法院的專門職能,,而未將協(xié)調(diào)化解管理領(lǐng)域內(nèi)糾紛,、為其他解紛手段提供支撐視為自己的常規(guī)職責(zé)。此外,,盡管信訪已經(jīng)成為社會成員提出訴求的重要渠道,,但信訪機(jī)構(gòu)的功能仍主要局限于轉(zhuǎn)達(dá),、交辦,實際解紛能力較弱,。為此,,有必要從以下途徑推動黨政組織協(xié)調(diào)的常態(tài)化:(1)將協(xié)調(diào)化解糾紛明確為黨政組織的常規(guī)職責(zé),同時明確各黨政機(jī)構(gòu)在管理領(lǐng)域范圍內(nèi)都負(fù)有化解糾紛的責(zé)任,,并將糾紛解決納入常規(guī)性考核指標(biāo),;(2)結(jié)合黨政組織分工,明確各管理領(lǐng)域中糾紛協(xié)調(diào)化解的職責(zé)歸屬,,并著力構(gòu)建跨領(lǐng)域,、跨部門的糾紛化解統(tǒng)籌協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)與機(jī)制;(3)提升信訪機(jī)構(gòu)在解紛中的組織協(xié)調(diào)和資源調(diào)動能力,,確保信訪中涉及個體權(quán)益保障的案件快速分流至歸口解紛主體,。更有意義的探索是,將信訪機(jī)構(gòu)發(fā)展或調(diào)整為黨政組織常規(guī)性的解紛機(jī)構(gòu),。

4.強(qiáng)化司法對其他解紛手段的賦能賦效作用

在多元解紛機(jī)制中,,司法方式無疑居于重要地位,但這種重要性不應(yīng)限于糾紛的直接處置,,而應(yīng)當(dāng)更多地體現(xiàn)為對其他解紛手段的賦能賦效,。總體上說,,司法要由以審判為主向?qū)徟信c審查雙重職能并重轉(zhuǎn)變,,同時擴(kuò)大對非訟手段的審查范圍,為非訟手段提供支撐和引導(dǎo),,以保障非訟解紛的正確性,尤其是應(yīng)將司法的強(qiáng)制性和法律適用水準(zhǔn)輻射至多元解紛機(jī)制運行的全過程,。具而言之,,有以下幾種途徑:(1)擴(kuò)大司法保全措施在非訟解紛中的適用,通過保全措施提升非訟解紛方式的有效性,。為此,,應(yīng)當(dāng)弱化保全與提起訴訟之間的制度性關(guān)聯(lián),允許非訟當(dāng)事人在符合條件的情況下申請保全,。(2)針對審判,、執(zhí)行和非訟解紛方案審查中發(fā)現(xiàn)的復(fù)雜、重大或普遍性問題,,以及非訟解紛機(jī)構(gòu)提出的一些疑難問題,,向各類非訟解紛主體提出個別問題或普遍性問題的司法建議。與此同時,,為避免司法建議弱化甚至虛化,,黨政組織應(yīng)構(gòu)建并完善對司法建議的回應(yīng)與考核機(jī)制,。(3)增加典型案例供給,發(fā)揮典型案例對非訟解紛的針對性,、常態(tài)化引導(dǎo)和示范作用,,提升非訟解紛機(jī)構(gòu)糾紛化解的整體水平與能力。(4)構(gòu)建強(qiáng)制執(zhí)行與非訟解紛手段之間的常規(guī)性銜接機(jī)制,。司法審判中需要行政機(jī)關(guān)或其他主體配合時,,相關(guān)主體應(yīng)予配合,經(jīng)法院審查確認(rèn)的非訟解紛法律文書應(yīng)構(gòu)成強(qiáng)制執(zhí)行依據(jù),,對其中的失信當(dāng)事人按照法定條件納入信用懲戒管理體系,。

三、糾紛解決的實際需求與解紛手段的適配

長期以來,,學(xué)界和實務(wù)界對于多元解紛機(jī)制的探討與研究,,主要立足于“量”的層面,即側(cè)重研究如何通過非訟手段減少訴訟總量,。然而,,多元解紛機(jī)制的存在意義更主要在于,通過運用不同的解紛手段,,發(fā)揮不同手段各自的優(yōu)勢,,以適應(yīng)不同糾紛解決的實際需求。這就是說,,比“量”的分解更為重要的,,是解紛手段與解紛需求的適配。如果沒有這種適配,,“量”的問題是無法真正得到解決的,,因為糾紛集中于法院的現(xiàn)象,很大程度上是糾紛主體無奈選擇的結(jié)果,。因此,,在對解紛資源及手段(供給層面)進(jìn)行探討的基礎(chǔ)上,應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步思考的問題是解紛需求與解紛手段的適配性(需求層面),。

(一)我國社會糾紛的特異性與解紛的特殊需求

與社會轉(zhuǎn)型以及轉(zhuǎn)型期特定的社會情勢相關(guān),,近幾十年中,我國的社會糾紛不僅大規(guī)模發(fā)生,,很多糾紛也呈現(xiàn)出與常規(guī)性糾紛不盡一致的特征,。社會糾紛的特異性,衍生出對糾紛解決的特殊需求,。

首先,,因社會信用缺失而產(chǎn)生的糾紛占比高,衍生出對解紛手段強(qiáng)制性的需求。從近些年法院處理的案件看,,大量糾紛并不存在是非方面的爭議,,而多是因社會信用基礎(chǔ)薄弱、當(dāng)事人誠信缺失而導(dǎo)致權(quán)利人的權(quán)益得不到實現(xiàn),。造成這一現(xiàn)象的重要原因在于,,我國社會生活中存在這樣一種悖論:一方面,受傳統(tǒng)文化的影響,,社會主體對傳統(tǒng)“熟人社會”的“信義”倫理往往抱有很大的期待和信心,,在交易形成過程中,很容易將交易預(yù)期建立在這種信任之上,,故民商事行為過程及方式通常較為草率,;而另一方面,當(dāng)事人的契約精神較為缺乏,,履約意識薄弱,,維持信用的意愿較低,故失信,、違約現(xiàn)象十分普遍,。加之我國經(jīng)濟(jì)主體在經(jīng)濟(jì)活動中的杠桿率或負(fù)債率普遍偏高,對市場風(fēng)險的實際承受能力脆弱,,一旦出現(xiàn)資金鏈斷裂,,信用則無法守持;而在信用倫理不足以對社會主體提供自律性約束的情況下,,通過外部強(qiáng)制性措施提高違約成本,,就成為維系社會信用的必然選擇。


其次,,糾紛涵攝的行為性質(zhì)復(fù)雜,,凸顯對解紛手段綜合性的需求。近些年來,,許多糾紛呈現(xiàn)出性質(zhì)多元,、主體眾多、牽涉面廣,、成因復(fù)雜等特點,且各種糾紛相互纏結(jié)與交叉,,其中任何一類或某些關(guān)鍵環(huán)節(jié)的問題得不到解決,,糾紛便難以實質(zhì)性化解。與我國的國家與社會分野不夠清晰以及“強(qiáng)國家”的體制相關(guān),,長期以來政府擁有廣泛的行政管理職責(zé),,許多民商事糾紛甚至直接或間接源自政府的行政監(jiān)管、行政審批環(huán)節(jié)的某些因素,不僅糾紛主體無法自行解決,,法院的裁決亦難以使糾紛得到真正化解,。此外,不少民商事糾紛交織著刑事因素,,夾雜或潛含著刑事犯罪活動,。近些年處理這些糾紛的過程中,“先刑后民”還是“先民后刑”,,在理論界和實務(wù)界引發(fā)了較多的爭議,,但無論怎樣,很多糾紛都很難在簡單的刑民程序中得到妥善處理,。僅以近年來各地出現(xiàn)的“爛尾樓”糾紛為例,,“爛尾樓”事件可能關(guān)涉的糾紛如下表所示。


“爛尾樓”可能關(guān)涉的具體糾紛類型

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上表所顯示的涵攝多種性質(zhì)行為的糾紛并非極端個例,,且現(xiàn)實中類似糾紛所關(guān)涉的問題可能更為復(fù)雜,。對于這些糾紛,僅僅依憑訴訟手段無力亦無法解決,,需要綜合,、統(tǒng)籌運用多種方式,尤其有賴于黨政組織充分發(fā)揮協(xié)調(diào)作用,。

再次,,糾紛主體相互間依存度高,由此形成對解紛手段修復(fù)性的需求,。相較而言,,我國社會中社會主體間的依存度較高,以情感或倫理為基礎(chǔ)的親情友情關(guān)系,、被行政權(quán)力廣泛滲透的管理與被管理關(guān)系,、制造業(yè)大國背景下的協(xié)作配套關(guān)系,構(gòu)成了主體之間社會學(xué)意義上的重要“社會資本”,?;谏鐣P(guān)系的這種高度依存性,在許多糾紛的具體處置中,,不僅要明辨法律上的是非,,更需要在糾紛主體之間消除情感上的沖突,、情緒上的對抗,使社會關(guān)系得以恢復(fù)、社會資本得以維系,。近幾十年來,,我國行政訴訟著力推進(jìn)“開放合作型行政審判模式”,,其中蘊含的正是這種理念,。然而,受制于訴訟本身固有的對抗性特質(zhì),僅僅依靠訴訟手段很難有效回應(yīng)上述修復(fù)性需求,,更為有效的方式是,,擴(kuò)展各種非訟解紛手段的實際運用,通過非訟解紛的弱對抗性和溝通理性,,促成糾紛主體間依存關(guān)聯(lián)的恢復(fù)和社會資本的維系,。

最后,部分糾紛的形成導(dǎo)源于外部社會的快速變化,,客觀上增加了對解紛手段平衡與妥協(xié)的需求,。轉(zhuǎn)型期社會變化過快,偶發(fā)性,、突發(fā)性因素增多,,且國家政策調(diào)整與變化頻率相對較高。社會變化與政策變動的疊加,,往往對常規(guī)性社會運行形成較大沖擊,,甚至決定著經(jīng)濟(jì)主體的命運,由此衍生出的社會糾紛十分突出,。近幾年,,新冠肺炎疫情的出現(xiàn),以及房地產(chǎn),、教育培訓(xùn),、互聯(lián)網(wǎng)、外貿(mào)等行業(yè)的衰落所引發(fā)的糾紛即是例證,。對于這些糾紛,,法律上很難適用“情勢變更”“不可抗力”等免責(zé)規(guī)則,簡單依據(jù)法律上的是非標(biāo)準(zhǔn)難以作出恰當(dāng)評價和合理處置,,由此形成對具有一定變通性的糾紛平衡化處理方式的需求:既需要對各種利益因素作出綜合考量,,也需要對糾紛主體付以共情式的理解。近年來,,最高人民法院出臺了一系列司法政策文件,,引導(dǎo)法官在案件審理中通過行使自由裁量權(quán),緩釋嚴(yán)格執(zhí)法與情勢考量間的張力,,但事實上,,在司法層面將這些引導(dǎo)性要求具體運用至案件處理仍有一定難度,這又進(jìn)一步突出了非訟解紛手段的衡平性意義,。

(二)現(xiàn)實解紛手段選擇中的訴訟偏向

訴訟手段的運用受訴訟的相對性,、法律關(guān)系的明確性、當(dāng)事人范圍的特定性,、請求權(quán)基礎(chǔ)的限定性,、訴訟周期的久滯性、訴訟過程的對抗性以及處置方式的有限性等諸多因素的制約,,不僅難以解決具有一定特異性的糾紛,,對于許多常規(guī)性糾紛來說,也并非合適的解紛手段,。需要探討的是,,在存有前述明顯缺陷的情況下,訴訟手段為何仍然是糾紛主體主要的甚至是首要的選擇,?總體來說,,除了“訴訟中心主義”觀念根深蒂固、訴訟被視為解紛的主要方式之外,,更主要的原因還在于,,現(xiàn)有非訟解紛手段的有效性明顯不足,在很大程度上影響了糾紛主體對非訟方式的選擇意愿,。與此同時,,下述方面亦是影響訴訟手段選擇偏向的主要因素。


其一,,訴訟手段的權(quán)威性相對較高,。在各種解紛手段中,訴訟的權(quán)威性和社會認(rèn)可度仍然相對較高,,無論在公正性還是強(qiáng)制性上,,相較于其他解紛手段,訴訟都具有明顯優(yōu)勢,,特別是因有國家強(qiáng)制力的加持,,訴訟能對相對方形成一定的壓力。不僅如此,,訴訟還具有一定的終局性,,且能夠為其他解紛手段提供相應(yīng)救濟(jì)。即便是實行“一裁終局”的仲裁,,其裁決亦在一定程度上受制于司法的審查,。近年來,裁判文書上網(wǎng)提升了裁判說服理性的影響,,也在較大程度上增進(jìn)了訴訟手段的理性權(quán)威,,這也是糾紛主體選擇訴訟方式的主要原因之一。

其二,,國有企業(yè)(包括國有控股金融機(jī)構(gòu))的行政性運行機(jī)制并不支持非訟手段的運用,。我國市場經(jīng)濟(jì)帶有明顯的“制內(nèi)市場”特質(zhì),國有企業(yè)行政性運行的特征明顯,,在糾紛處理中往往將不受質(zhì)疑,、不受問責(zé),、符合形式性要求作為行為的主要驅(qū)動,而非將有效解紛作為主要目標(biāo),。特別是在與民營企業(yè)發(fā)生糾紛時,,國有企業(yè)的內(nèi)部管理對被究責(zé)的忌憚遠(yuǎn)甚于對解紛有效性的追求,管理者往往將規(guī)避責(zé)任風(fēng)險作為決策的首要考量因素,,以至于寧愿接受不利裁決,,也不愿接受相對有利的非訟解紛方案,坐待法院判決甚至成為其規(guī)避風(fēng)險與責(zé)任的一種策略,。從司法實踐的情況看,,國有企業(yè)的調(diào)解、撤訴率往往遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于其他主體,。

其三,,糾紛主體試圖以訴訟的高成本換取對方在權(quán)益上的妥協(xié)與退讓。無論執(zhí)行中的保全,,還是進(jìn)入訴訟征信所形成的征信瑕疵,,或是被列入失信被執(zhí)行人名單,都會給糾紛主體帶來不同程度的負(fù)面影響,。與此同時,,糾紛主體在訴訟過程中還需要支付相應(yīng)的成本,久滯的訴訟周期直接影響到權(quán)益實現(xiàn)的時間,,也會增加訴訟的實際成本,。因此,一些糾紛主體往往將訴訟周期(訴訟成本)作為實現(xiàn)其“以手段換得空間”的策略性考量,,試圖以此給相對方增加壓力,,甚至還會通過濫用管轄異議、上訴,、申訴等程序,,加大解紛難度并增加相對方因訴訟產(chǎn)生的負(fù)面影響,以此謀求相對方在實體權(quán)益方面作出讓步,。這種情形在司法實踐中屢見不鮮,。

其四,訴訟結(jié)果的不確定性支撐著糾紛主體以機(jī)會主義心態(tài)對待訴訟手段的選擇,。無論司法的公正性如何,,訴訟結(jié)果都存在一定的不確定性,法律現(xiàn)實主義代表杰羅姆·弗蘭克更是把訴訟描述成具有表演性質(zhì)的角斗,??陀^上看,司法行為的偏異性,、法官所持司法見解的差異性,、司法評價與社會評價間的分殊性,,乃至立法本身的偏差,都會構(gòu)成影響訴訟博弈結(jié)果的重要因素,。特別應(yīng)當(dāng)提到的是,,我國司法活動難以超脫以人脈關(guān)系為基礎(chǔ)的情緣生態(tài),人脈關(guān)系極易成為影響法院裁判的因素,,這就進(jìn)一步增加了訴訟結(jié)果的不確定性。此外,,在裁判文書上網(wǎng)的情況下,,一些“同案異判”現(xiàn)象在一定程度上會被訴訟主體所關(guān)注和利用,不同訴訟主體往往選取某種利己裁判作為理解與支撐自己訴求的依據(jù),,并寄望于以這些案例為依據(jù)支撐其在訴訟中的主張,。

其五,依照我國現(xiàn)有制度,,解紛手段的選擇主要取決于糾紛主體,,而在律師業(yè)已較為發(fā)達(dá)的條件下,糾紛主體往往又依賴于律師作出選擇,。在對解紛手段的選擇中,,律師通常趨向于采取專業(yè)技術(shù)含量高、解紛過程訊息相對封閉且更能體現(xiàn)其專業(yè)性從而顯示其商業(yè)價值的解紛方式,。訴訟無疑是律師所偏愛的方式,,選擇訴訟,甚至激勵當(dāng)事人提起訴訟,,已成為律師的一種慣性思維和常規(guī)方式,。當(dāng)然,從另一角度來看,,律師在非訟解紛中缺少必要的地位,,尤其是在與相關(guān)主體的交涉中缺乏應(yīng)有的主體感和尊嚴(yán)感,這也是影響律師對非訟解紛手段選擇的重要原因,。

(三)解紛手段與解紛需求適配的路徑

多元解紛手段的運用在很大程度上有賴于糾紛主體的選擇,,而從制度層面來看,糾紛主體的選擇又與制度性的激勵和約束密切相關(guān),。從某種意義上說,,糾紛主體也是“理性的功利最大化者”,遵循著理性選擇的行為邏輯,。因此,,通過制度設(shè)計形成不同解紛方式的成本與收益格局,引導(dǎo)或規(guī)制糾紛主體對解紛手段的選擇,,是扭轉(zhuǎn)解紛手段的訴訟偏向性,、保證解紛手段與解紛需求適配的必由之路,。

其一,適度突出非訟解紛方式的前置性,。在傳統(tǒng)的調(diào)解理論中,,是否運用調(diào)解以及是否接受調(diào)解結(jié)果,都以當(dāng)事人合意為依據(jù),。然而,,從現(xiàn)實需求來看,對調(diào)解結(jié)果的接受自然應(yīng)當(dāng)尊重當(dāng)事人的意愿,,在調(diào)解方式的選擇上,,則不應(yīng)完全取決于當(dāng)事人的主觀意志。在某些情況下,,應(yīng)當(dāng)將調(diào)解作為訴訟的一種前置性程序,。進(jìn)一步地,在某些特定類型糾紛的處置中,,仲裁,、黨政組織協(xié)調(diào)等非訟解紛手段,亦應(yīng)當(dāng)作為前置性程序運用,,發(fā)揮其作為糾紛解決“外圍防線”的作用,,以形成糾紛化解分層過濾、分層遞進(jìn)的格局,。需要強(qiáng)調(diào)的是,,在前置性程序的設(shè)置中,解紛手段應(yīng)盡量具備前述權(quán)威,、交換以及理性溝通關(guān)系或能力等要素,。具言之,在勞動爭議,、交通事故,、消費者權(quán)益、物業(yè)管理,、互聯(lián)網(wǎng)平臺等領(lǐng)域的糾紛處理中,,設(shè)定調(diào)解前置程序的條件和必要性更為充分;對于部分在行政部門主管范圍內(nèi)的糾紛,,尤其是涉訪糾紛,、同一監(jiān)管范圍內(nèi)相關(guān)主體之間的某些糾紛,應(yīng)當(dāng)前置性地由相應(yīng)的行政主管部門先行協(xié)調(diào),;對于特定專業(yè)或行業(yè)領(lǐng)域的糾紛,,則可以更多發(fā)揮行業(yè)仲裁的前置性解紛功能。

其二,,發(fā)揮訴訟費用(包括案件受理費或相對方合理律師費)的杠桿功能,。我國現(xiàn)行的訴訟費用交納標(biāo)準(zhǔn)制定于十余年前,,其設(shè)定主要以降低當(dāng)事人訴訟成本為基本取向,將按件計費作為主要方式,,高發(fā)類型案件的訴訟費用普遍較低,。大量非財產(chǎn)類民事案件、提起管轄權(quán)異議案件,,以及除商標(biāo),、專利、海事之外的行政案件,,每件所交納訴訟費均不足百元甚至無需交費,;許多適用簡易程序的勞動爭議案件實際交費更是微乎其微。顯然,,過低的訴訟費用不足以綜合發(fā)揮保障訴權(quán)、調(diào)節(jié)案件,、引導(dǎo)程序,、抑制濫訴等杠桿功能,重新調(diào)整訴訟費用標(biāo)準(zhǔn)以平衡司法資源供需關(guān)系尤為必要,。首先,,應(yīng)適當(dāng)縮小按件計費的范圍,結(jié)合法院在審判,、執(zhí)行運行中支付的成本以及物價水平等,,適度增加某些類型案件普通程序的訴訟費用。其次,,對于惡意提起上訴,、管轄權(quán)異議等的當(dāng)事人,可考慮設(shè)置一定的懲罰性費用制度或責(zé)令其在合理范圍內(nèi)承擔(dān)對方的律師費用,。再次,,為避免當(dāng)事人輕易提起再審申請,耗費大量審判資源,,造成事實上的“四級三審制”,,對再審申請亦應(yīng)收取一定的訴訟費用。當(dāng)然,,為保障當(dāng)事人訴訟權(quán)利的行使,,也應(yīng)配套完善訴訟費用退還、減免緩交納訴訟費,、訴訟費用擔(dān)保等制度,。最后,應(yīng)將敗訴方承擔(dān)相對方合理律師費用,,由法官自由裁量事宜或個別訴訟領(lǐng)域的制度規(guī)定,,擴(kuò)展為訴訟活動中的普遍性規(guī)則,,從而發(fā)揮抑制濫訴、減少訴訟糾紛的作用,。

其三,,限縮并規(guī)范部分訴訟行為。立案登記制顯著擴(kuò)大了糾紛的可訴性,,但與此同時,,也應(yīng)對訴訟行為作出必要的限制。現(xiàn)有關(guān)于行政訴訟受案范圍的排除性規(guī)定仍較為原則與粗疏,,對濫訴行為的限制及打擊力度較弱,,故可考慮適當(dāng)限縮部分行政糾紛的受理范圍。近年來,,較為突出的現(xiàn)象是,,少數(shù)相對人動輒提出上百件、甚至數(shù)百件政府信息公開申請,,繼而引發(fā)大量行政訴訟,。最高人民法院曾發(fā)布公報案例對提起此類訴訟的行為作出規(guī)制,但仍有必要進(jìn)一步通過司法規(guī)范甚至立法予以明確,。在訴訟行為的規(guī)范性上,,應(yīng)加強(qiáng)對不恰當(dāng)訴訟行為的規(guī)制。在訴訟活動中,,濫用訴權(quán)并以訴權(quán)“綁架”審判權(quán)的問題較為突出,,一些當(dāng)事人或律師惡意起訴或者濫用管轄權(quán)異議、申請回避,、申請保全,、執(zhí)行異議等程序,致使單個糾紛衍生出大量訴訟案件,。對不恰當(dāng)?shù)脑V訟行為加強(qiáng)規(guī)制力度,,尤其要從嚴(yán)懲戒借惡意興訟而謀利的“訴訟掮客”,同時也須通過宣傳典型案例,,引導(dǎo)社會公眾理性認(rèn)識和行使訴訟權(quán)利,。

其四,推動律師對非訟解紛的參與,。目前,,律師對解紛的作用主要發(fā)生在訴訟過程中。盡管司法政策層面對于律師參與非訟解紛有原則性倡導(dǎo),,但這種倡導(dǎo)并未獲得充分的制度性支撐與保障,。實踐中,律師參與的范圍、方式遠(yuǎn)未廣泛涵括非訟解紛的實際需求,。特別是,,一些地方黨政組織在協(xié)調(diào)化解群體性糾紛案件的過程中,對律師參與仍有一定程度的忌諱與防范,;少數(shù)地方的司法行政管理部門甚至明確要求律師不得參與涉眾糾紛的處置,,對律師在解紛中理性化、程序化表達(dá)訴求的積極作用認(rèn)識不足,。對此,,應(yīng)當(dāng)在制度規(guī)定上將律師以非訟方式解決糾紛的功能予以明確,同時亦應(yīng)提升當(dāng)事人對律師在非訟解紛中的商業(yè)價值的認(rèn)知,,并著力提高律師在政治結(jié)構(gòu),、社會結(jié)構(gòu)中的地位,為律師廣泛參與解決糾紛提供相應(yīng)的政治環(huán)境與社會基礎(chǔ),。

其五,,提升訴訟解紛的集約化程度。解紛手段與解紛需求的適配,,體現(xiàn)于對非訟解紛手段的重視與優(yōu)化,,有賴于增強(qiáng)訴訟解紛手段對糾紛主體解紛需求的適配性。近年來,,訴訟程序構(gòu)造日益精細(xì),、法院內(nèi)部管理趨于復(fù)雜,,相應(yīng)制度規(guī)范的設(shè)計過于突出法院審判運行以及管理要求,,片面強(qiáng)調(diào)法律關(guān)系的相對性,偏重于權(quán)力制約和道德風(fēng)險防范,,而相對較少顧及當(dāng)事人參與訴訟的便捷性,。針對這種問題,應(yīng)當(dāng)以集約化運行作為提升訴訟解紛效能的重要取向,,提高“事案比”,,力求保持統(tǒng)計口徑中的案件與訴訟糾紛之間的相對同一,增強(qiáng)衍生或延伸案件治理能力,。特別是,,應(yīng)盡可能將合并審理、先行判決,、督促程序,、依職權(quán)訴訟保全、法官釋明,、訴訟強(qiáng)制等程序性措施,,妥當(dāng)且富有效率地運用于案件審理中,減少程序上的延宕或阻塞,以最少的司法資源高效解決訴訟糾紛,。

其六,,構(gòu)建多元解紛手段復(fù)合運用的支撐條件。很多糾紛的化解依靠單一解紛手段無法實現(xiàn),,故應(yīng)為多種手段的復(fù)合運用提供支撐與保障,。首先,強(qiáng)化各種解紛手段的整合機(jī)制或載體建設(shè),,解決多種解紛主體布局分散的問題,,逐漸實現(xiàn)“一站受理、統(tǒng)一分流,、遞進(jìn)解紛”,,為糾紛主體對多元解紛手段的選擇與運用提供便捷條件。其次,,暢通各種解紛手段的銜接,,不僅要進(jìn)一步完善訴訟與非訟的對接機(jī)制,也要著力構(gòu)建各種非訟解紛手段的轉(zhuǎn)換機(jī)制,,保障糾紛主體根據(jù)需求在不同解紛手段(尤其是非訟解紛手段)中作出選擇,。再次,健全法律職業(yè)共同體協(xié)同機(jī)制,,為各類法律職業(yè)主體間的常規(guī)性交流提供暢通的渠道,,形成良性互動、規(guī)范有序的法律職業(yè)共同體協(xié)作關(guān)系,,凝聚和運用法律職業(yè)共同體的綜合力量推動全社會糾紛的解決,。最后,通過數(shù)字技術(shù)賦能解紛手段的復(fù)合運用,。以省級為單元,,統(tǒng)一開發(fā)并應(yīng)用矛盾糾紛化解信息系統(tǒng),確保解紛信息生成的真實性,、適時性,,打破不同機(jī)構(gòu)間解紛信息的“數(shù)據(jù)壁壘”,構(gòu)建適應(yīng)數(shù)字時代解紛手段選擇,、解紛手段銜接的技術(shù)支撐,。

結(jié) 語

在國家治理的視野下觀察,多元解紛機(jī)制存在的根本意義在于,,國家動員,、整合并利用全社會解紛資源,形成不同能力,、不同特點的解紛手段,,并將其恰當(dāng)?shù)嘏渲玫郊m紛解決過程中,,以有效適應(yīng)不同糾紛的解紛需求,形成“綜合統(tǒng)籌,、多元一體,、結(jié)構(gòu)合理、方式多樣,、相互補(bǔ)充,、復(fù)合使用、供需適配,、富有實效”的解紛體系,,實現(xiàn)國家治理的任務(wù)與目標(biāo)。為此,,需要進(jìn)一步強(qiáng)調(diào)或著力解決三方面問題,。

第一,堅持黨政主導(dǎo)統(tǒng)籌,。近幾十年的實踐表明,,多元解紛機(jī)制的實際形成與運行,如果沒有黨政主導(dǎo)與統(tǒng)籌,,僅僅依靠法院是不可能實現(xiàn)的,。即便是司法與其他非訟手段的銜接,亦無法脫離黨政組織的協(xié)調(diào)與推進(jìn),。近年來,,以法院為主導(dǎo)所推進(jìn)的“訴源治理”,除了在一定程度上解決了法院內(nèi)部的“繁簡分流”外,,并未真正起到向非訟渠道分流案件的作用,,因為客觀上法院并不具備配置非訟手段的實際能力。黨政組織的主導(dǎo)與統(tǒng)籌,,既意味著解紛手段全局一盤棋,,綜合發(fā)揮各種解紛手段的比較優(yōu)勢,,力求使各種手段各揚其長,、互補(bǔ)其缺,甚而復(fù)合運用,,也意味著黨政組織自身應(yīng)成為糾紛解決,,尤其是具有一定綜合性、復(fù)雜性的糾紛的重要解決主體,。

第二,,著力提升解紛的有效性。無論增加解紛資源的供給,、改善或拓展解紛的手段,,還是通過制度設(shè)計引導(dǎo)、規(guī)制或制約解紛主體對解紛手段的選擇,進(jìn)而實現(xiàn)解紛手段與解紛需求的適配,,所要達(dá)致的目標(biāo)都是糾紛的有效解決,。提升解紛的有效性,不僅指避免或減少解紛過程中“案結(jié)事不了”,,甚而衍生新的糾紛與沖突的現(xiàn)象,,還應(yīng)追求糾紛主體之間內(nèi)在沖突與對抗的消除、相應(yīng)的社會關(guān)系的有效恢復(fù),,更應(yīng)避免使多元解紛機(jī)制的建立與運行浮于形式,。

第三,注重發(fā)揮非訟手段功能與保障糾紛主體訴權(quán)的平衡,。從世界范圍來看,,“替代性糾紛解決”與“接近司法”(“接近正義”)運動幾乎興起于同一時期,這看似矛盾的兩種現(xiàn)象,,體現(xiàn)著人類在應(yīng)對現(xiàn)代社會各種糾紛與沖突方面的智慧和策略,,用莫諾·卡佩萊蒂的解釋,即所謂“動態(tài)地考慮判決與其他方式在正義綜合體系中是如何交融的”,。我國在強(qiáng)調(diào)多元解紛機(jī)制的構(gòu)建與運用中,,亦應(yīng)注重非訟手段運用與保障糾紛主體訴權(quán)的平衡,特別是在制度設(shè)計中,,應(yīng)當(dāng)保留糾紛主體獲得司法最終救濟(jì)的可能性,,這既是對社會主體憲法權(quán)利的尊重,也是非訟手段得以持續(xù)與獲得認(rèn)同的制度基礎(chǔ),。

*作者:顧培東,,中南財經(jīng)政法大學(xué)騰訊講席教授

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