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辯護的藝術(shù):交叉詢問十戒

 你好122 2023-05-12 發(fā)布于江西

編者按:作者朱永銳律師是大成律師事務(wù)所高級合伙人,國際仲裁員,,英國皇家特許仲裁員學(xué)會資深研究員(FCIArb),;具有在倫敦、巴黎,、蘇黎世,、香港和新加坡等地出庭的經(jīng)驗;同時有資格在以下仲裁機構(gòu)及臨時仲裁庭當(dāng)中擔(dān)任仲裁員:倫敦國際仲裁院(LCIA),、香港國際仲裁中心(HKIAC)、斯德哥爾摩國際仲裁院(SCC),、毛里求斯國際仲裁院(MARC),、國際商會仲裁院(ICC)、意大利米蘭國際仲裁院,、維也納國際仲裁中心(VIAC),。

朱律師針對國際仲裁如何交叉詢問的歸納總結(jié),,對控辯雙方在刑事訴訟的發(fā)問環(huán)節(jié)如何發(fā)好問控好庭同樣大有裨益。將好方法分享給讀者,。

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交叉詢問,,英文叫Cross Examination,是法庭題材影視劇里最精彩的片段,。法學(xué)院學(xué)生們的一項重要鍛煉就是按照場景,,寫出交叉詢問方案。如果能讓對方當(dāng)庭崩潰的美夢成真,,核心技術(shù)就是交叉詢問,。

交叉詢問是指針對對方證人,在其作證后向其提問,,以達到削弱或者否定其證明力的目的,,或者利用其證詞做有利于自己的解釋。

交叉詢問的概念來源于英美抗辯式審判模式,,在大陸法系國家同樣有所應(yīng)用,。其原理為司法工作所通用,只是程度有所不同而已,。在中國的法庭上律師盤問對方證人,、詢問刑事案件的其他被告人,同樣適用交叉詢問技術(shù),。在國際仲裁庭上,,如果仲裁員來自英美普通法地區(qū),那么交叉詢問就立即成為中國出庭律師的必修課?,F(xiàn)如今,,在國際仲裁領(lǐng)域內(nèi),普通法和大陸法背景的仲裁庭裁判方式逐漸趨同,,抗辯式當(dāng)中增加了糾問,,糾問式當(dāng)中融入了抗辯。交叉詢問是國際仲裁律師必須掌握的技術(shù),。

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交叉詢問的基本原則是:最好不問,!

問的不好反而畫蛇添足。本來已經(jīng)取得的答案,,就不要再問,,過猶不及,反受其累,。把握不好的證人不要問,,受其反擊,反而不妙,。如果一定要問,,就要知道本文所講的十條戒律,。知道遵守這十誡,破戒的時候,,要明白能不能破,,后果如何。

交叉詢問之外,,還有主詢問(Examination in Chief,,或直接詢問Direct Examination)和再詢問(Re-Examination),本文以交叉詢問為主,,介紹交叉詢問中的十誡,。

一、交叉詢問是一次次突擊,,而不是合圍

不要試圖用一本書的問題來包圍證人,。

交叉詢問發(fā)生在證人完整作證以后,其完整的作證或表現(xiàn)為庭前提交的書面證言,,或表現(xiàn)為當(dāng)庭的完整敘述,,或表現(xiàn)為回答其自己一方律師的主詢問(Examination in Chief),或表現(xiàn)為這幾種形式的結(jié)合體,??傊谧鼋徊嬖儐柕臅r候,,律師已經(jīng)知道其證言的全部內(nèi)容,,已經(jīng)熟悉案件的全部材料。此刻交叉詢問的目的就是打擊與瓦解,,或證明其缺少誠信不可信賴,,或證明其沒有作證的資格(例如缺少必要的專業(yè)背景或者不在相應(yīng)的崗位上),或證明其證言實屬虛構(gòu),,或證明其證言前后矛盾,,或證明其證言與其它材料沖突等等。

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出于這些目的的詢問,,通常不是一次大規(guī)模的全面進攻,,而是一次次突襲。常常是秘密行動,,讓其不易察覺真實的目的,。問題有時是簡潔而狡猾的。

二,、已經(jīng)獲得的答案不要再問

不要為了加固已經(jīng)獲得的答案而再次發(fā)問,。

已經(jīng)獲得的答案包括證人已經(jīng)回答的問題、已經(jīng)做出的陳述,也包括已經(jīng)通過其它途徑獲得的確認,。此類問題,客觀上無需再發(fā)問,。有時律師為了強化已有答案會再次發(fā)問,,或者換一種方式發(fā)問,其后果可能十分危險,。證人會因此警覺,,把已經(jīng)回答很清楚的問題,突然加上一句“有點記不準(zhǔn)了”,;還有可能當(dāng)換一種方式來詢問的時候,,不知是證人反悔還是沒有聽明白問題,總之回答的答案不同了,、有差異了,。這樣的結(jié)果會讓提問律師迷失了方向,葬送了勝利成果,。

更不要在證人給了你答案后說謝謝,!

這種失誤并不罕見,拿到答案以后,,如釋重負,,心情開朗。隨口一聲謝謝,,讓證人如夢初醒,,馬上補充說:我再想想......

這個錯誤說起來簡單,但是不必要的重復(fù)提問是一些律師的口頭禪,、下意思,,發(fā)生頻率很高。

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三,、不要問不知道答案的問題

如果不知道答案,,就不要問。問了之后如果回答出乎意料,,那么就會失控,。失控的詢問將得不到意想中的答案,勝訴所需要的事實就無從建立,。

知道答案為何還要問,?目的是要讓法庭從你的角度來看待證人,從而理解你的論證邏輯,、看到證詞對你有利的一面,。

提問的目的是讓法庭理解你的論證,而不是為了整垮證人。問知道答案的問題,,證人就必然回答這個答案,,這樣就可以沿著這個答案發(fā)展下去,走向你需要的結(jié)論,。如果證人不回答這個答案,,就必然會與其它文件矛盾。

四,、永遠要問引導(dǎo)性問題(Leading Questions)

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交叉詢問中,,永遠不要問開放式問題。

不要問:貓咪在哪,?--- 這是開放式問題,。

要問:貓咪在老鼠身上,是嗎,?--- 這才是封閉式問題,。

引導(dǎo)性問題目的是讓證人知道你要什么答案。但是,,要避免誘導(dǎo)式問題,。避免誘導(dǎo)提問,通??梢杂袃煞N途徑,,一是設(shè)計詢問過程,二是提供選擇空間,。

設(shè)計詢問過程,,例如,可以先詢問證人看到的嫌疑人“是高個子,、矮個子還是中等身材?”證人如果回答說“比中等略高些”,,那就可以繼續(xù)問“那就是高個子了?”如果直接問“是個高個子嗎”,這就涉嫌誘導(dǎo),。

提供選擇空間,,例如,詢問證人“你上班是走路,、坐公交還是開車,?”

選擇是真實的,上班的方式無非這三種,。再如,,范圍可以縮小一些的選擇“你的汽車是奧迪還是奧拓?”直接問“你的汽車是奧拓嗎,?”這就涉嫌誘導(dǎo),。

在英美制度下,,要求回答“對,還是不對,?”也是一種選擇性提問,,在交叉詢問中不構(gòu)成誘導(dǎo)提問。并且,,鼓勵這種“Yes or No”提問,。“你的汽車是一輛奧拓,,對還是不對?”

引導(dǎo)式提問,,目的是控制提問的走向,,控制證人的回答,避免證人天馬行空的演講,。在詢問中,,律師要控制場面,這一點至關(guān)重要,。

五,、永遠不要讓證人解釋

不要問為什么。證人總是會找到說辭的,。

“請你給我一個合理的解釋”,。這是災(zāi)難性的提問。證人就此發(fā)揮起來,,滔滔不絕,,場面完全失控。

證人本來已經(jīng)回答失當(dāng),、進退失據(jù),,一讓他解釋,他正好彌補過錯,。

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一份文件本來含糊不清,、無法辨認,恰好可以讓法庭排除,,但是一聲“請你解釋”,,恰好讓證人充分解說了證據(jù)內(nèi)容。

六,、不要讓證人下結(jié)論

要讓證人回答事實,,不要讓證人來評論。

你問“所以,,你并沒有看的很清楚,,是吧?”證人一定會說我看清了。

此前的詢問已經(jīng)充分表明證人沒有看清,,可是這樣讓證人自己來下結(jié)論,,證人是一定不愿的,必然要找出種種借口來否定,,這樣一來,,前功盡棄。

因此,,不要問結(jié)論性問題,,證人不會做對你有利的結(jié)論,要把對自己有利的結(jié)論留給自己,,向法庭陳述時再論述,。把表演的機會留給自己,做庭審中的主角,,這樣才能控制局勢,。

七、永遠不要讓對方證人幫助

違反了戒律三“不要問不知道答案的問題”和五“永遠不要讓證人解釋”,,后果就可能不自覺地乞求證人幫忙才能脫離窘境,。

例如:提問了不知道答案的問題以后,回答不在預(yù)期之內(nèi),,有的律師會問到:你確實不確定看清了他,,我是說當(dāng)時光線確實很暗,我這么說是合理的吧,?

這好像是在企盼證人同意,。

如果遭遇意外的回答,應(yīng)當(dāng)平靜,,說一句“聽清了”“很有幫助”,。似乎一切正常,絕不要在法庭面前表現(xiàn)得好像乞求證人配合,。

八,、一次問一件事

一次提問,只問一個問題,;一個問題,,只尋求一個事實。

例如,,要問“那天下雨了嗎,?”僅此而已。而不應(yīng)當(dāng)問“那天下雨了嗎,?是否很冷,?路上人多嗎,?大家都打傘了嗎?”

一連串的問題,,看似火力兇猛,,其實是大敗筆。證人會挑出其中對其最有利的問題回答,,而忽略其它問題,。并且律師也會忘記了自己一共問過幾個問題,場面極為混亂,。律師不會得到想要的答案,。

九、向證人敘述你認知的案情時,,要控制證人的回答

在英美法制度下,,律師通常要向證人介紹一下問題的背景,然后發(fā)問,。這個問題對于其它司法地區(qū)的審理可能并不適用。但是,,中國律師出席由英美人士擔(dān)任仲裁員的仲裁庭時,,卻有必要了解這個問題。并且,,在這個制度下對問題的設(shè)計,,也值得借鑒。

不要問:我想你當(dāng)時是看錯了,,你怎么看,?(對這個問題的回答可能很長,完全失控)

要問:我想你當(dāng)時是看錯了,,但是你并不同意我的這個看法,,是吧?

證人只能回答:是的,,不同意,。

十、反擊

前述九條戒律都是旨在尋求事實,。最后一條則意在對證人直接發(fā)起攻擊,。

證人不會在嘴上認輸,但是律師如何能讓法庭看清他已經(jīng)失???

反擊要選擇合適的反擊對象。不是所有的證人都需要反擊,,對于許多證人,,在總結(jié)陳詞時候論證其證詞不具證明力即可,。

反擊的目的不是摧毀證人,被穿著法律鎧甲的律師無情摧毀的可憐人反而會得到同情,。反擊如果能讓證人顯露尷尬,、窘迫就達到了目的。這種窘迫可能表現(xiàn)為不知如何解釋的冷場沉默,、因慌亂而染上臨時性口吃,、空調(diào)冷風(fēng)下卻頭上露出汗珠。

著名出庭律師Michael Hill QC常把這種反擊比喻成釣魚,。魚靠近了魚鉤,,渾然不知地觸動了魚線,下面就等律師判斷時機,,突然釣起,。其中的技術(shù),全靠經(jīng)驗和本能的敏感,。

反擊的手段,,包括尋找證人自相矛盾的證詞;尋找證人與其它證據(jù)相矛盾之處,。目的是向法庭,、仲裁庭表明該證人的品質(zhì)不可信賴,證言漏洞百出不可采信,。反擊之前要做好充分準(zhǔn)備,,英文里稱之為“Ring-fence”,意思是收攏包圍圈,,不能在反擊時讓其脫逃,。首先,在發(fā)現(xiàn)矛盾的時候,,讓證人確認當(dāng)前的證詞內(nèi)容,,然后拿出此前的證言,讓其確認真實性,,在其做出肯定確認之后,,指出矛盾點。為了達到這個目的,,前面講到的個別戒律可能有所突破,,例如再次詢問以加固證人的回答等等。戒律并非不可以突破,,而在于什么時候突破,,為什么突破,風(fēng)險和收益的比較如何,。

第(二)部分后記

訴訟(仲裁)是一場法律戰(zhàn)役,,一場有禮貌的戰(zhàn)役,,律師揮舞著利刃,但是不失禮貌,。

如開篇所說,,交叉詢問在大陸法地區(qū)的法庭上同樣使用,只是程度不同,;在國際仲裁庭上是必經(jīng)環(huán)節(jié),;在國內(nèi)案件中,民事訴訟程序里要求證人出庭,;刑事案件中控方證人出庭雖然萬分罕見,,但是詢問同案其他被告人同樣適用交叉詢問。

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