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民事訴訟一審及執(zhí)行全流程詳解之一 庭前準(zhǔn)備工作(修訂)

 昵稱55323274 2023-02-11 發(fā)布于江西

俗話說,,不打無把握之仗。庭審的效果取決于庭前的準(zhǔn)備工作是否充分,,尤其是調(diào)查取證,。相較于委托人能夠親自參與的庭審,他們看不見的庭前準(zhǔn)備工作更加復(fù)雜且耗時,。

一,、律師接案后應(yīng)當(dāng)迅速檢索相關(guān)案例及法條,確定訴訟方案并與當(dāng)事人溝通,。

檢索案例盡量選擇本地三級法院的案例,,檢索法律注意時效性,《民法典》已經(jīng)實施,,原來的《合同法》《物權(quán)法》等法律已經(jīng)作廢,。律師接受委托時對案件的分析和研究,包括可能出現(xiàn)的各種風(fēng)險及應(yīng)對方法,,應(yīng)當(dāng)和委托人做好談話筆錄,,一方面給委托人有個委托代理的心理預(yù)期,另一方面也是律師工作的必然要求,。

如果在代理過程中,,案件事實出現(xiàn)變化,對設(shè)計的訴訟方案有影響,,比如,,委托人提供的對方房產(chǎn)信息,經(jīng)過調(diào)查發(fā)現(xiàn)被其他法院查封,,可能導(dǎo)致執(zhí)行不能,,應(yīng)及時告知委托人并制作筆錄。

二,、結(jié)合訴訟方案,,搜集相關(guān)證據(jù),。

除了當(dāng)事人自行提供的證據(jù),律師也享有一定的調(diào)查取證權(quán):

(一)向公安機(jī)關(guān)調(diào)取自然人戶籍地址信息,,或者請求派出所出具當(dāng)事人經(jīng)常居住地證明/流動人口居住證明,,其中,戶籍地址是一個重要的財產(chǎn)線索,,可以根據(jù)戶籍地址,,在立案后向法官申請調(diào)取戶籍地址對應(yīng)的房產(chǎn)信息,根據(jù)調(diào)查結(jié)果判斷是否保全該房產(chǎn),;

如果不知道被告的身份證號碼,,有些地方的行政服務(wù)中心公安服務(wù)窗口可以提供排查服務(wù),具體是律師提供對方的姓名,、電話等關(guān)鍵詞,,公安提供本地全部的同名同姓人員照片,當(dāng)事人比對選擇后,,可獲知對方的身份證信息,。

(二)向工商部門調(diào)取企業(yè)內(nèi)檔,包含企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu),、經(jīng)營資質(zhì),、公司章程、股東會決議,、董事會決議,、股東名單、股東身份信息,、出資情況,、行政許可、行政處罰,,個體工商戶等信息,,注意內(nèi)檔的三個表,資產(chǎn)負(fù)債表,、損益表和年檢報表,;

(三)向不動產(chǎn)登記中心調(diào)取對方名下不動產(chǎn)的最新交易,、登記,、抵押、查封等信息,,什么是“最新”,?比如,立案時調(diào)取的房產(chǎn)登記表,,到執(zhí)行階段,,時隔半年以上,,可能房產(chǎn)信息有更新,可能有新的查封保全信息,,需要再調(diào)檔一次,;

(四)向民政部門調(diào)取自然人婚姻登記、配偶基本信息,、收養(yǎng)登記等信息,, 社會團(tuán)體、基金會,、社會服務(wù)機(jī)構(gòu)等社會組織登記,、行政處罰等信息;

(五)向人社部門調(diào)取自然人簽訂勞動合同,、繳納社會保險,、住房公積金等信息,企業(yè)繳納社會保險等信息,,自然人人身,、財產(chǎn)等險種的投保信息;

(六)向規(guī)劃局,、住建局,、發(fā)改委或者城市檔案館調(diào)取城鄉(xiāng)建設(shè)規(guī)劃、建筑企業(yè)資質(zhì)等信息,,項目立項,、備案等信息,項目規(guī)劃許可,、用地性質(zhì)規(guī)劃及審查意見等信息,,項目竣工、驗收等信息,,涉案標(biāo)的物的規(guī)劃許可等信息,。

(七)到銀行、保險,、證券等金融機(jī)構(gòu)調(diào)取當(dāng)事人名下的財產(chǎn)線索,。

(八)到車管所調(diào)取車輛登記信息。

……

當(dāng)然,,各地實踐情況不一,,有些部門可能會拒絕律師直接調(diào)取相關(guān)資料,此時只能向法院申請調(diào)查令,,典型如向商業(yè)銀行調(diào)取銀行流水,。由于目前我國法律欠缺對調(diào)查令效力的明確規(guī)定,在其效力存疑的情況下,,部分銀行對律師持有的調(diào)查令并不買賬,,仍然要求法院兩名工作人員持有效證件前往調(diào)取,。建議向法院申請調(diào)令前,先電話咨詢一下各銀行的內(nèi)部政策,。

以上情形,,在《民事強(qiáng)制執(zhí)行法》通過后,可能有所改觀,。

三,、正式立案前,法院不一定會同意出具調(diào)查令,,此時可以利用“政府信息公開申請”這一途徑,。各地政府官網(wǎng)均有政府信息公開欄目,可以查詢聯(lián)系電話,、通訊地址,,并下載信息公開申請表,或者直接網(wǎng)絡(luò)申請公開,。

以房屋買賣合同糾紛為例,,在一些涉及交付時間和驗收條件的案件中,購房人必須先申請公開竣工驗收備案表,、規(guī)劃圖和施工圖等政府信息,,了解所涉項目的竣工驗收情況和實際建設(shè)情況,才有可能掌握案件的基本證據(jù),。

文章圖片2

詳見筆者發(fā)布的文章《2019年度江蘇省商品房買賣合同糾紛裁判分析報告(上)》

四,、準(zhǔn)備起訴狀、證據(jù)及證據(jù)目錄

準(zhǔn)備起訴狀時,,通常會一并準(zhǔn)備證據(jù)目錄,,列明證據(jù)名稱、證據(jù)來源,、有無原件和證明目的,。

起訴狀和證據(jù)目錄一式數(shù)份,法官,、被告各一份,,自己留存一份,起訴狀注意言多必失,,事實與理由描述的內(nèi)容應(yīng)有相應(yīng)的證據(jù)支持,,否則言而無物。

五,、財產(chǎn)保全

即便打贏了官司,,如果執(zhí)行不到錢,,當(dāng)事人也不會真的滿意,。所以為了避免對方轉(zhuǎn)移財產(chǎn),,逃避執(zhí)行,可以向法院申請財產(chǎn)保全,,凍結(jié)對方的賬戶或者查封其名下的動產(chǎn),、不動產(chǎn)。申請財產(chǎn)保全時,,除了向法院遞交財產(chǎn)保全申請書和網(wǎng)絡(luò)查控申請書,,還需要提供同等價值的財產(chǎn)作為擔(dān)保,或者購買保險公司的訴訟保全責(zé)任保險,。

六,、正式起訴

向法院遞交起訴材料,法院送達(dá)案件受理通知書和訴訟費預(yù)繳通知單,。復(fù)雜案件或者群體案件,,法院可能不會當(dāng)場決定受理案件,需要7日時間,。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在收到受理案件通知書的次日起7日內(nèi)向指定賬戶繳納訴訟費,,否則視為撤回起訴。

由于案多人少,,現(xiàn)在許多案件,,除了不能訴前調(diào)解的,都會在起訴立案前安排一定調(diào)解時間,,作為原告,,調(diào)解結(jié)案可以省去漫長的起訴執(zhí)行程序,調(diào)解比判決有利于執(zhí)行,;對于被告,,調(diào)解可以節(jié)約訴訟費用負(fù)擔(dān),可以針對原告的訴訟請求討價劃價,,調(diào)解書可以不用上網(wǎng)公示,。原被告可以根據(jù)自己需要把握這個訴前調(diào)解。

七,、通過12368,,查詢案件信息,包括案件承辦人的聯(lián)系電話,。

原,、被告雙方都可以提前向承辦人詢問開庭時間,在開庭前,,原被告可以郵寄補(bǔ)充材料,、答辯狀、回避申請和司法鑒定申請,。

八,、準(zhǔn)備代理詞(答辯狀),、質(zhì)證意見、向?qū)Ψ胶妥C人的發(fā)問提綱,。

如有必要可為委托人進(jìn)行庭前模擬,,告知庭審流程,以及法庭和對方當(dāng)事人可能提出的發(fā)問,,提前做好回應(yīng)準(zhǔn)備,,避免當(dāng)庭手足無措,尤其離婚和民間借貸案件,,法庭往往要求當(dāng)事人本人陳述事實,,不讓代理人發(fā)言,這時更要做好充分準(zhǔn)備,。

總之,,開庭前的準(zhǔn)備工作很重要,開庭其實就是庭前準(zhǔn)備的展現(xiàn),、表演,、發(fā)揮,準(zhǔn)備的充分,,開庭自如,,準(zhǔn)備不充分,開庭手忙腳亂,。

(未完待續(xù))

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