近期小編與某大型擬上市企業(yè)股權(quán)激勵項目溝通中,，發(fā)現(xiàn)較為大型的擬上市企業(yè)，做股權(quán)激勵,，有較多數(shù)量的激勵對象需要考慮,，但是上市進程中，發(fā)行人股東人數(shù)穿透后是否超過200人一直是IPO過程中審核部門關(guān)注的重點問題之一,，如何處理擬IPO企業(yè)股權(quán)激勵中股東超200人問題,，就顯得尤為重要。小編將在下面的文章中,，向大家詳細介紹擬IPO企業(yè)股權(quán)激勵中股東超200人問題的關(guān)注重點,，也歡迎大家留言進行溝通和討論。如今,，擬上市企業(yè)在涉及IPO項目股東人數(shù)的反饋及問詢時,，審核機構(gòu)通常要求中介機構(gòu)對發(fā)行人穿透披露追溯至最終自然人或國資主體的合并計算發(fā)行人股東人數(shù)，涉及穿透核查,，既要核查股份權(quán)屬是否清晰,、股東人數(shù)是否超200人等，同時逐步拓展至是否存在三類股東,、其份額持有人的適格性,，還可能延伸到核查突擊入股、違規(guī)入股,、是否存在證監(jiān)系統(tǒng)人員入股等,。而對發(fā)行人是否存在故意規(guī)避200人股東人數(shù)限制的變相公開發(fā)行情形問題，審核較為嚴格,。在非自然人股東的核查上,，通常采取較為嚴格的口徑。中介機構(gòu),，一般通過非自然人股東的設(shè)立時間、設(shè)立目的,、對外投資情況,、是否符合慣常的投資安排等方面尋找證據(jù)用以說明股東不存在故意規(guī)避200人限制的情形，小編在此,，先附上幾個問詢案例,，以引起大家的重視。監(jiān)管機構(gòu)對國能日新的股權(quán)變動提出相關(guān)問詢,，要求補充披露穿透計算的股東人數(shù)，是否存在超過200人的情形,。（4）按照審核關(guān)注要點的要求,，補充披露穿透計算的股東人數(shù)，是否存在超過200人的情形,。2,、公司股東數(shù)量不存在超過二百人的情況:截至本招股說明書簽署之日，公司股東穿透至自然人,、已備案私募投資基金及上市公司的人數(shù)不存在超過200人的情形,。總結(jié)：監(jiān)管機構(gòu)對企業(yè)股東人數(shù)核查較為關(guān)注，擬上市企業(yè)及相關(guān)方在進行股東穿透核查及員工持股平臺披露時,，除實在因客觀原因無法穿透外,，還是應(yīng)謹慎起見，從嚴要求,，選取“一穿到底”的標(biāo)準(zhǔn)尺度進行,，避免對上市進程造成影響。2,、大族數(shù)控股權(quán)激勵對股東人數(shù)眾多的處理詳解此次大族數(shù)控的股權(quán)激勵的人數(shù)將近450人,，其中，母公司大族激光及其控股企業(yè)（除大族數(shù)控外）的激勵對象有190人,，大族數(shù)控及其控股企業(yè)的激勵對象有255人,，人數(shù)比較多。這里面需重點關(guān)注的兩個問題：一是母公司員工參與子公司（上市主體）股權(quán)激勵是否可行,？二是上市主體的股權(quán)激勵人數(shù)超過200人是否合規(guī),？根據(jù)證監(jiān)會〔2019〕27號《上市公司分拆所屬子公司境內(nèi)上市試點若干規(guī)定》：“上市公司董事、高級管理人員及其關(guān)聯(lián)方持有擬分拆所屬子公司的股份,，合計不得超過所屬子公司分拆上市前總股本的10％,；上市公司擬分拆所屬子公司董事、高級管理人員及其關(guān)聯(lián)方持有擬分拆所屬子公司的股份,，合計不得超過所屬子公司分拆上市前總股本的30%”,。從這個規(guī)定看，母公司員工參與子公司股權(quán)激勵是可行的,，只是在持股比例上做了要求,。關(guān)于上市主體的股權(quán)激勵人數(shù)超過200人是否合規(guī)？在中國證監(jiān)會2020年6月10日發(fā)布的《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答》問題24中,，明確規(guī)定了員工持股計劃計算股東人數(shù)的原則：（1）依法以公司制企業(yè),、合伙制企業(yè)、資產(chǎn)管理計劃等持股平臺實施的員工持股計劃,，在計算公司股東人數(shù)時,，按一名股東計算,。（2）參與員工持股計劃時為公司員工，離職后按照員工持股計劃章程或協(xié)議約定等仍持有員工持股計劃權(quán)益的人員,，可不視為外部人員,。（3）新《證券法》施行之前（即2020年3月1日之前）設(shè)立的員工持股計劃，參與人包括少量外部人員的,，可不做清理,，在計算公司股東人數(shù)時，公司員工部分按照一名股東計算,，外部人員按實際人數(shù)穿透計算,。由于大族數(shù)控持有子公司亞創(chuàng)深圳100%股權(quán)、麥遜電子100%以及持有升宇智能73%的股權(quán),，處于絕對控股地位,，因此，大族數(shù)控及其控股子公司的股權(quán)激勵人數(shù),，根據(jù)閉環(huán)原則,，可以按一名股東計算。大族數(shù)控此次股權(quán)激勵的股東人數(shù),，雖然人數(shù)超過了200人,，但根據(jù)《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答》中的股東人數(shù)核算原則，并未超過200人,，符合上市規(guī)定,。總結(jié)：如果企業(yè)對股東人數(shù)的計算界定沒有清晰的認識，是很容易給IPO造成實質(zhì)性的障礙的,。3,、海科新源材料實際股東人數(shù)眾多被問詢2022 年 4月8日左右,，上市委員會審議公告資料顯示如下：1.發(fā)行人前身新源有限2003 年 4 月增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓后,，工商登記的名義股東合計48 名,，實際股東合計 445 名。2011年 6 月,，楊曉宏等 47 名自然人股東將其持有的新源有限42.423%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給?？苹ぁＵ埌l(fā)行人說明 47 名自然人股東是否有權(quán)處置444 名實際股東所持有的股權(quán),，上述股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否存在爭議或者糾紛情形。請保薦人發(fā)表明確意見,。2.發(fā)行人控股股東的多層股東存在申報前一年內(nèi)入股的情形,。請發(fā)行人說明威臣投資,、博鼎信息等合伙企業(yè)的有限合伙人是否存在在發(fā)行人處任職的情況，是否存在對賭協(xié)議或特殊利益安排,，是否存在導(dǎo)致控制權(quán)可能變更的重大權(quán)屬糾紛,。請保薦人發(fā)表明確意見。問題 1 關(guān)于股份代持及股東人數(shù)（1）2002 年 10 月至 2017 年 6 月,，發(fā)行人直接股東曾存在股權(quán)代持的情形,。（2）實際控制人控制的海源投資持有發(fā)行人控股股東海科控股 100%股權(quán),，新潤投資,、艾德諾分別持有海源投資 97.27%、2.73%股份,；曹曉東持有的 91.44%艾德諾財產(chǎn)份額系代其他 25 人持有,。未來其他愿意顯名的實際出資人，將通過受讓曹曉東登記持有的的艾德諾合伙份額的方式成為發(fā)行人顯名間接股東,。（3）發(fā)行人 2003 年增資及股權(quán)轉(zhuǎn)讓時,，工商登記的顯名股東共 48 名，實際股東共 445 名,。（4）招股說明書及相關(guān)中介機構(gòu)出具的股東信息專項核查報告顯示,，“2002年 10 月至 2017 年 6 月，公司部分股權(quán)曾存在代持的情況,，截至 2017 年 6 月,，相關(guān)代持已全部解除”以及“新源有限歷史上形成的股權(quán)代持行為均全部清理完畢”。2021 年 2 月 26 日,，東營市人民政府出具《東營市人民政府關(guān)于對山東?？苹び邢薰炯吧綎|海科新源材料科技股份有限公司歷史沿革確認的批復(fù)》（東政字[2021]13 號）,，確認：“?？菩略礆v史上存在實際股東人數(shù)超過 200 人的情形，系由內(nèi)部職工持股導(dǎo)致,，前述情形不屬于《中華人民共和國證券法》規(guī)定的公開發(fā)行,，海科新源……不存在對外非法集資,、吸收存款或嚴重擾亂社會金融秩序的行為,，且實際股東人數(shù)超過 200 人的情形已經(jīng)清理”。綜上,，發(fā)行人歷史上股東人數(shù)超過 200 人不屬于變相公開發(fā)行證券,，無需依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)，不存在因前述事項承擔(dān)相關(guān)法律責(zé)任的風(fēng)險,，不構(gòu)成本次發(fā)行上市的障礙,。總結(jié)：對發(fā)行人是否存在故意規(guī)避200人股東人數(shù)限制的變相公開發(fā)行情形問題審核較為嚴格,，但對符合監(jiān)管機構(gòu)管理的、客觀造成股東超200人情形的,，如實披露即可,。（1）《證券法》（2019修訂）第九條規(guī)定，公開發(fā)行證券,，必須符合法律,、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門注冊,。未經(jīng)依法注冊,，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券?！?/span>（二）向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人,，但依法實施員工持股計劃的員工人數(shù)不計算在內(nèi),；（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為,。《證券法》第一百八十條規(guī)定：“違反本法第九條的規(guī)定,，擅自公開或者變相公開發(fā)行證券的，責(zé)令停止發(fā)行,，退還所募資金并加算銀行同期存款利息,，處以非法所募資金金額百分之五以上百分之五十以下的罰款；對擅自公開或者變相公開發(fā)行證券設(shè)立的公司,，由依法履行監(jiān)督管理職責(zé)的機構(gòu)或者部門會同縣級以上地方人民政府予以取締,。對直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處以五十萬元以上五百萬元以下的罰款,?！?/span>證券法第十條規(guī)定：“公開發(fā)行證券，必須符合法律,、行政法規(guī)規(guī)定的條件,，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn),，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券,。小結(jié)：向不特定對象發(fā)行股票或向特定對象發(fā)行股票后股東累計超過200人的，為公開發(fā)行股票（符合監(jiān)管要求的除外）,，《證券法》及相關(guān)法規(guī)規(guī)定嚴禁擅自公開發(fā)行股票,，這是股東人數(shù)不能超過200人的問題的根本來源。而股東200人如何界定問題，是否需要穿透核查,，穿透核查到什么程度,，證券法上卻并無更詳細規(guī)定。（2）《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法（2020修正）》規(guī)定,，擬上市企業(yè)不得存在“最近36個月內(nèi)未經(jīng)法定機關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券,；或者有關(guān)違法行為雖然發(fā)生在36個月前,，但目前仍處于持續(xù)狀態(tài)”之情形系企業(yè)申請IPO的實質(zhì)條件之一。（3）《創(chuàng)業(yè)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）》,、《科創(chuàng)板首次公開發(fā)行股票注冊管理辦法（試行）（2020修正）》亦明確規(guī)定“發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營符合法律,、行政法規(guī)的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策”系發(fā)行條件之一,，由此理解,，企業(yè)申請在創(chuàng)業(yè)板、科創(chuàng)板上市的,，亦不應(yīng)存在“未經(jīng)法定機關(guān)核準(zhǔn),，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券”的違法行為。小結(jié)：從法規(guī)層面我們可以理解到,，公司申請IPO需要符合《證券法》和對應(yīng)申報上市板塊的規(guī)則,，不應(yīng)有擅自公開發(fā)行股票的行為。淺顯理解,，即不應(yīng)存在未經(jīng)主管部門核準(zhǔn)/同意,、股東人數(shù)超200人的情形（依法實施員工持股計劃的員工人數(shù)不計算在內(nèi)）。否則,，擬上市企業(yè)則存在申請IPO的實質(zhì)性法律障礙,，甚至導(dǎo)致公司及相關(guān)人員被主管部門追究相應(yīng)法律責(zé)任。A股擬上市企業(yè)股東人數(shù)穿透核查主要集中在IPO過程中,，對于借殼上市,、發(fā)行股份購買資產(chǎn)（不構(gòu)成借殼）、上市公司非公開發(fā)行股票（現(xiàn)金認購）,、上市公司公開發(fā)行股票（配股,、增發(fā)）、新三板定增等資本市場交易等股東人數(shù)穿透尺度,，小編不在此進行分析,，下面我們直接來看小編的總結(jié)吧。非專門投資于發(fā)行人,；屬已備案的基金或基金管理人；成立時間遠早于投資于發(fā)行人的時間；具有其他合理目的,，從而可以證明并不存在故意規(guī)避200人限制的情形,。
穿透的一般原則：對機構(gòu)股東穿透核查至自然人,、上市公司,、國資委。法律依據(jù)：股份公司股權(quán)結(jié)構(gòu)中存在工會代持,、職工持股會代持,、委托持股或信托持股等股份代持關(guān)系，或者存在通過“持股平臺”（根據(jù)《非公指引第4號》,，“持股平臺”是指單純以持股為目的的合伙企業(yè),、公司等持股主體）間接持股的安排以致實際股東超過200人的，在依據(jù)本指引申請行政許可時,，應(yīng)當(dāng)已經(jīng)將代持股份還原至實際股東,、將間接持股轉(zhuǎn)為直接持股，并依法履行了相應(yīng)的法律程序,。（1）境外主體：一般不需穿透計算人數(shù),，但專門投資于發(fā)行人的境外主體一般需要穿透，例如兆易創(chuàng)新,；（2）境內(nèi)主體：員工持股平臺需穿透至最終自然人,，情形列舉：①有限公司：一般應(yīng)當(dāng)穿透計算（個別案例中非專門投資于發(fā)行人的有限公司未進行穿透，如兆易創(chuàng)新）,；②專項基金：一般應(yīng)當(dāng)穿透計算（極個別案例未穿透,，如秦安股份）；③非專項基金：非專門投資于擬上市公司的已備案基金及已登記基金管理人認定為1名股東,。依法設(shè)立,、運行的員工持股計劃、履行備案登記的私募基金,、資管計劃以及其他金融計劃等可以按照1名股東計算人數(shù),，“持股平臺”應(yīng)穿透至最終股東，即穿透至最終持股自然人,、國有出資單位或上市公司,。（1）以依法設(shè)立的員工持股計劃以及已經(jīng)接受證券監(jiān)督管理機構(gòu)監(jiān)管的私募股權(quán)基金、資產(chǎn)管理計劃和其他金融計劃進行持股,，并規(guī)范運作的,，可不進行股份還原或轉(zhuǎn)為直接持股。”（2）根據(jù)《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答（2020 年 6 月修訂）》,、《深圳證券交易所創(chuàng)業(yè)板股票首次公開發(fā)行上市審核問答》的規(guī)定,，“依法以公司制企業(yè),、合伙制企業(yè)、資產(chǎn)管理計劃等持股平臺實施的員工持股計劃,，在計算公司股東人數(shù)時,，按一名股計算”。（3）中國證監(jiān)會2020年6月10日發(fā)布的《首發(fā)業(yè)務(wù)若干問題解答》問題24：新《證券法》實施后,，發(fā)行人在首發(fā)申報前實施員工持股計劃的,，信息披露有哪些要求？中介機構(gòu)應(yīng)當(dāng)如何進行核查1．依法以公司制企業(yè),、合伙制企業(yè),、資產(chǎn)管理計劃等持股平臺實施的員工持股計劃，在計算公司股東人數(shù)時,，按一名股東計算。2．參與員工持股計劃時為公司員工,，離職后按照員工持股計劃章程或協(xié)議約定等仍持有員工持股計劃權(quán)益的人員,，可不視為外部人員。3．新《證券法》施行之前（即2020年3月1日之前）設(shè)立的員工持股計劃,，參與人包括少量外部人員的,，可不做清理，在計算公司股東人數(shù)時,，公司員工部分按照一名股東計算,，外部人員按實際人數(shù)穿透計算。上述規(guī)定中應(yīng)予穿透計算股東人數(shù)的“持股平臺”是指單純以持股為目的的合伙企業(yè),、公司等持股主體,，對于“非單純以持股為目的的合伙企業(yè)、公司等持股平臺”,，上述規(guī)定并未就其應(yīng)穿透計算股東人數(shù)或是不穿透計算股東人數(shù)作出明確規(guī)定,。小結(jié)：依法設(shè)立、運行的員工持股計劃,、履行備案登記的私募基金,、資管計劃以及其他金融計劃等可以按照1名股東計算人數(shù)，“持股平臺”應(yīng)穿透至最終股東,，即穿透至最終持股自然人,、國有出資單位或上市公司。新三板掛牌穿透原則：穿透標(biāo)準(zhǔn)參照IPO,，股轉(zhuǎn)公司審核中主要關(guān)注“持股平臺”的設(shè)置是否會導(dǎo)致股東人數(shù)超過200人。情形列舉：①持股平臺：需要穿透,，一般包括員工持股平臺,、未備案為私募基金的合伙企業(yè)等單純以持股為目的的合伙企業(yè),、公司等持股主體；②已備案的契約式基金,、資管計劃：不需要穿透,，認定為1名股東；信托計劃：由于不受證監(jiān)會監(jiān)管,，一般需穿透核查至最終出資的自然人,，例如如奧吉特。（1）《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》：掛牌公司是納入中國證監(jiān)會監(jiān)管的非上市公眾公司,，股東人數(shù)可以超過二百人,。股東人數(shù)未超過二百人的股份有限公司，直接向全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司申請掛牌,。股東人數(shù)超過二百人的股份有限公司,，公開轉(zhuǎn)讓申請經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)后，可以按照本業(yè)務(wù)規(guī)則的規(guī)定向全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司申請掛牌,。（2）《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》（證監(jiān)會令第96號,，2013年1月1日實施，下稱“96號令”）第三十四條 股東人數(shù)超過200人的公司申請其股票公開轉(zhuǎn)讓,，應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān)會有關(guān)規(guī)定制作公開轉(zhuǎn)讓的申請文件,，申請文件應(yīng)當(dāng)包括但不限于：公開轉(zhuǎn)讓說明書、律師事務(wù)所出具的法律意見書,、具有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所出具的審計報告,、證券公司出具的推薦文件。公司持申請文件向中國證監(jiān)會申請核準(zhǔn),。第三十六條 股東人數(shù)未超過200人的公司申請其股票公開轉(zhuǎn)讓,，中國證監(jiān)會豁免核準(zhǔn)，由全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)進行審查,。小結(jié)：新三板掛牌穿透核查參照擬上市企業(yè)IPO的情形尺度進行,。由于股東穿透核查涉及的專業(yè)細節(jié)較為具體，既要核查股份權(quán)屬是否清晰,、股東人數(shù)是否超200人等,，同時逐步拓展至是否存在三類股東、其份額持有人的適格性,，還可能延伸到核查突擊入股,、違規(guī)入股、是否存在證監(jiān)系統(tǒng)人員入股等,。擬上市企進行股權(quán)激勵,，在激勵對象較多的時候，需要考慮股東是否超200人問題,，更要考慮穿透核查合規(guī)細節(jié),，需要專業(yè)人士進行指導(dǎo),。
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