《實習(xí)律師指南 》

01查清基本的事實 

      必須在查清糾紛基本事實的基礎(chǔ)上才可以撰寫起訴狀。

法院審理是圍繞著原告起訴狀主張的事實和理由以及訴訟請求進行的,，如果立案之后,，律師發(fā)現(xiàn)原先了解事實有誤,，法庭上律師再試圖改變起訴狀中的陳述，就會為對方留下攻擊的缺口,。

      查清糾紛的基本事實,，更關(guān)鍵的是，應(yīng)該考慮支持這些事實的證據(jù)是否確實,、充分。律師在起草起訴狀時所依據(jù)的事實應(yīng)該是有證據(jù)支持的事實,，而不僅僅是原告陳述的事實。

02查清當(dāng)事人身份信息

如果委托人是自然人，可以讓委托人帶來身份證,，看看身份證就解決了一切問題，只要不是冒名頂替就可以,。

如果委托人是單位,，需要分清是企業(yè)還是事業(yè)單位,、行政機關(guān)或者社會團體,。

如果委托人是企業(yè)，一定要有營業(yè)執(zhí)照,。從企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照上,，我們可以知道企業(yè)的性質(zhì)、注冊資金,、營業(yè)范圍,、法定代表人等信息。另外,，要注意該營業(yè)執(zhí)照是否經(jīng)過年檢，沒有年檢的營業(yè)執(zhí)照,，過兩年后會吊銷其營業(yè)執(zhí)照,，但即使是被吊銷營業(yè)執(zhí)照的企業(yè)，僅是失去繼續(xù)經(jīng)營的權(quán)利,，依然是存在的企業(yè),，依然有權(quán)提起訴訟。

如果是行政機關(guān),、事業(yè)單位或者社會團體,，沒有營業(yè)執(zhí)照,，但有組織機構(gòu)代碼證。我們可以通過審查組織機構(gòu)代碼證來知道其是否為獨立的法人單位,，而不是法人的內(nèi)部機構(gòu)律師一定要讓委托人提供營業(yè)執(zhí)照或者組織機構(gòu)代碼證,，以確定其訴訟主體資格。這種查驗工作很重要,，因為確認原告訴訟主體資格是整個訴訟取得勝利的前提,。

人民法院立案的條件之一是有明確的被告。因此,，律師要明確被告是誰,，個人還是單位，如果是自然人,，要明確姓名,。年齡、身份證號碼等盡可能查清,，住址一定要查清楚,。不然會影響人民法律文書的送達。如果是單位,，則必須是法人和其他組織,，不能把單位的內(nèi)部機構(gòu)或者派出機構(gòu)作為被告。要明確該單位的全稱,，明確該單位注冊的名稱,，要明確該單位的住址，以實際住址為準(zhǔn),。

除此之外，還需在國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)中查清該單位信息,，將該報告打印出來,，立案時一并提交法院。

03 確定法律關(guān)系

律師對糾紛進行法律分析的關(guān)鍵是找對糾紛的法律關(guān)系,，只有在確定正確的法律關(guān)系的基礎(chǔ)上,，才能明確案件的主管，才能明確適用的法律,。確定法律關(guān)系的第一步是分清案件的實體法律關(guān)系,，是民事法律關(guān)系、行政法律關(guān)系還是刑事法律關(guān)系,。不同的法律關(guān)系,，適用不同的法律，適用不同的訴訟程序,。如確定案件的實體法律關(guān)系是民事法律關(guān)系,?？梢詫φ兆罡呷嗣穹ㄔ喊l(fā)布的《民事案件案由規(guī)定》（后臺回復(fù)【案由】可獲得該資料），確定具體的案由,。

04確定訴訟請求

訴訟請求是原告向法院提出的請求法院予以判決的訴求,，當(dāng)事人希望法院對其請求做出與之相應(yīng)的確認、給付,、形成等具體的判決,。給付之訴是指當(dāng)事人請求人民法院判令對方當(dāng)事人為一定行為之訴。其中,，最主要的是賠償損失的問題,。要求賠償?shù)臄?shù)額的大小直接影響到訴訟費和律師費的多少，因此,，律師應(yīng)該謹慎為之,。有些案件原告的經(jīng)濟損失在立案前并沒有確定，需要在法院受理立案之后,，通過法院委托鑒定來確定具體的數(shù)額,。可以先估計一個大致的數(shù)字寫在訴訟請求中,，鑒定后再根據(jù)具體情況決定增加或者減少賠償數(shù)額來變更訴訟請求,。

作為律師，應(yīng)該實事求是,，應(yīng)該根據(jù)法律和司法實踐合理估計可能獲得的賠償,。

05考慮訴訟時效 

訴訟時效是律師必須考慮的問題。沒有超過訴訟時效的問題不大,，超過訴訟時效的,，律師就需要與當(dāng)事人一起找出中斷的事由，把時效續(xù)上,。續(xù)訴訟時效的辦法就是找到證據(jù)證明當(dāng)事人在訴訟時效內(nèi)向?qū)Ψ街鲝堖^權(quán)利,。證據(jù)最好是書證、對賬單或者發(fā)票什么的,，最好為對方當(dāng)事人書寫或者有對方的簽名,。律師應(yīng)當(dāng)熟讀《民法典》及司法解釋中有關(guān)訴訟時效的各種規(guī)定，避免因自己的理解錯誤而做出錯誤的判斷,。被告不提訴訟時效的抗辯,，人民法院不能主動適用訴訟時效的規(guī)定。如果律師認為訴訟時效超過了,，又沒有證據(jù)來證明中斷的事由,，律師在講明各種可能性以后，是否提起訴訟，由當(dāng)事人最后定奪,。

06 明確管轄法院

民事訴訟管轄的基本原則是原告就被告,，但大多數(shù)糾紛中，管轄法院不僅僅為被告所在地,，還可以是其他法院,。律師應(yīng)該認真學(xué)習(xí)《民事訴訟法》中有關(guān)管轄的規(guī)定，并通過具體的案例及司法解釋加以深入理解,，在掌握管轄理論的基礎(chǔ)上正確選擇法院,。如果案件本不應(yīng)該由原告所在地管轄，律師牽強附會,，硬在原告所在地立案,，被告一旦提出管轄異議，法院就得移送,，這樣的做法只會浪費時間,。每個省份的級別管轄略有不同，如果到外地起訴,，律師應(yīng)該查閱有關(guān)資料,，了解當(dāng)?shù)丶墑e管轄的規(guī)定，案件能到較高一級法院的,，不要往低一級的法院立,。

07起訴狀的基本格式

起訴狀的名稱為民事起訴狀，不要單寫起訴狀,，也不要寫經(jīng)濟起訴狀,。題目之下是當(dāng)事人、原告,、被告,。如果是自然人，有幾個事項是必須要寫清楚的,，姓名不多說,，寫明出生年月日，是為了表明當(dāng)事人的行為能力,，如果是未成年人，則必須由法定代理人參與訴訟,。另一項是住址填寫,，地址是送達法律文書的需要，有時候需要分清戶籍所在地和經(jīng)常居住地,。當(dāng)事人如果是法人或者其他組織,，則必須按營業(yè)執(zhí)照或者組織機構(gòu)代碼證上寫明全稱。住址也應(yīng)該是營業(yè)執(zhí)照或者組織機構(gòu)代碼證上登記的住址,，如果實際的住址變更,，但沒有到行政機關(guān)做相應(yīng)的變更,，則應(yīng)該寫實際的地址，不然會影響到法律文書的送達,。法人和其他組織還應(yīng)該有法定代表人,、負責(zé)人。法定代表人不必列年齡,、住址,，只需要一個職務(wù)足矣。

訴訟請求應(yīng)該簡單明了,，注意不要把不同的訴訟請求列在一起,，如同一個訴訟請求里又有賠禮道歉，又有賠償損失,。訴訟請求應(yīng)該具體,，如賠償損失的確切數(shù)額，賠禮道歉的方式和范圍,。律師應(yīng)當(dāng)養(yǎng)成這樣的習(xí)慣,，寫任何一個訴訟請求的時候，都找到某法律支持該訴訟請求的具體條款,，嚴(yán)格使用該條款的用詞,，確定自己的訴訟請求。

事實和理由部分其實是由兩部分組成,，即事實部分和理由部分在起草訴狀時應(yīng)該有意識區(qū)分開,。事實部分實質(zhì)上是一篇簡單的敘事文，應(yīng)該具備敘事的基本要素,，如時間,、地點、人物,、事件,。修飾語盡量少用，只要事情的大概過程,，不要細節(jié)的描繪,。需要注意的一點，律師對某些事實把握不清的時候,，一定要在起訴書中回避,，否則律師胡寫，對方認可,，就構(gòu)成了證據(jù)規(guī)則中的自認,。

理由部分要簡單明了，沒有必要洋洋灑灑展開論述。這是法庭辯論中的事,，律師只需要根據(jù)以上敘述的事實,，講出提出訴訟請求的理由，包括所依據(jù)的法律即可,。如果是合同違約,，只需要說，原告認為雙方簽訂的合同合法有效,，被告故意不履行合同,，其行為違反了合同的約定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任,。因此,，依據(jù)《民法典》的規(guī)定，特提起訴訟,，希望人民法院支持原告的訴訟請求,，以維護原告的合法權(quán)益。

因此,，理由部分其實講的是結(jié)論,，是原告對本案的基本認識。至于為什么能從事實部分得出這樣的基本認識,，則不屬于起訴狀中的事,，留待法庭辯論中再發(fā)揮。

08 立案

起訴狀寫好之后,，最好讓當(dāng)事人過目,，征求當(dāng)事人的意見，防止事實的描述出現(xiàn)錯誤,。起訴狀打印的份數(shù)隨被告人數(shù)的多少而有所不同,，律師自己留一份，當(dāng)事人留一份,，法院一份,。打印好起訴狀之后，如果是自然人的起訴狀,，律師應(yīng)該讓原告在每份起訴狀落款處親自簽字,，如果當(dāng)事人連自己的姓名也不會寫的，可以按手印或者蓋名章,。如果是單位的起訴狀,，蓋上單位的公章即可。原告如果是個人,，應(yīng)該將身份證復(fù)印一份，如果是單位，則將營業(yè)執(zhí)照或者組織機構(gòu)代碼證復(fù)印一份,。再準(zhǔn)備一些證據(jù)的復(fù)印件,，足以說明糾紛的存在以及原告與本案有利害關(guān)系就可以。法律要求原告在向人民法院起訴時,，應(yīng)當(dāng)附有符合起訴條件的相應(yīng)證據(jù),，沒有要求把所有的證據(jù)在立案時都提交法院。

在準(zhǔn)備好上述材料后,，就可以去案了,。但在立案前一定要了解當(dāng)?shù)胤ㄔ菏欠褚笙染W(wǎng)上立案，據(jù)小編所知有些法院只有網(wǎng)上立案通過了,，才能到法院立案庭立案,。如果一切資料齊全且無誤，立案庭收下材料進行審查后,，通知原告交納訴訟費,。訴訟費一交，立案的任務(wù)就完成了,。關(guān)于訴訟費的繳納,，在網(wǎng)上有各種訴訟費的計算器，輸入起訴的金額,，很容易就得出訴訟費的數(shù)額,。

09保全和先予執(zhí)行

在律師的頭腦中，應(yīng)當(dāng)有訴訟保全這個概念,。

律師在對被告方考察的過程中,，應(yīng)該時時刻刻想著對方有哪些財產(chǎn)，能否采取財產(chǎn)保全措施,。有些當(dāng)事人在決定是否起訴時,，重在考慮對方是否有財產(chǎn)可供執(zhí)行。沒有財產(chǎn),，即使官司打贏了,，也是一張白紙，當(dāng)事人就不愿意再花訴訟費和律師費,。律師在起訴之前,，就應(yīng)該仔細了解被告的財產(chǎn)狀況，了解在銀行的賬號及存款,，了解有哪些不動產(chǎn),，有哪些動產(chǎn)，有哪些知識產(chǎn)權(quán),，甚至還要了解被告有哪些到期應(yīng)得的收益,，對第三人有哪些到期債權(quán),。

律師要幫助當(dāng)事人起草訴前財產(chǎn)保全申請書，在申請的理由里,，首先要簡單陳述雙方的糾紛過程,，并指出自己的理由；其次要闡述清楚“情況緊急不立即申請財產(chǎn)保全將會使其合法權(quán)益受到難以彌補的損害”的詳細理由,，并向法院提供擔(dān)保,，愿意承擔(dān)因申請錯誤導(dǎo)致的被申請人損失的賠償責(zé)任。

人民法院采取訴前財產(chǎn)保全措施之后,，律師應(yīng)當(dāng)立即著手立案事宜,，盡快辦理立案手續(xù)。這里不建議律師輕易采取訴前財產(chǎn)保全的措施,。如果保全申請錯誤,，或者最后申請人的訴訟請求被駁回，申請人就得賠償被申請人的損失,，律師恐怕就有責(zé)任,。因此，正常情況下還是采用訴后的財產(chǎn)保全,。在立案之前,，律師對案件已經(jīng)有了充分的把握，證據(jù)材料也已經(jīng)齊備,。這里敗訴的概率就比較小,，申請錯誤的概率也相應(yīng)的就會小。律師如果察覺法官有解除財產(chǎn)保全的意思,，律師要了解準(zhǔn)備解除的原因,，提出自己的意見。如果當(dāng)事人轉(zhuǎn)移,、隱匿,、出賣、毀損財產(chǎn),，應(yīng)當(dāng)及時向法院報告,，督促法院采取強制措施，排除妨害行為,。

對于特殊案由的訴訟,，律師應(yīng)當(dāng)想到采取先予執(zhí)行的手段，盡早追回,、追索回贍養(yǎng)費,、撫養(yǎng)費、撫育費,、撫恤金,、醫(yī)療費用以及勞動報酬,，以解當(dāng)事人的燃眉之急。

聲明