【原】基小律觀點(diǎn)｜《私募投資基金登記備案辦法（征求意見稿）》解讀系列之七——簡析征求意見稿對(duì)基金管理人自律管理的細(xì)化與完善

基小律 2023-01-10 發(fā)布于上海

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基小律說：

2022年12月30日晚，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（“中基協(xié)”）在其官網(wǎng)發(fā)布“關(guān)于就《私募投資基金登記備案辦法（征求意見稿）》（“征求意見稿”）及配套指引公開征求意見的通知”,。有鑒于此，基小律團(tuán)隊(duì)基于對(duì)《登記備案辦法征求意見稿》的初步閱讀和理解,，結(jié)合團(tuán)隊(duì)關(guān)于私募基金管理人登記的實(shí)操經(jīng)驗(yàn),，針對(duì)《登記備案辦法征求意見稿》第五章“自律管理”對(duì)私募基金管理人登記的影響進(jìn)行逐條分析。

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樂維任熳珂 | 作者

2022年12月30日,，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（“中基協(xié)”）在其官網(wǎng)發(fā)布“關(guān)于就《私募投資基金登記備案辦法（征求意見稿）》及配套指引公開征求意見的通知”,。通覽《私募投資基金登記備案辦法（征求意見稿）》（以下簡稱“《登記備案辦法征求意見稿》”）及其配套指引，《登記備案辦法征求意見稿》及其配套指引中,，中基協(xié)針對(duì)私募基金管理人登記提出了諸多新要求,，重塑了其自2014年以來就私募基金管理人登記建立的監(jiān)管規(guī)則。

有鑒于此,，基小律團(tuán)隊(duì)基于對(duì)《登記備案辦法征求意見稿》的初步閱讀和理解,，結(jié)合團(tuán)隊(duì)關(guān)于私募基金管理人登記的實(shí)操經(jīng)驗(yàn)，針對(duì)《登記備案辦法征求意見稿》第五章“自律管理”對(duì)私募基金管理人登記的影響進(jìn)行逐條分析,，敬請(qǐng)持續(xù)關(guān)注,。

征求意見稿內(nèi)容

基小律解讀

第六十三條【自律管理】協(xié)會(huì)依法對(duì)私募基金行業(yè)進(jìn)行自律管理，加強(qiáng)公示制度和信用體系建設(shè),，強(qiáng)化事中事后管理和風(fēng)險(xiǎn)監(jiān)測機(jī)制,，建設(shè)良好市場秩序和行業(yè)生態(tài)。

本次征求意見稿對(duì)自律管理的細(xì)化花費(fèi)較大篇幅,，其核心即加強(qiáng)事中事后全流程管理,，加強(qiáng)對(duì)私募市場秩序及行業(yè)生態(tài)的建設(shè)。

第六十四條【自律檢查】協(xié)會(huì)可以對(duì)私募基金管理人及其從業(yè)人員實(shí)施非現(xiàn)場檢查和現(xiàn)場檢查,，也可以委托地方行業(yè)協(xié)會(huì),、中介服務(wù)機(jī)構(gòu)等協(xié)助開展自律檢查工作。

協(xié)會(huì)可以采取查看被檢查對(duì)象的經(jīng)營場所,，查閱,、復(fù)制與檢查事項(xiàng)有關(guān)的文件、賬戶信息和業(yè)務(wù)系統(tǒng),，詢問與檢查事項(xiàng)有關(guān)的單位和個(gè)人等方式,，對(duì)被檢查對(duì)象進(jìn)行自律檢查,。

協(xié)會(huì)委托地方行業(yè)協(xié)會(huì)、中介機(jī)構(gòu)開展自律檢查過往有之,，后續(xù)協(xié)會(huì)與地方行業(yè)協(xié)會(huì)的協(xié)同,、聯(lián)動(dòng)勢必進(jìn)一步加強(qiáng)；此外,，本次征求意見稿強(qiáng)調(diào)向有關(guān)單位,、個(gè)人的詢問，也體現(xiàn)出協(xié)會(huì)對(duì)事中事后監(jiān)管力度的加強(qiáng),。

第六十五條【配合檢查】私募基金管理人及其從業(yè)人員應(yīng)當(dāng)配合協(xié)會(huì)的自律檢查,，如實(shí)提供有關(guān)文件資料，不得拒絕,、阻礙和隱瞞,，并按照要求協(xié)調(diào)其股東、合伙人,、實(shí)際控制人,、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表等相關(guān)單位和個(gè)人配合協(xié)會(huì)的自律檢查。

協(xié)會(huì)檢查范圍可能進(jìn)一步涵蓋私募基金管理人的股東,、合伙人,、實(shí)控人；對(duì)該等主體,，協(xié)會(huì)自律監(jiān)管存在一定模糊性,，征求意見稿創(chuàng)設(shè)性將協(xié)調(diào)義務(wù)明確為管理人的義務(wù)，有變現(xiàn)實(shí)現(xiàn)檢查目的考慮,，也有擴(kuò)大管理人義務(wù)的嫌疑,，目前表述為“協(xié)調(diào)”也透露并非強(qiáng)制要求的感覺，正式稿的最終表述值得關(guān)注,。

第六十六條【責(zé)任條款】私募基金管理人提交的登記備案和相關(guān)信息變更材料存在虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，協(xié)會(huì)可以采取公開譴責(zé),、暫停辦理備案,、限制相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)、撤銷相關(guān)私募基金管理人登記和私募基金備案等自律管理措施或者紀(jì)律處分,。

私募基金管理人通過欺騙、賄賂或者以規(guī)避監(jiān)管,、自律管理為目的與中介機(jī)構(gòu)違規(guī)合作等不正當(dāng)手段辦理登記備案相關(guān)業(yè)務(wù)的,，協(xié)會(huì)撤銷相關(guān)私募基金管理人登記、私募基金備案,。

對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員,，協(xié)會(huì)可以采取公開譴責(zé)、不得從事相關(guān)業(yè)務(wù)、加入黑名單,、取消基金從業(yè)資格等自律管理措施或者紀(jì)律處分,。

（1）本條為針對(duì)登記備案提交材料虛假、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏等情形的責(zé)任條款,。

（2）《中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)紀(jì)律處分實(shí)施辦法（試行）》中已約定了對(duì)機(jī)構(gòu)的紀(jì)律處分,，以及對(duì)從業(yè)人員的相應(yīng)紀(jì)律處分。本次征求意見強(qiáng)調(diào)相關(guān)違規(guī)可觸發(fā)對(duì)機(jī)構(gòu)及責(zé)任人員的紀(jì)律處分,。且值得注意的是,，1）本次新增業(yè)務(wù)限制等表述，如“限制相關(guān)業(yè)務(wù)”,、“不得從事相關(guān)業(yè)務(wù)”,；該等表述一定程度參照了《證券投資基金法》“限制業(yè)務(wù)活動(dòng)，責(zé)令暫停部分或者全部業(yè)務(wù)”的要求,，在已列明“公開譴責(zé)”“暫停辦理備案”“撤銷登記和備案”的情況下,，限制相關(guān)業(yè)務(wù)的具體表現(xiàn)形式有待協(xié)會(huì)進(jìn)一步釋明。2）本次征求意見稿在“撤銷管理人登記”基礎(chǔ)上,，新增“撤銷備案”,，但并未約定撤銷備案后的銜接問題。

（3）如《修訂說明》強(qiáng)調(diào)的,，本次征求意見稿體現(xiàn)對(duì)“黑中介”的嚴(yán)厲打擊,，本條第2款即針對(duì)此的特別約定；不排除后續(xù)正式稿將此列為單獨(dú)條款,。

第六十七條【責(zé)任條款】私募基金管理人及其股東,、合伙人、實(shí)際控制人,，有下列情形之一的,，協(xié)會(huì)可以采取書面警示、要求限期改正等自律管理措施或者紀(jì)律處分,；情節(jié)嚴(yán)重的,，可以采取公開譴責(zé)、暫停辦理備案,、限制相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)等自律管理措施或者紀(jì)律處分：

（一）股東,、合伙人、實(shí)際控制人以非自有資金或者非法取得的資金向私募基金管理人出資,，或者通過委托他人或者接受他人委托方式持有私募基金管理人股權(quán),、財(cái)產(chǎn)份額，或者存在循環(huán)出資,、交叉持股,、結(jié)構(gòu)復(fù)雜等情形,，隱瞞關(guān)聯(lián)關(guān)系；

（二）股東,、合伙人,、實(shí)際控制人抽逃出資或者違規(guī)轉(zhuǎn)讓股權(quán)、財(cái)產(chǎn)份額或者實(shí)際控制權(quán),；

（三）私募基金管理人違反專業(yè)化運(yùn)營原則,，違規(guī)兼營多種類型的私募基金管理人業(yè)務(wù)；

（四）私募基金管理人違規(guī)開展投資顧問業(yè)務(wù),，開展或者變相開展沖突業(yè)務(wù)或者無關(guān)業(yè)務(wù),；

（五）私募基金管理人未按規(guī)定保持人員充足穩(wěn)定，高級(jí)管理人員長期缺位,，或者在首支私募基金完成備案手續(xù)之前,，違規(guī)更換法定代表人、高級(jí)管理人員,、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表,；

（六）違規(guī)聘用不符合要求的法定代表人、高級(jí)管理人員,、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表,、從業(yè)人員，或者前述人員存在違規(guī)兼職的情形,；

（七）違反關(guān)于同一控股股東,、實(shí)際控制人控制兩家以上私募基金管理人的有關(guān)規(guī)定；

（八）中國證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他行為,。

對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員,，協(xié)會(huì)可以采取書面警示、警告,、公開譴責(zé),、不得從事相關(guān)業(yè)務(wù)、加入黑名單,、取消基金從業(yè)資格等自律管理措施或者紀(jì)律處分,。

本條針對(duì)管理人及其股東、合伙人的出資及業(yè)務(wù)開展等違規(guī)問題進(jìn)行了列示,，并明確了對(duì)應(yīng)的自律措施或紀(jì)律處分,；值得注意的是，私募基金管理人的股東及合伙人按本條規(guī)定也需受到協(xié)會(huì)自律監(jiān)管,，該等監(jiān)管措施的實(shí)際落實(shí)值得關(guān)注,；鑒于股東包括參股股東與控股股東，責(zé)任條款的適用限制是否僅限于控股股東或主要出資人值得進(jìn)一步關(guān)注,。

第六十八條【責(zé)任條款】私募基金管理人有下列行為之一的,，協(xié)會(huì)可以采取書面警示、要求限期改正,、公開譴責(zé),、暫停辦理備案、限制相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)等自律管理措施或者紀(jì)律處分,；情節(jié)嚴(yán)重的,，可以注銷私募基金管理人登記：

（一）募集完畢未按照要求履行備案手續(xù)；

（二）違規(guī)委托他人行使職責(zé),、不按照規(guī)定辦理投資確權(quán),，以及未按照規(guī)定開展私募基金投資運(yùn)作的其他情形；

（三）未建立關(guān)聯(lián)交易管理制度,，或者違規(guī)開展關(guān)聯(lián)交易,；

（四）未按規(guī)定及時(shí)履行私募基金清算義務(wù)；

（五）中國證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他行為,。

（1）本條主要針對(duì)管理人募集、投資運(yùn)作等違規(guī)行為,，如情節(jié)嚴(yán)重的,，協(xié)會(huì)可以注銷管理人登記；值得重點(diǎn)關(guān)注,。

（2）值得關(guān)注的是：1）“募集完畢未按照要求履行備案手續(xù)”系對(duì)管理人管理未備案基金行為的限制,，該等條款的適用及觸發(fā)情形或有待進(jìn)一步明確，如僅因備案期限超過協(xié)會(huì)要求的“二十個(gè)工作日”是否必然觸發(fā)紀(jì)律處分,，有無進(jìn)一步的補(bǔ)救措施等,；2）“未建立關(guān)聯(lián)交易管理制度，或者違規(guī)開展關(guān)聯(lián)交易”關(guān)聯(lián)交易管理制度目前在管理人登記階段并未強(qiáng)制要求,，更多體現(xiàn)于基金合同自身的約定,，本條款出臺(tái)后，或倒逼管理人建立健全關(guān)聯(lián)交易制度,。且值得討論的是,，如管理人層面未明確關(guān)聯(lián)交易制度，但在基金層面有相應(yīng)約定,，是否符合監(jiān)管要求有待協(xié)會(huì)釋明,。

第六十九條【責(zé)任條款】私募基金管理人未按照要求履行信息披露,、信息報(bào)送、信息變更和重大事項(xiàng)報(bào)告義務(wù)的,，協(xié)會(huì)可以采取書面警示,、要求限期改正、公開譴責(zé),、暫停辦理備案,、限制相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)等自律管理措施或者紀(jì)律處分；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員采取書面警示,、警告,、公開譴責(zé)等自律管理措施或者紀(jì)律處分。

私募基金管理人披露,、報(bào)送的信息存在虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，協(xié)會(huì)可以采取書面警示,、要求限期改正,、公開譴責(zé)、暫停辦理備案,、限制相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng),、注銷私募基金管理人登記等自律管理措施或者紀(jì)律處分；對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員采取公開譴責(zé),、不得從事相關(guān)業(yè)務(wù),、加入黑名單、取消基金從業(yè)資格等自律管理措施或者紀(jì)律處分,。

本條款系針對(duì)管理人未履行信息披露義務(wù)或虛假披露的責(zé)任條款,。該條款是否單獨(dú)列示或吸收合并作為其他條款的一種觸發(fā)情形或值得進(jìn)一步討論。

第七十條【責(zé)任條款】私募基金管理人有下列行為之一的,，協(xié)會(huì)可以采取書面警示,、要求限期改正、公開譴責(zé),、暫停辦理備案,、限制相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)、撤銷管理人登記等自律管理措施或者紀(jì)律處分：

（一）向合格投資者之外的單位或者個(gè)人募集資金,；

（二）通過報(bào)刊,、電臺(tái)、電視,、互聯(lián)網(wǎng)等公眾傳播媒體,，講座、報(bào)告會(huì)、分析會(huì)等方式,，布告,、傳單、短信,、即時(shí)通訊工具,、博客和電子郵件等載體，向不特定對(duì)象宣傳推介,；

（三）通過“陰陽合同”“抽屜協(xié)議”等方式，承諾投資本金不受損失或者承諾最低收益,；

（四）將其固有財(cái)產(chǎn),、他人財(cái)產(chǎn)混同于私募基金財(cái)產(chǎn)，或者將不同私募基金財(cái)產(chǎn)混同運(yùn)作,；

（五）開展或者參與具有滾動(dòng)發(fā)行,、集合運(yùn)作、期限錯(cuò)配,、分離定價(jià)等特征的資金池業(yè)務(wù),；

（六）以套取私募基金財(cái)產(chǎn)為目的，使用私募基金財(cái)產(chǎn)直接或者間接投資于私募基金管理人,、控股股東,、實(shí)際控制人及其實(shí)際控制的企業(yè)或項(xiàng)目等自融行為；

（七）不公平對(duì)待私募基金投資者,，損害投資者合法權(quán)益,；

（八）侵占、挪用私募基金財(cái)產(chǎn),；

（九）利用私募基金財(cái)產(chǎn)或者職務(wù)之便,，為自身或者投資者以外的人牟取非法利益、進(jìn)行利益輸送,；

（十）泄露因職務(wù)便利獲取的未公開信息,、利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關(guān)的交易活動(dòng),；

（十一）從事內(nèi)幕交易,、操縱證券期貨市場及其他不正當(dāng)交易活動(dòng)；

（十二）玩忽職守,，不按照監(jiān)管規(guī)定或者合同約定履行職責(zé),；

（十三）通過直接或間接參與結(jié)構(gòu)化債券發(fā)行或者交易、返費(fèi)等方式,，擾亂市場秩序,，侵害投資者利益；

（十四）法律,、行政法規(guī),、中國證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)禁止的其他行為,。

對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員，協(xié)會(huì)可以采取書面警示,、警告,、公開譴責(zé)、不得從事相關(guān)業(yè)務(wù),、加入黑名單,、取消基金從業(yè)資格等自律管理措施或者紀(jì)律處分。從業(yè)人員個(gè)人有前款規(guī)定行為的,，協(xié)會(huì)可以對(duì)其采取前述自律管理措施或者紀(jì)律處分,。

私募基金管理人的股東、合伙人和實(shí)際控制人,，私募基金托管人,、私募基金銷售機(jī)構(gòu)及其他私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)以及前述機(jī)構(gòu)的工作人員，有本條第一款規(guī)定的行為或者為該行為提供便利的,，適用前兩款的規(guī)定,。

本條款系針對(duì)基金募集、運(yùn)作階段的責(zé)任條款,；可觸發(fā)相應(yīng)的自律措施和紀(jì)律處分,，參照《證券投資基金法》第二十條公募基金的相關(guān)要求。本條款項(xiàng)下最嚴(yán)重的結(jié)果并不觸發(fā)管理人注銷情形,；其隱含的考慮,，將該等責(zé)任情形視為一般合規(guī)問題，同時(shí)給管理人及投資人預(yù)留民事糾紛處理的空間,；正式稿中該條款列示內(nèi)容是否會(huì)觸發(fā)“管理人注銷”,，值得關(guān)注。

第七十一條【中介機(jī)構(gòu)責(zé)任條款】律師事務(wù)所,、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等服務(wù)機(jī)構(gòu)及其人員為私募基金業(yè)務(wù)活動(dòng)提供服務(wù),，有下列情形之一，情節(jié)嚴(yán)重的,，協(xié)會(huì)采取不再接受該機(jī)構(gòu),、人員出具的文件的自律管理措施，并在官方網(wǎng)站予以公示：

（一）出具有虛假記載,、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的相關(guān)文件,；

（二）通過虛假承諾等不正當(dāng)手段承攬私募基金服務(wù)業(yè)務(wù)；

（三）通過弄虛作假等違規(guī)行為或者其他不正當(dāng)手段協(xié)助私募基金管理人辦理登記備案業(yè)務(wù),；

（四）中國證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他情形,。

第七十二條【誠信公示】私募基金管理人有下列情形之一的，協(xié)會(huì)予以公示，提示風(fēng)險(xiǎn)：

（一）私募基金管理人的登記備案信息發(fā)生變更,，未按規(guī)定及時(shí)向協(xié)會(huì)履行變更手續(xù),；

（二）私募基金運(yùn)作、信息報(bào)送和信息披露出現(xiàn)異常,；

（三）處于協(xié)會(huì)無法取得有效聯(lián)系的失聯(lián)狀態(tài),；

（四）按照本辦法第七十三條、第七十四條的規(guī)定被要求出具專項(xiàng)法律意見書,；

（五）被中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)處以行政處罰或者采取應(yīng)予公開的行政監(jiān)管措施,；

（六）被列為嚴(yán)重失信人或者被納入失信被執(zhí)行人名單；

（七）中國證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他情形,。

私募基金管理人最近 2 年每個(gè)季度末管理規(guī)模均低于500 萬元人民幣的,，協(xié)會(huì)在信息公示平臺(tái)予以特別提示。

根據(jù)《備案須知》約定,，“對(duì)于存續(xù)規(guī)模低于 500 萬元，或?qū)嵗U比例低于認(rèn)繳規(guī)模 20%”需進(jìn)行持續(xù)提示,；本次征求意見稿對(duì)此進(jìn)行了細(xì)化約定,，需“最近 2 年每個(gè)季度末管理規(guī)模均低于500 萬”。

此外,，“被列為嚴(yán)重失信人或者被納入失信被執(zhí)行人名單”的公示,，則有賴于協(xié)會(huì)與司法機(jī)構(gòu)及其數(shù)據(jù)庫的信息共享。

第七十三條【規(guī)范整改】私募基金管理人應(yīng)當(dāng)持續(xù)符合法律,、行政法規(guī),、中國證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的相關(guān)要求。不符合要求的,，協(xié)會(huì)予以公示并要求其限期改正,；情節(jié)嚴(yán)重的，協(xié)會(huì)采取暫停辦理私募基金備案的自律管理措施,；情節(jié)特別嚴(yán)重的,，協(xié)會(huì)注銷私募基金管理人登記。

協(xié)會(huì)可以要求私募基金管理人按照相關(guān)規(guī)定,，委托律師事務(wù)所出具專項(xiàng)法律意見書就整改情況進(jìn)行核驗(yàn),，并就是其否符合相關(guān)要求出具法律意見。

第七十四條【風(fēng)險(xiǎn)處置】私募基金管理人出現(xiàn)重大經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn),，嚴(yán)重?fù)p害投資者利益或者危害市場秩序的,，應(yīng)當(dāng)妥善處置和化解風(fēng)險(xiǎn)，切實(shí)履行管理人職責(zé),，維護(hù)投資者合法權(quán)益,。其控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人,、主要出資人,、關(guān)聯(lián)私募基金管理人應(yīng)當(dāng)積極配合相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)處置和化解工作，承擔(dān)追加出資,、清收基金資產(chǎn)以及安撫基金投資者等風(fēng)險(xiǎn)化解的責(zé)任,。

協(xié)會(huì)可以采取要求前述主體報(bào)送自查報(bào)告、提交風(fēng)險(xiǎn)處置方案,、定期報(bào)告風(fēng)險(xiǎn)化解情況,、委托律師事務(wù)所出具專項(xiàng)法律意見書、提交經(jīng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)告,、鑒證報(bào)告,、商定程序報(bào)告等措施，并可視情況暫停辦理私募基金管理人登記信息變更和私募基金備案,。

（1）關(guān)聯(lián)私募基金管理人與管理人,、控股股東一并列為了責(zé)任主體，增加了關(guān)聯(lián)管理人義務(wù),；有突破不同主體公司獨(dú)立性的嫌疑,；

（2）對(duì)控股股東、出資人,、實(shí)控人增加了追加出資要求,，也有突破公司法責(zé)任限制的嫌疑。正式版文件內(nèi)容是否刪除相關(guān)內(nèi)容有待關(guān)注,。

第七十五條【限制業(yè)務(wù)活動(dòng)】私募基金管理人有下列情形之一的,，協(xié)會(huì)可以視情況要求其管理的私募基金不得新增投資者和基金規(guī)模，不得新增投資：

（一）因有本辦法第四十二條規(guī)定的情形被協(xié)會(huì)暫停備案,，情節(jié)嚴(yán)重,；

（二）有本辦法第四十四條第三款規(guī)定的情形，情節(jié)特別嚴(yán)重,；

（三）被協(xié)會(huì)采取限制相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)的措施,；

（四）中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)要求限制相關(guān)業(yè)務(wù)活動(dòng)；

（五）中國證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他情形,。

本次征求意見稿新增內(nèi)容,，“不得新增投資”的內(nèi)涵外延值得關(guān)注和討論，如已履行內(nèi)部決策且根據(jù)協(xié)議約定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行的投資,，受限于該條款要求,，可能會(huì)導(dǎo)致基金出現(xiàn)違約情形或潛在損失；且“不得新增投資”,，可否進(jìn)行現(xiàn)金管理也有待協(xié)會(huì)的進(jìn)一步釋明,。

第七十六條【經(jīng)營注銷】私募基金管理人有下列情形之一的,，協(xié)會(huì)注銷其私募基金管理人登記并予以公示：

（一）主動(dòng)申請(qǐng)注銷登記，理由正當(dāng),；

（二）登記后 12 個(gè)月內(nèi)未備案自主發(fā)行的私募基金,；

（三）備案的私募基金全部清算后，12 個(gè)月內(nèi)未備案新的私募基金,；

（四）依法解散,、注銷，依法被撤銷,、吊銷營業(yè)執(zhí)照,、責(zé)令關(guān)閉或者被依法宣告破產(chǎn)；

（五）中國證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他情形,。

因前款第一項(xiàng)情形注銷的,，如管理的私募基金尚未清算，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)取得投資者的一致同意,，或者按照合同約定的決策機(jī)制達(dá)成處理意見,。

協(xié)會(huì)明確主動(dòng)注銷、被動(dòng)注銷情形,，在過往規(guī)則基礎(chǔ)上做了系統(tǒng)性規(guī)定與補(bǔ)充,。

整體而言，協(xié)會(huì)對(duì)注銷情形相對(duì)謹(jǐn)慎,，且考慮到了管理人注銷后在管基金的銜接問題。其中,，主動(dòng)注銷情形下,，投資人的一致同意或按決策機(jī)制達(dá)成處理意見需作為主動(dòng)注銷的前提要求。

第七十七條【自律注銷】私募基金管理人有下列情形之一的,，協(xié)會(huì)注銷其私募基金管理人登記：

（一）因非法集資,、非法經(jīng)營等重大違法犯罪行為被追究法律責(zé)任；

（二）存在本辦法第二十五條第一款第六項(xiàng)規(guī)定的情形,；

（三）金融管理部門要求協(xié)會(huì)注銷登記,；

（四）因失聯(lián)狀態(tài)被協(xié)會(huì)公示，公示期限屆滿未與協(xié)會(huì)取得有效聯(lián)系,；

（五）采取拒絕,、阻礙中國證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)、協(xié)會(huì)及其工作人員依法行使檢查,、調(diào)查職權(quán)等方式,，不配合行政監(jiān)管或者自律管理，情節(jié)嚴(yán)重,；

（六）未按照要求提交專項(xiàng)法律意見書,，或者提交的法律意見書不符合要求或者出具否定性結(jié)論,；

（七）中國證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他情形。

本條系新增條款,，明確了協(xié)會(huì)對(duì)于重大違法,、違規(guī)或嚴(yán)重違反自律規(guī)范的機(jī)構(gòu)進(jìn)行注銷的情形。

值得注意的是,，金融管理部門要求協(xié)會(huì)注銷有待明確,；提出該等要求的部門是否需要符合一定的層級(jí)要求，該等金融管理部門提出要求是否需要符合其自身法規(guī)要求等尚不明確,。

第七十八條【注銷后義務(wù)】私募基金管理人被注銷登記后,，應(yīng)當(dāng)符合下列要求：

（一）不得新增投資者和基金規(guī)模，不得新增投資,；

（二）不得繼續(xù)使用“基金”“基金管理”字樣或者近似名稱進(jìn)行私募基金業(yè)務(wù)活動(dòng),，但處置存續(xù)私募基金有關(guān)事項(xiàng)的除外；

（三）采取適當(dāng)措施,，按照規(guī)定和合同約定妥善處置基金財(cái)產(chǎn),，維護(hù)投資者的合法權(quán)益；

（四）基金財(cái)產(chǎn)處置完畢的,，應(yīng)當(dāng)及時(shí)向市場主體登記機(jī)關(guān)辦理變更名稱,、經(jīng)營范圍或者注銷市場主體登記。

被注銷登記的私募基金管理人對(duì)未清算的私募基金的受托管理職責(zé)和依法承擔(dān)的相關(guān)責(zé)任,，不因私募基金管理人注銷而免除,；不得通過注銷市場主體、變更注冊(cè)地等方式逃避相關(guān)責(zé)任,。

本次征求意見稿在明確管理人注銷情形的同時(shí),，也對(duì)注銷后義務(wù)及相關(guān)銜接進(jìn)行了相對(duì)細(xì)致的約定。管理人資質(zhì)注銷后仍需要按約履行基金財(cái)產(chǎn)處置及后續(xù)清算責(zé)任,；

其中值得注意的是,，協(xié)會(huì)強(qiáng)調(diào)注銷后應(yīng)對(duì)管理人名稱與經(jīng)營范圍進(jìn)行變更或注銷其市場主體登記，進(jìn)一步避免管理人利用“基金”名義開展業(yè)務(wù),、誤導(dǎo)消費(fèi)者的潛在風(fēng)險(xiǎn),。

第七十九條【信息共享與自律協(xié)作】協(xié)會(huì)在中國證監(jiān)會(huì)的指導(dǎo)下，與其派出機(jī)構(gòu),、其他金融管理部門,、司法機(jī)關(guān)、地方政府和地方行業(yè)協(xié)會(huì),，建立業(yè)務(wù)協(xié)作和信息共享機(jī)制,。

私募基金管理人、私募基金托管人,、私募基金服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員違反本辦法規(guī)定被協(xié)會(huì)采取自律管理措施或者受到紀(jì)律處分的,，記入資本市場誠信信息數(shù)據(jù)庫,；涉嫌違反法律法規(guī)的，報(bào)中國證監(jiān)會(huì)查處,；涉嫌犯罪的,，向中國證監(jiān)會(huì)報(bào)告，移送司法機(jī)關(guān)追究其刑事責(zé)任,。

本條健全了共享協(xié)同機(jī)制,，對(duì)于管理人、托管人,、服務(wù)機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員違反本辦法規(guī)定被協(xié)會(huì)采取自律管理措施或者受到紀(jì)律處分的,，記入資本市場誠信信息數(shù)據(jù)庫。該共享協(xié)同機(jī)制對(duì)于進(jìn)一步提高從業(yè)人員誠信信息透明度有一定幫助,。

本書由基小律團(tuán)隊(duì)合伙人鄒菁律師,、張澤傳律師、周蒙俊律師著作,，內(nèi)容基于作者多年實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn),，涵蓋創(chuàng)業(yè)投資基金的募集設(shè)立與投資運(yùn)作的全過程，歡迎各位基小律的朋友訂購閱讀,！

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