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【收藏】律師答疑解惑?后疫情時代勞動用工58問

 楊上當(dāng) 2022-12-18 發(fā)布于廣東
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疫情至此,,您會不會需要面對這些問題:

一,、招聘與入職

……

1.企業(yè)招聘廣告信息能否包括對新冠病毒康復(fù)或患者的歧視性內(nèi)容?

……

5.用人單位以核酸陰性作為入職標(biāo)準(zhǔn),,是否合法,?

……

二、勞動者居家隔離治療期管理

……

18.用人單位因疫情停工停產(chǎn),,如何向勞動者支付工資,?

……

19.勞動者因到崗工作被新冠病毒感染,是否屬于工傷,?

……

三,、休息休假管理

……

23.員工因疫情原因無法上班,用人單位能否安排年休假或其他用人單位自設(shè)福利假,?

……

四,、三期女職工保護

……

30.用人單位生產(chǎn)經(jīng)營困難,可以解除懷孕女職工的勞動合同嗎,?

……

五,、勞動關(guān)系管理

……

37.因疫情影響,用人單位可否對勞動者進行調(diào)崗并降薪,?

……

六,、集體協(xié)商事項

……

45.疫情期間,用人單位與工會協(xié)商調(diào)整降低職工的勞動報酬合法嗎,?

……

七,、爭議解決

……

48.因疫情防控政策勞動者和用人單位之間因勞動保護,、工資發(fā)放、休息休假,、調(diào)崗輪休而等爭議應(yīng)當(dāng)如何處理,?

……

58.已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金的人員與用人單位發(fā)生用工爭議提起訴訟,按照勞動關(guān)系處理嗎,?

……

省律協(xié)勞動與社會保障法律專業(yè)委員會的專家?guī)湍饣?/strong>

跟著律家君一起仔細(xì)閱讀,,

來看看有沒有你們關(guān)心的問題吧!

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一,、招聘與入職

編撰:省律協(xié)勞動與社會保障法律專業(yè)委員會主任郭蕾,、副秘書長賢笑巖、穆清

1.企業(yè)招聘廣告信息能否包含對新冠病毒康復(fù)或患者的歧視性內(nèi)容,?

答:不能。

根據(jù)人力資源和社會保障部,、國家衛(wèi)生健康委發(fā)布的《關(guān)于堅決打擊對新冠肺炎康復(fù)者就業(yè)歧視的緊急通知》,,明確嚴(yán)禁用人單位發(fā)布或委托發(fā)布含有新冠肺炎病毒核酸檢測歷史陽性等歧視性內(nèi)容的招聘信息。

2.企業(yè)是否有權(quán)要求入職勞動者出示健康碼或核酸檢測陰性證明,?

答:一般不可以,。

根據(jù)《關(guān)于進一步優(yōu)化落實新冠肺炎疫情防控措施的通知》的政策要求,養(yǎng)老院,、福利院,、醫(yī)療機構(gòu)、托幼機構(gòu),、中小學(xué)等特殊場所有權(quán)要求提供核酸檢測陰性證明,、查驗健康碼。重要機關(guān),、大型企業(yè)及一些特定場所可由屬地自行確定防控措施,。非上述特殊單位不再要求提供健康碼或核酸檢測陰性證明。

3.企業(yè)能否拒絕錄用新冠陽性康復(fù)者,?

答:不能,。

《勞動法》第三條規(guī)定,勞動者享有平等就業(yè)和選擇職業(yè)的權(quán)力,?!毒蜆I(yè)促進法》第三十條規(guī)定,用人單位招用人員,,不得以是傳染病病原攜帶者為由拒絕錄用,。人力資源和社會保障部、國家衛(wèi)生健康委發(fā)布的《關(guān)于堅決打擊對新冠肺炎康復(fù)者就業(yè)歧視的緊急通知》(人社部明電〔2022〕8號)明確規(guī)定,,嚴(yán)禁用人單位,、人力資源服務(wù)機構(gòu)以曾經(jīng)新冠肺炎病毒核酸檢測陽性為由,,拒絕招(聘)用新冠肺炎康復(fù)者。

4.勞動者入職時隱瞞自己現(xiàn)在是新冠陽性患者,,用人單位能否以勞動者欺詐為由解除勞動合同,?

答:特殊情況下可以。

新冠病毒具有較強傳染性,,勞動者明知自己現(xiàn)在是新冠陽性患者而故意隱瞞的情況下入職,,若造成用人單位其他員工也感染上新冠病毒,將給用人單位和其他員工的健康帶來一定損害,,用人單位以此為由要求解除勞動合同,,具有合理性。

5.用人單位以核酸陰性作為入職標(biāo)準(zhǔn),,是否合法,?

答:除特殊單位外,該要求不合法,。

根據(jù)《關(guān)于進一步優(yōu)化落實新冠肺炎疫情防控措施的通知》的政策要求,,除養(yǎng)老院、福利院,、醫(yī)療機構(gòu),、托幼機構(gòu)、中小學(xué)等特殊場所或者重要機關(guān),、大型企業(yè)及一些特定場所可由屬地自行確定防控措施外,,非上述特殊用人單位不再要求提供核酸檢測陰性證明和健康碼。

用人單位可以要求勞動者在痊愈前不辦理入職,,但不得以核酸陽性為由拒絕錄用,,否則將構(gòu)成就業(yè)歧視。

6.用人單位能否以勞動者疫苗未接種新冠為由拒絕其入職,?

答:不可以,。

《新冠病毒疫苗接種技術(shù)指南》三、其他有關(guān)事項(六)接種禁忌規(guī)定,,通常的疫苗接種禁忌包括:(1)對疫苗的活性成分,、任何一種非活性成分、生產(chǎn)工藝中使用的物質(zhì)過敏者,,或以前接種同類疫苗時出現(xiàn)過敏者,;(2)既往發(fā)生過疫苗嚴(yán)重過敏反應(yīng)者(如急性過敏反應(yīng),、血管神經(jīng)性水腫、呼吸困難等);(3)患有未控制的癲癇和其他嚴(yán)重神經(jīng)系統(tǒng)疾病者(如橫貫性脊髓炎,、格林巴利綜合癥,、脫髓鞘疾病等);(4)正在發(fā)熱者,或患急性疾病,,或慢性疾病的急性發(fā)作期,或未控制的嚴(yán)重慢性病患者,;(5)妊娠期婦女,。本指南對說明書中所列部分接種禁忌或慎用人群,參照下述特定人群接種建議執(zhí)行,。

國家引導(dǎo)適齡無禁忌癥人群自愿接種新冠疫苗,,但部分接種禁忌或慎用人群未強制要求接種,用人單位以勞動者疫苗未接種新冠為由拒絕其入職,,沒有政策依據(jù),。

7.用人單位與勞動者簽訂“如感染新冠,即可辭退”條款是否有效,?

答:無效,。

《勞動合同法》第26條規(guī)定,用人單位免除自己的法定責(zé)任,、排除勞動者權(quán)利的勞動合同無效,。人力資源和社會保障部、國家衛(wèi)生健康委發(fā)布的《關(guān)于堅決打擊對新冠肺炎康復(fù)者就業(yè)歧視的緊急通知》(人社部明電〔2022〕8號)規(guī)定,,嚴(yán)禁用人單位隨意違法辭退,、解聘新冠肺炎康復(fù)者,。用人單位與勞動者簽訂“如感染新冠,,即可辭退”條款屬于就業(yè)歧視,且排除勞動者權(quán)利,,該條款無效,。

8.已簽訂勞動合同但未實際用工前,勞動者以擔(dān)心感染為由拒絕到崗,,用人單位如何處理,?

答:用人單位正常辦公并通知勞動者到崗工作的,勞動者應(yīng)當(dāng)服從安排,。用人單位應(yīng)當(dāng)為勞動者提供必要的勞動保護,,并依法支付勞動報酬。勞動者無正當(dāng)理由拒不服從用人單位合理安排的,,用人單位可以依照規(guī)章制度作出相應(yīng)處理,。

9.企業(yè)能否以員工感染新冠肺炎作為試用期不符合錄用條件處理?

答:不能,。

廣東省高級人民法院,、廣東省人力資源和社會保障廳《關(guān)于審理涉新冠肺炎疫情勞動人事爭議案件若干問題的解答》(粵高法〔2020〕38號)第17條規(guī)定,新冠肺炎患者,、病原攜帶者,、疑似病人,、密切接觸者的隔離治療期或者醫(yī)學(xué)觀察期均不計算為醫(yī)療期。員工感染新冠病毒肺炎的隔離治療期或者醫(yī)學(xué)觀察期不屬于普通的病假缺勤,,用人單位不得以此為由認(rèn)定員工試用期不符合錄用條件,。

二、勞動者居家隔離治療期管理

編撰:省律協(xié)勞動與社會保障法律專業(yè)委員會副主任曾興風(fēng),、宋喜霞 ,、彭波

10.勞動者感染新冠肺炎或為密切接觸者,集中隔離或居家隔離期間如何計算工資,?

答:按照正常工作時間支付工資,,不能按照病假標(biāo)準(zhǔn)支付工資。如具備居家辦公條件的,,倡導(dǎo)勞動者居家辦公,。

《關(guān)于進一步優(yōu)化落實新冠肺炎疫情防控措施的通知》(聯(lián)防聯(lián)控機制綜發(fā)〔2022〕113號)第三條規(guī)定:“……具備居家隔離條件的密切接觸者采取5天居家隔離,也可自愿選擇集中隔離,,第5天核酸檢測陰性后解除隔離,。”在當(dāng)前政策未作調(diào)整的情況下,,根據(jù)人力資源和社會保障部,、全國總工會等單位聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間穩(wěn)定勞動關(guān)系支持企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)的意見》第(六)條規(guī)定:“保障職工工資待遇權(quán)益。對因依法被隔離導(dǎo)致不能提供正常勞動的職工,,要指導(dǎo)企業(yè)按正常勞動支付其工資,;隔離期結(jié)束后,對仍需停止工作進行治療的職工,,按醫(yī)療期有關(guān)規(guī)定支付工資”,。因此,勞動者感染新冠肺炎或為密切接觸者,,因隔離導(dǎo)致不能提供正常勞動的,,用人單位應(yīng)當(dāng)按照正常工作時間支付工資,不能按照病假標(biāo)準(zhǔn)支付工資,。如具備居家辦公條件的,,倡導(dǎo)勞動者居家辦公。

11.勞動者確診后,,符合條件采取居家隔離的,,如何判定隔離的起止時間?

答:開始時間為確診首日,,結(jié)束時間為解除隔離之日,,在隔離第6至7天連續(xù)2次核酸檢測,檢測Ct值≥35的解除隔離。

《關(guān)于進一步優(yōu)化落實新冠肺炎疫情防控措施的通知》(聯(lián)防聯(lián)控機制綜發(fā)〔2022〕113號)第三條規(guī)定:“感染者要科學(xué)分類收治,,具備居家隔離條件的無癥狀感染者和輕型病例一般采取居家隔離,,也可自愿選擇集中隔離收治。居家隔離期間加強健康監(jiān)測,,隔離第6,、7天連續(xù)2次核酸檢測Ct值≥35解除隔離,病情加重的及時轉(zhuǎn)定點醫(yī)院治療,。具備居家隔離條件的密切接觸者采取5天居家隔離,,也可自愿選擇集中隔離,第5天核酸檢測陰性后解除隔離,?!惫蕜趧诱叽_診后,開始時間為確診首日,,結(jié)束時間為可解除隔離之日,,在隔離第6至7天連續(xù)2次核酸檢測,檢測Ct值≥35的解除隔離,。

12.勞動者在隔離期結(jié)束后仍需停止工作繼續(xù)治療,,工資如何支付?

答:勞動者在隔離期結(jié)束后仍需停止工作繼續(xù)治療的,,用人單位按醫(yī)療期有關(guān)規(guī)定支付工資,。

人力資源和社會保障部、全國總工會等單位聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于做好新型冠狀病毒感染肺炎疫情防控期間穩(wěn)定勞動關(guān)系支持企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)的意見》第(六)條規(guī)定:“保障職工工資待遇權(quán)益,。對因依法被隔離導(dǎo)致不能提供正常勞動的職工,,要指導(dǎo)企業(yè)按正常勞動支付其工資;隔離期結(jié)束后,,對仍需停止工作進行治療的職工,,按醫(yī)療期有關(guān)規(guī)定支付工資”,,因此,,勞動者只有在“隔離”治療期間,用人單位才需要按正常勞動支付其工資,;勞動者隔離期結(jié)束后仍需停止工作進行治療的,,用人單位按醫(yī)療期有關(guān)規(guī)定支付工資。

13.勞動者核酸陽性轉(zhuǎn)陰之后拒絕上班的,,用人單位應(yīng)當(dāng)如何處理,?

答:用人單位有權(quán)依據(jù)規(guī)章制度或相關(guān)法律法規(guī)進行處理。

勞動者核酸陽性轉(zhuǎn)陰之后具有返崗義務(wù),,勞動者拒絕返崗的,,用人單位可向其發(fā)送返崗?fù)ㄖ獣笃湔f明情況,如勞動者無正當(dāng)理由仍拒絕返崗的,,用人單位有權(quán)依據(jù)規(guī)章制度或相關(guān)法律法規(guī)進行處理,。

14.用人單位因核酸陽性病例或密切接觸者較多,無法正常安排生產(chǎn)導(dǎo)致停工的,,如何支付工資,?

答:用人單位與勞動者協(xié)商一致的,可按協(xié)議約定處理,。如不能達(dá)成一致,,按照停工停產(chǎn)的規(guī)定支付工資。

《廣東省高級人民法院關(guān)于依法保障受疫情影響企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)的意見》第七條規(guī)定,,依法合理處置疫情防控期間勞動者的報酬待遇,,確因疫情長期無法返崗的,用人單位應(yīng)當(dāng)在合理期間內(nèi)按照勞動合同的約定支付工資并繳納社會保險,;超過一定期間的,,應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)規(guī)定發(fā)放生活費用;用人單位與勞動者協(xié)商一致的,,可按協(xié)議約定處理,。

如用人單位與勞動者不能協(xié)商達(dá)成一致,根據(jù)《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》第二條及《廣東省工資支付條例》第三十九條規(guī)定,,未超過一個工資支付周期(最長三十日)的,,應(yīng)當(dāng)按照正常工作時間支付工資。超過一個工資支付周期的,,可以根據(jù)勞動者提供的勞動,,按照雙方新約定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資;用人單位沒有安排勞動者工作的,,應(yīng)當(dāng)按照不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的80%支付勞動者生活費,,生活費發(fā)放至企業(yè)復(fù)工、復(fù)產(chǎn)或者解除勞動關(guān)系,。

15.勞動者因感染新冠或密接隔離期間,,導(dǎo)致用人單位不能依法及時與勞動者訂立或者續(xù)訂書面勞動合同時,應(yīng)如何處理,?

答:可以采用電子形式續(xù)訂勞動合同或者自動順延到相應(yīng)期間結(jié)束,。

對于此類情況,有兩種處理建議:

第一,,雙方協(xié)商一致,,根據(jù)《關(guān)于訂立電子勞動合同有關(guān)問題的函》(人社廳函〔2020〕33號)的規(guī)定,采用電子形式續(xù)訂勞動合同,。

第二,,根據(jù)《人力資源社會保障部辦公廳關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號)第一條規(guī)定,,作順延處理,分別順延至勞動者醫(yī)療期期滿,、醫(yī)學(xué)觀察期期滿,、隔離期期滿結(jié)束。特殊期間結(jié)束后,,及時辦理續(xù)訂手續(xù),。

16.勞動者因?qū)W校、托幼機構(gòu)停學(xué),,需要看護未成年子女無法上班的,,該如何處理?

答:雙方可以就看護未成年子女期間的工資,、工作安排等根據(jù)實際情況協(xié)商處理,。勞動者應(yīng)當(dāng)根據(jù)用人單位的相關(guān)規(guī)定辦理請假手續(xù)。

根據(jù)實際情況,,有以下幾種處理建議:

用人單位可根據(jù)勞動者的實際困難,,采取彈性工時、遠(yuǎn)程辦公,、居家辦公等措施,,幫助勞動者在完成工作的同時,也能兼顧子女看護,。

對于采取靈活用工措施確有困難的,,雙方通過協(xié)商的方式,采取用人單位自設(shè)福利假,,或勞動者之間調(diào)班輪休,,或使用帶薪年休假,請事假等辦法,。

可以實施靈活用工政策,,綜合調(diào)劑使用年度內(nèi)的休息日。

勞動者家庭有條件的,,鼓勵采取家庭成員幫助,、家長輪流的方式,看護未成年子女,。

17.勞動者是新冠肺炎感染者或者密切接觸者,,如其隱瞞該情況,,不采取隔離措施擅自返崗的,,用人單位能否依據(jù)規(guī)章制度處理?

答:可以,。

鑒于新型冠狀病毒感染的肺炎屬于納入甲類傳染病防控的乙類傳染病,,根據(jù)《關(guān)于進一步優(yōu)化落實新冠肺炎疫情防控措施的通知》的規(guī)定,,勞動者是新冠肺炎感染者或者密切接觸者,其仍然屬于需隔離人員,,如其隱瞞該情況,,不采取隔離措施擅自返崗的,用人單位可以依據(jù)規(guī)章制度進行處理,。如因此造成用人單位損失的,,用人單位有權(quán)要求其賠償。

18.用人單位因疫情停工停產(chǎn),,如何向勞動者支付工資,?

答:用人單位因疫情停工停產(chǎn),一個月以內(nèi)無論是否正常出勤都正常發(fā)放工資,,超過一個月,,應(yīng)當(dāng)按照不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的百分之八十支付勞動者生活費。

根據(jù)人力資源和社會保障部辦公廳《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》及《廣東省工資支付條例》的規(guī)定,,企業(yè)停工停產(chǎn)在一個工資支付周期內(nèi)的,,企業(yè)應(yīng)按勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付職工工資。超過一個工資支付周期的,,若職工提供了正常勞動,,企業(yè)支付給職工的工資不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)。職工沒有提供正常勞動的,,企業(yè)應(yīng)當(dāng)發(fā)放生活費,,生活費標(biāo)準(zhǔn)按規(guī)定的辦法執(zhí)行。

廣東省高級人民法院,、廣東省人力資源和社會保障廳《關(guān)于審理涉新冠肺炎疫情勞動人事爭議案件若干問題的解答》(粵高法〔2020〕38號)第六條規(guī)定:“用人單位未復(fù)工或者復(fù)工但勞動者未返崗且不能通過其他方式提供正常勞動的,,參照停工停產(chǎn)期間工資支付相關(guān)規(guī)定與勞動者協(xié)商,在一個工資支付周期的,,按照勞動合同約定的標(biāo)準(zhǔn)支付工資,;超過一個工資支付周期的,應(yīng)當(dāng)按照不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的百分之八十支付勞動者生活費,,生活費發(fā)放至企業(yè)復(fù)工,、復(fù)產(chǎn)或者解除勞動關(guān)系?!?/p>

19.勞動者因到崗工作被新冠病毒感染,,是否屬于工傷?

答:除特定情形外,,一般勞動者因到崗工作被新冠病毒感染不屬于工傷,。

《人力資源社會保障部、財政部,、國家衛(wèi)生健康委關(guān)于因履行工作職責(zé)感染新型冠狀病毒肺炎的醫(yī)護及相關(guān)工作人員有關(guān)保障問題的通知》(人社部函〔2020〕11號)規(guī)定:“在新型冠狀病毒肺炎預(yù)防和救治工作中,,醫(yī)護及相關(guān)工作人員因履行工作職責(zé),,感染新型冠狀病毒肺炎或因感染新型冠狀病毒肺炎死亡的,應(yīng)認(rèn)定為工傷,,依法享受工傷保險待遇,。已參加工傷保險的上述工作人員發(fā)生的相關(guān)費用,由工傷保險基金和單位按工傷保險有關(guān)規(guī)定支付,;未參加工傷保險的,,由用人單位按照法定標(biāo)準(zhǔn)支付,財政補助單位因此發(fā)生的費用,,由同級財政予以補助,。各級人力資源社會保障、財政,、衛(wèi)生健康行政部門要密切配合,,搞好服務(wù),及時共同做好上述人員的工傷認(rèn)定和待遇支付工作,?!备鶕?jù)該規(guī)定,勞動者因感染新冠病毒構(gòu)成工傷必須具備以下要件:(一)必須是“醫(yī)護及相關(guān)工作人員”,;(二)必須是“在新型冠狀病毒肺炎預(yù)防和救治工作中”因履行工作職責(zé)而導(dǎo)致的,;(三)必須是“感染新型冠狀病毒導(dǎo)致肺炎或因肺炎死亡的”。因此,,我們理解,,除上述特定情形外,一般勞動者因到崗工作被新冠病毒感染不屬于工傷,。

三,、休息休假管理

編撰:省律協(xié)勞動與社會保障法律專業(yè)委員會副主任曾躍、秘書長黃夢燕,、委員羅彥斌

20.檢測結(jié)果陽性后居家隔離的期限是多長,?

答:建議按照7天處理。

根據(jù)《國務(wù)院應(yīng)對新型冠狀病毒肺炎疫情聯(lián)防聯(lián)控機制綜合組關(guān)于進一步優(yōu)化落實新冠肺炎疫情防控措施的通知》(聯(lián)防聯(lián)控機制綜發(fā)〔2022〕113號),,建議按照7天處理,。

21.勞動者核酸檢測結(jié)果陽性后居家隔離期間的工資待遇如何確定?

答:陽性后的7天內(nèi)(含本數(shù)),,建議按照勞動者正常工作時間工資支付勞動報酬,;滿7天后分兩種情況討論,如仍然陽性的,,建議要求勞動者提供第三方憑證(如醫(yī)院出具的核酸陽性檢測報告)供用人單位核實,,并按有關(guān)防疫政策處理;如已經(jīng)轉(zhuǎn)陰的,,原則上需要回單位上班,,如勞動者因身體原因仍無法正常出勤的,,可按病假處理,。

22.勞動者核酸檢測結(jié)果造假,,用人單位如何處理?

答:如果用人單位缺乏相應(yīng)的處分依據(jù),,建議用人單位安排勞動者簽署相應(yīng)的承諾書或告知書,,明確不能弄虛作假以及相應(yīng)的法律后果,以便確需處理時有據(jù)可依,。

23.員工因疫情原因無法上班,,用人單位能否安排年休假或其他用人單位自設(shè)福利假?

答:這一問題需要區(qū)分兩種情況處理

因政府依法采取緊急措施,,導(dǎo)致員工不能返崗的,,用人單位可以安排員工休年休假或用人單位自設(shè)福利假,按相關(guān)假的規(guī)定支付工資,。

因員工屬于新冠肺炎患者,、病原攜帶者、疑似病人,、密切接觸者等實施隔離措施,,導(dǎo)致員工不能提供正常勞動的,用人單位一般不能安排年休假或其他自設(shè)福利假,,而且,,應(yīng)當(dāng)按正常勞動支付其在隔離期間的工資。

24.因疫情需要,,用人單位能否安排員工超時長加班,?

答:可以安排員工超時長加班,但應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律規(guī)定支付相應(yīng)加班費,。

根據(jù)《勞動法》第四十一條,、第四十二條規(guī)定,用人單位安排加班的,,不能超過一定時長,,其中,延長工作時間的,,一般每日不得超過一小時,;因特殊原因需要延長工作時間的,在保障員工身體健康的條件下延長工作時間每日不得超過三小時,,但是每月不得超過三十六小時,。

不過,如客觀上安排加班是因為疫情需要,,我們傾向于認(rèn)為,,此種情形屬于《勞動法》第四十二條規(guī)定的威脅員工生命健康和財產(chǎn)安全的特殊情形,,用人單位可以安排員工超時長加班,但應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)法律規(guī)定支付相應(yīng)加班費,。

25.員工主動要求進行隔離觀察,,隔離期間工資待遇如何發(fā)放?

答:建議用人單位與員工協(xié)商處理,,例如,,用人單位可以考慮安排年休假、調(diào)休,。此外,,用人單位審批員工的隔離觀察申請時,建議要求員工申報主動隔離的原因及提供相應(yīng)證明,,并綜合考慮確定是否同意員工的申請,。

26.以上所提及的正常工作時間工資的標(biāo)準(zhǔn)是什么?

答:根據(jù)《廣東省工資支付條例》第六十二條的規(guī)定,,正常工作時間工資,,是指勞動者在法定工作時間內(nèi)提供了正常勞動,用人單位依法應(yīng)當(dāng)支付的勞動報酬,。正常工作時間工資不包括下列各項:1.延長工作時間工資,;2.中班、夜班,、高溫,、低溫、井下,、有毒有害等特殊工作環(huán)境,、條件下的津貼;3.法律,、法規(guī)和國家規(guī)定的勞動者福利待遇等,。

四、三期女職工保護

編撰:省律協(xié)勞動與社會保障法律專業(yè)委員會副主任蔡飛

27.產(chǎn)假期間隔離,,產(chǎn)假和獎勵假應(yīng)順延嗎,?

答:無須順延。

根據(jù)《廣東省企業(yè)職工假期待遇死亡撫恤待遇暫行規(guī)定》第九條:“年休假,、婚假,、喪假、探親假,、產(chǎn)假,、看護假的假期原則上應(yīng)一次性連續(xù)安排,假期內(nèi)遇公休假日的,均不另加假期天數(shù)”規(guī)定可知,,即便是法定的假期也不順延,,而隔離是應(yīng)對突發(fā)事件而采取的措施,更非員工法定休息的福利,,且隔離期間生育職工一樣可以達(dá)到休息及恢復(fù)身體的條件,,因此不應(yīng)順延。

28.產(chǎn)假期間單位停工停產(chǎn),,可以按照停工停產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)發(fā)放產(chǎn)假工資嗎,?

答:不可以,,其享受的生育津貼(產(chǎn)假工資)不應(yīng)低于其原工資標(biāo)準(zhǔn),。

雖然根據(jù)《廣東省工資支付條例》的規(guī)定,企業(yè)因受疫情影響導(dǎo)致停工停產(chǎn)的,,可以支付停工停產(chǎn)工資,,但產(chǎn)假期間女職工顯然不在此范圍。但根據(jù)《女職工勞動保護特別規(guī)定》第八條第一款規(guī)定“女職工產(chǎn)假期間的生育津貼,,對已經(jīng)參加生育保險的,,按照用人單位上年度職工月平均工資的標(biāo)準(zhǔn)由生育保險基金支付;對未參加生育保險的,,按照女職工產(chǎn)假前工資的標(biāo)準(zhǔn)由用人單位支付,。”根據(jù)生育女職工特殊保護的原則,,不應(yīng)按停工停產(chǎn)標(biāo)準(zhǔn)支付,。

29.產(chǎn)假期間,單位以生產(chǎn)經(jīng)營困難為由降低工資,,合法嗎,?

答:不合法。

根據(jù)法律規(guī)定,,女職工產(chǎn)假期間的工資標(biāo)準(zhǔn)按照用人單位上年度職工月平均工資的標(biāo)準(zhǔn)由生育保險基金支付,;對未參加生育保險的,按照女職工產(chǎn)假前工資的標(biāo)準(zhǔn)由用人單位支付,。而根據(jù)《廣東省職工生育保險規(guī)定》規(guī)定,,兩者中以高者為準(zhǔn)。由此可知,,產(chǎn)假工資與當(dāng)下用人單位的經(jīng)營狀況無關(guān),,用人單位不得以經(jīng)營困難為由降低產(chǎn)假工資。

30.用人單位生產(chǎn)經(jīng)營困難,,可以解除懷孕女職工的勞動合同嗎,?

答:不可以。

根據(jù)《勞動合同法》第四十二條的規(guī)定,女職工在孕期,、產(chǎn)期,、哺乳期的,用人單位不得依據(jù)《勞動合同法》第四十條,、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同,,當(dāng)然包括不得以生產(chǎn)經(jīng)營困難為由解除懷孕女職工的勞動合同。

31.用人單位可否以生產(chǎn)抗疫物資為由,,安排懷孕女職工加班,?

答:看情況,如果懷孕7個月以上以及處于哺乳期的都不可以,。

《女職工勞動保護特別規(guī)定》以及《廣東省實施〈女職工勞動保護特別規(guī)定〉辦法》都明確規(guī)定,,對懷孕7個月以上以及處于哺乳期的女職工都不得延長勞動時間,尤其是懷孕7個月以上的女職工,,還應(yīng)當(dāng)在勞動時間內(nèi)安排一定的休息時間,。

32.用人單位可否以生產(chǎn)抗疫物資需三班倒為由,安排哺乳期女職工上夜班,?

答:不可以,。

根據(jù)《女職工勞動保護特別規(guī)定》以及《廣東省實施〈女職工勞動保護特別規(guī)定〉辦法》的規(guī)定,對懷孕7個月以上的女職工及哺乳期女職工,,用人單位都不得安排夜班勞動,。

33.三期女職工違反防疫規(guī)定,可以解除勞動合同嗎,?

答:可以,。

法律對于三期女職工的勞動關(guān)系有特殊保護,但對于女職工有過錯的則不在此列,。根據(jù)廣東省高級人民法院 廣東省人力資源和社會保障廳《關(guān)于審理涉新冠肺炎疫情勞動人事爭議案件若干問題的解答》(粵高法[2020]38號)第11條的規(guī)定,,勞動者違反政府疫情防控措施拒絕治療、醫(yī)學(xué)觀察,、醫(yī)學(xué)檢查,、隔離,影響用人單位生產(chǎn)經(jīng)營或者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律,、用人單位規(guī)章制度的,,用人單位可根據(jù)勞動法第二十五條或者勞動合同法第三十九條規(guī)定解除勞動合同。而勞動法及勞動合同法均沒有禁止用人單位解除有過錯的三期女職工的勞動合同,。

五,、勞動關(guān)系管理

編撰:省律協(xié)勞動與社會保障法律專業(yè)委員會副主任曾凡新、劉家峰,、林勝強

34.有同事檢測陽性,,勞動者可否拒絕到用人單位辦公場所工作?用人單位能否以曠工為由做出解除勞動合同處理?

答:根據(jù)聯(lián)防聯(lián)控機制綜發(fā)〔2022〕113號文《關(guān)于進一步優(yōu)化落實新冠肺炎疫情防控措施的通知》要求,,為“最大限度減少疫情對經(jīng)濟社會發(fā)展的影響”,,針對新冠病毒陽性感染者長時間逗留的工作場所,用人單位可自行或聘請有資質(zhì)的消毒機構(gòu)開展終末消毒工作,,完成終末消毒后,,即可復(fù)工;短時間逗留,,未造成環(huán)境污染的工作場所,,無需終末消毒。

如有員工對沒有進行終末消毒或?qū)K末消毒工作有顧慮的,,建議用人單位與勞動者積極溝通,,消除員工的顧慮和擔(dān)憂。勞動者應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格履行勞動合同約定,、遵守規(guī)章制度和勞動紀(jì)律,,在用人單位已經(jīng)完成工作場所的終末消毒后,,勞動者仍然拒絕到辦公場所工作的,,用人單位可以按曠工處理,情節(jié)嚴(yán)重的,,用人單位可以提出解除勞動合同,。

35.用人單位可否安排勞動者遠(yuǎn)程辦公(居家辦公)?

答:可以,。用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)履行勞動合同約定的義務(wù),。疫情防控措施調(diào)整優(yōu)化后,用人單位可根據(jù)經(jīng)營管理實際,、崗位任務(wù)要求,,綜合考慮安排勞動者遠(yuǎn)程辦公(居家辦公)。用人單位安排勞動者遠(yuǎn)程完成相關(guān)工作,,具有合理性的,,勞動者應(yīng)當(dāng)服務(wù)安排。

36.勞動者拒絕自主抗原檢測,,用人單位可否拒絕其進入辦公場所,?

答:特殊情況下可以。

依據(jù)國務(wù)院應(yīng)對新型冠狀病毒肺炎疫情聯(lián)防聯(lián)控機制綜合組制定的《新冠病毒抗原檢測應(yīng)用方案》,,人員密集場所的人員(大型企業(yè),、工地、大學(xué)等),,可以隨時自主進行抗原檢測,,也可以按照所在機構(gòu)(企業(yè)、工地、大學(xué)等)要求開展規(guī)定頻次的抗原檢測,。

為做好疫情防控工作,,用人單位要求合理頻次的抗原檢測,勞動者應(yīng)當(dāng)服從安排,??乖瓩z測陽性的勞動者,應(yīng)當(dāng)向所在用人單位報告抗原檢測陽性結(jié)果,。無癥狀或癥狀輕微時,,暫停工作,在居所進行隔離治療,,按照居家隔離人員用藥指引,,選擇適宜的藥物進行治療。癥狀加重時,,及時前往所在機構(gòu)內(nèi)設(shè)的醫(yī)療機構(gòu)或者轄區(qū)的醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)發(fā)熱門診(診室)就診,。抗原檢測陰性的勞動者,,可以正常工作,。

37.因疫情影響,用人單位可否對勞動者進行調(diào)崗并降薪,?

答:受疫情影響的用人單位可與職工集體協(xié)商,,采取協(xié)商薪酬、調(diào)整工時,、輪崗輪休,、在崗培訓(xùn)等措施保留勞動關(guān)系。

在用人單位與勞動者未協(xié)商一致的前提下,,勞動合同任何一方均無權(quán)單方變更勞動合同約定的內(nèi)容,。但是,用人單位可以在合法合理的范圍內(nèi)行使用工自主權(quán),,調(diào)整勞動者工作崗位,,需同時符合以下情形,同時應(yīng)當(dāng)具備合理性:

第一,,調(diào)整勞動者工作崗位是用人單位生產(chǎn)經(jīng)營的需要,;

第二,調(diào)整工作崗位后勞動者的工資水平與原崗位基本相當(dāng),。雖然用人單位具有一定的用工自主權(quán),,但其在未與勞動者協(xié)商一致的情況下,仍不得單方降低勞動者的工資福利待遇,;

第三,,勞動者是否能夠勝任調(diào)整后的崗位,;

第四,調(diào)崗后是否增大了勞動者的勞動成本,。即工作崗位地理位置的變更不應(yīng)給勞動者照顧家庭,、上下班的工作成本造成更大的負(fù)擔(dān);

第五,,不具有歧視性,、侮辱性和懲罰性。用人單位對勞動者進行的單方調(diào)崗必須是出于其經(jīng)營的正當(dāng)合理需要,,不能因為其他不合理原因而帶有侮辱性或懲罰性,;

第六,無其他違反法律法規(guī)的情形,。

38.勞動者因核酸檢測結(jié)果為陽性居家隔離,、隔離治療或其他緊急措施無法提供正常勞動的,用人單位是否可以單方解除勞動合同,?

答:不可以,。

勞動者因抗原檢測陽性居家隔離、隔離治療或者釆取其他緊急措施,,未能提供正常勞動,,用人單位以此解除勞動合同,勞動者可以請求繼續(xù)履行,。勞動者不要求繼續(xù)履行或者勞動合同已經(jīng)不能履行,,根據(jù)勞動合同法第八十七條規(guī)定,用人單位需支付賠償金,。

39.在勞動者居家隔離或隔離治療期間勞動合同到期的,用人單位可以終止勞動合同嗎,?

答:不可以,。

勞動合同在居家隔離、隔離治療期間,、醫(yī)學(xué)觀察期間以及因政府實施隔離措施或者釆取其他緊急措施期間到期,,勞動合同期限分別順延至勞動者隔離治療期、醫(yī)學(xué)觀察期,、隔離期期滿或者政府釆取的緊急措施結(jié)束,。用人單位終止在上述期間到期的勞動合同,勞動者可以請求繼續(xù)履行,。勞動者不要求繼續(xù)履行或者勞動合同已經(jīng)不能履行,,根據(jù)勞動合同法第八十七條規(guī)定,用人單位需支付賠償金,。

40.勞動者抗原檢測陽性結(jié)果未及時報告,,用人單位可否解除勞動合同,?

答:可以。

勞動者該行為違反政府疫情防控措施拒絕治療,、醫(yī)學(xué)觀察,、醫(yī)學(xué)檢查、隔離,,影響用人單位生產(chǎn)經(jīng)營或者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律,、用人單位規(guī)章制度的,用人單位可根據(jù)勞動法第二十五條或者勞動合同法第三十九條規(guī)定解除勞動合同,。

41.勞動者明知自己抗原檢測陽性結(jié)果但沒有報告,、繼續(xù)正常到單位工作,用人單位可否解除勞動合同,?

答:可以,。

國務(wù)院聯(lián)防聯(lián)控機制綜合組發(fā)布《關(guān)于進一步優(yōu)化落實新冠肺炎疫情防控措施的通知》第三條規(guī)定,具備居家隔離條件的無癥狀感染者和輕型病例一般采取居家隔離,,也可自愿選擇集中隔離收治,。勞動者明知自己抗原檢測陽性結(jié)果但沒有報告、繼續(xù)正常到單位工作,,不按規(guī)居家隔離或集中隔離收治,,明顯違反政府疫情防控措施。

廣東省高院,、廣東省人社廳關(guān)于印發(fā)《關(guān)于審理涉新冠肺炎疫情勞動人事爭議案件若干問題的解答》的通知第11條規(guī)定,,勞動者違反政府疫情防控措施拒絕治療、醫(yī)學(xué)觀察,、醫(yī)學(xué)檢查,、隔離,影響用人單位生產(chǎn)經(jīng)營或者嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律,、用人單位規(guī)章制度的,,用人單位可根據(jù)勞動法第二十五條或者勞動合同法第三十九條規(guī)定解除勞動合同。因此,,勞動者明知自己感染不報仍繼續(xù)上班的,,用人單位可以解除勞動合同。

42.后疫情管理時代,,勞動者合法權(quán)益與用人單位利益如何平衡,?

答:首先,用人單位應(yīng)該保障職工基本的工資報酬權(quán)益,,對新型冠狀病毒感染者在其居家隔離或集中隔離收治期間以及因政府實施封控措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的職工,,用人單位應(yīng)當(dāng)視同提供正常勞動并支付職工正常工作時間工資。

其次,,要平衡用人單位的合法權(quán)益,,用人單位因受疫情影響導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營困難的,,有條件的企業(yè)可安排職工通過電話、網(wǎng)絡(luò)等靈活的工作方式在家上班完成工作任務(wù),,對不具備遠(yuǎn)程辦公條件的企業(yè),,可以通過與職工協(xié)商一致采取安排年休假,、調(diào)整薪酬,、輪崗輪休、縮短工時,、待崗等方式穩(wěn)定工作崗位,,盡量不裁員或者少裁員,。符合條件的用人單位,可按規(guī)定享受穩(wěn)崗補貼,。

最后,,勞動者也應(yīng)當(dāng)換位思考,與用人單位同舟共濟,,相互體諒,,相互支持理解,盡量協(xié)商處理勞動關(guān)系相關(guān)事宜,。

43.用人單位可否將因核酸檢測陽性導(dǎo)致不能提供正常勞動的被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位,?

答:不可以。

《廣東省人力資源和社會保障廳春節(jié)假期延長假期間,、延遲復(fù)工期間,、新型冠狀病毒感染的肺炎患者、疑似病人,、密切接觸者被采取隔離措施期間工資待遇相關(guān)問題解答》第四條第二項規(guī)定:“用工單位不得以出現(xiàn)《勞動合同法》第四十條,、四十一條規(guī)定的情形,將新型冠狀病毒感染的肺炎患者,、疑似病人,、密切接觸者或者因政府采取隔離措施以及其他緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的人員中的被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位?!币虼耍霉挝徊坏脤⒁驒z測陽性導(dǎo)致不能提供正常勞動的被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位,。

六,、集體協(xié)商事項

編撰:省律協(xié)勞動與社會保障法律專業(yè)委員會副主任張瑞強

44.疫情期間,工會或集體職工方如何維護職工的合法權(quán)益,?

答:維護職工合法權(quán)益,、竭誠服務(wù)職工群眾是工會的基本職責(zé)。

疫情期間,,用人單位在調(diào)整有關(guān)工資,、福利,、勞動安全衛(wèi)生、工作時間,、休息休假,、女職工保護和社會保險等涉及職工切身利益的問題,應(yīng)當(dāng)聽取工會或集體職工方的意見,,充分協(xié)商,,制定完善突發(fā)事件的規(guī)章制度,在調(diào)整如(一)勞動報酬,;(二)工作時間,;(三)休息休假;(四)勞動安全與衛(wèi)生,;(五)補充保險,、福利;(六)女職工,、未成年工特殊保護,;(七)勞務(wù)派遣人員權(quán)益保護;(八)職業(yè)技能培訓(xùn),;(九)勞動合同管理,;(十)獎懲;(十一)裁員,;(十二)集體合同期限,;(十三)變更、解除集體合同的程序等等方面,,與用人單位充分協(xié)商,,發(fā)揮積極的作用。做到保崗穩(wěn)崗,,平衡和諧雙方的勞動關(guān)系,,調(diào)整勞動報酬、提供安全的勞動衛(wèi)生環(huán)境,,錯峰上下班時間,,有食堂的分批次間隔用餐,提供必要的安全衛(wèi)生用品等等,,保障職工合法權(quán)益,。

協(xié)商時,已建立工會的企業(yè)職工一方首席協(xié)商代表應(yīng)當(dāng)由工會主席或者工會主席書面委托的代表擔(dān)任,,其他代表由工會確定或者由職工(代表)大會民主選舉產(chǎn)生,。沒有建立工會的企業(yè)或者企業(yè)工會不能正常履行職責(zé)的,職工一方的協(xié)商代表在地方總工會指導(dǎo)下由職工民主選舉產(chǎn)生,,首席協(xié)商代表由參加協(xié)商的代表選舉產(chǎn)生;因情況緊急不能經(jīng)民主選舉產(chǎn)生協(xié)商代表的,,由地方總工會指導(dǎo)企業(yè)職工確定協(xié)商代表和首席協(xié)商代表,。選舉產(chǎn)生的協(xié)商代表人數(shù)可以適當(dāng)多于參加協(xié)商會議的代表人數(shù),以備需要時替補,。

女職工較多的企業(yè),,職工一方的協(xié)商代表應(yīng)有適當(dāng)比例的女職工代表。

每方協(xié)商代表三至九人,,并各確定一名首席協(xié)商代表,。雙方可另行選派適當(dāng)數(shù)量的列席代表。

45.疫情期間,,用人單位與工會協(xié)商調(diào)整降低職工的勞動報酬合法嗎,?

答:合法。

工會具有維護勞動者合法權(quán)益的職責(zé),,其職責(zé)體現(xiàn)在《工會法》《勞動法》和《勞動合同法》,,工會就集體勞動合同與用人單位平等協(xié)商變更,是合法的,; 但工會無權(quán)就職工個人與用人單位簽訂的勞動合同進行變更,。

46.用人單位因受疫情影響導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營嚴(yán)重困難,與工會及勞動者協(xié)商,,降低勞動者個人勞動報酬或待崗等方式變更勞動合同,,勞動者拒絕,用人單位解除勞動合同,,勞動者能否主張經(jīng)濟賠償金,?

答:不能。

廣東高院和廣東省人社廳聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于審理涉新冠肺炎疫情勞動人事爭議案件若干問題的解答》第13條規(guī)定:“用人單位因受疫情影響導(dǎo)致生產(chǎn)經(jīng)營嚴(yán)重困難的,,可以與勞動者協(xié)商,,采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休,、縮短工時,、待崗等方式變更勞動合同,穩(wěn)定工作崗位,。如雙方未能協(xié)商一致,,用人單位根據(jù)勞動合同法第四十條、第四十一條規(guī)定解除勞動合同,,應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第四十六條,、第四十七條規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?!?/p>

47.用人單位因受疫情影響停工停產(chǎn),用人單位未與工會協(xié)商,,可以根據(jù)勞動者提供的勞動與勞動者協(xié)商新的工資標(biāo)準(zhǔn)嗎,?協(xié)商不成的怎么辦,?

答:可以,協(xié)商不成的,,依廣東高院和廣東省人社廳聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于審理涉新冠肺炎疫情勞動人事爭議案件若干問題的解答》第14條:“用人單位因受疫情影響停工停產(chǎn),,未超過一個工資支付周期的,應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定的工資標(biāo)準(zhǔn)支付工資,。超過一個工資支付周期的,,用人單位與勞動者可以根據(jù)勞動者提供的勞動,協(xié)商新的工資標(biāo)準(zhǔn),;協(xié)商未成的,,用人單位可根據(jù)勞動合同法第四十條規(guī)定解除勞動合同,但應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第四十六條,、第四十七條規(guī)定,,向勞動者支付經(jīng)濟補償。超過一個工資支付周期的,,用人單位沒有安排勞動者工作,,應(yīng)當(dāng)按照不低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的80%支付勞動者生活費;用人單位沒有安排勞動者工作且未按上述標(biāo)準(zhǔn)支付生活費,,超過合理期限或者約定期限,,勞動者根據(jù)勞動合同法第三十八條規(guī)定提出解除勞動合同并請求生活費及經(jīng)濟補償?shù)模瑧?yīng)予支持,?!钡囊?guī)定處理。

七,、爭議解決

編撰:省律協(xié)勞動與社會保障法律專業(yè)委員會副主任彭湃,、蔡浩,副秘書長林汪洋

48.因疫情防控政策勞動者和用人單位之間因勞動保護,、工資發(fā)放,、休息休假、調(diào)崗輪休而等爭議應(yīng)當(dāng)如何處理,?

答:根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第三條規(guī)定,,發(fā)生勞動爭議勞動者可以和用人單位協(xié)商,也可以請工會或者第三方共同與用人單位協(xié)商,,達(dá)成和解協(xié)議,。第四條規(guī)定,發(fā)生勞動爭議,,當(dāng)事人不愿意協(xié)商,,協(xié)商不成或者達(dá)成和解協(xié)議后不履行的可以向調(diào)解組織申請調(diào)解;不愿意調(diào)解、調(diào)解不成或者達(dá)成調(diào)解協(xié)議后不履行的,,可以向勞動仲裁委員會申請仲裁,;對仲裁裁決不服的,除本法另有規(guī)定的外,,可以向人民法院提起訴訟,。

因此,發(fā)生勞動爭議后勞動者和用人單位可以協(xié)商解決,,協(xié)商不成的可以向調(diào)解組織申請調(diào)解,,不愿意協(xié)商、調(diào)解或協(xié)商,、調(diào)解不成地可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁,,勞動者對仲裁裁決、用人單位對仲裁非終局裁決不服的,,可以依法向人民法院提起訴訟,。

49.勞動者和用人單位發(fā)生勞動爭議,具體應(yīng)由哪個勞動爭議仲裁委員會管轄,?

答:根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十一條規(guī)定,,勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當(dāng)事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的,,由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄,。

50.勞動者或用人單位對勞動仲裁管轄權(quán)有異議應(yīng)當(dāng)如何處理?

答:根據(jù)《勞動人事爭議仲裁辦案規(guī)則》第十條規(guī)定,,當(dāng)事人在答辯期滿前可以書面提出管轄異議,。

51.勞動者申請仲裁但無力承擔(dān)支付律師費怎么辦?

答:根據(jù)《廣東省法律援助條例》第二條,、第八條,、第十八條規(guī)定,經(jīng)濟困難的勞動者可以向勞動合同履行地或用人單位所在地法律援助機構(gòu)或工會申請法律援助,。

52.受疫情影響,,不能及時申請仲裁的,怎么辦,?

答:時效中止,,可以順延。

根據(jù)人力資源社會保障部辦公廳《關(guān)于妥善處理新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控期間勞動關(guān)系問題的通知》(人社廳明電〔2020〕5號)第三條規(guī)定,,因受疫情影響造成當(dāng)事人不能在法定仲裁時效期間申請勞動人事爭議仲裁的,,仲裁時效中止。從中止時效的原因消除之日起,,仲裁時效期間繼續(xù)計算,。因受疫情影響導(dǎo)致勞動人事爭議仲裁機構(gòu)難以按法定時限審理案件的,,可相應(yīng)順延審理期限。

53.雙方就勞動爭議達(dá)成調(diào)解協(xié)議后,,未提出仲裁審查確認(rèn)申請或司法確認(rèn),,一方當(dāng)事人在約定期限內(nèi)不履行的,怎樣處理,?

答:可以依法申請仲裁。

根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第十五條規(guī)定,,達(dá)成調(diào)解協(xié)議后,,一方當(dāng)事人不履行調(diào)解協(xié)議的,當(dāng)事人可以依法申請勞動仲裁,。

54.受疫情影響發(fā)生勞動爭議調(diào)解成功后,,如何有效防范對方反悔?

答:可及時申請仲裁審查確認(rèn)或司法確認(rèn),。

根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十六條規(guī)定,,當(dāng)事人可以自調(diào)解協(xié)議生效之日起15日內(nèi)共同向有管轄權(quán)的仲裁機構(gòu)申請仲裁審查確認(rèn)。仲裁機構(gòu)未發(fā)現(xiàn)第三十條第一款情形的可以出具仲裁調(diào)解書,。

根據(jù)《最高人民法院印發(fā)<關(guān)于建立健全訴訟與非訴訟相銜接的矛盾糾紛解決機制的若干意見>的通知》第十一條規(guī)定,,經(jīng)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》規(guī)定的調(diào)解組織調(diào)解達(dá)成的勞動爭議調(diào)解協(xié)議,由雙方當(dāng)事人簽名或者蓋章,,經(jīng)調(diào)解員簽名并加蓋調(diào)解組織印章后生效,,對雙方當(dāng)事人具有合同約束力,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)履行,。雙方當(dāng)事人可以不經(jīng)仲裁程序,,根據(jù)本意見關(guān)于司法確認(rèn)的規(guī)定直接向人民法院申請確認(rèn)調(diào)解協(xié)議效力。

經(jīng)過仲裁審查確認(rèn)出具仲裁調(diào)解書或經(jīng)司法確認(rèn)的調(diào)解協(xié)議將具有法律強制執(zhí)行力,,任何一方不履行仲裁調(diào)解書或司法確認(rèn)的調(diào)解協(xié)議的,,可以申請人民法院強制執(zhí)行。

55.勞動者和用人單位申請由第三方對勞動爭議進行調(diào)解是否構(gòu)成仲裁時效中斷,?

答:構(gòu)成仲裁時效中斷,。

《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十七條規(guī)定,勞動爭議申請仲裁的時效期間為一年,。仲裁時效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計算,。前款規(guī)定的仲裁時效因當(dāng)事人一方向?qū)Ψ疆?dāng)事人主張權(quán)利,或者向有關(guān)部門請求權(quán)利,,或者對方當(dāng)事人同意履行義務(wù)而中斷,。從中斷時起,仲裁時效期間重新計算,。

56.仲裁終局裁決經(jīng)勞動仲裁裁決后,,用人單位該如何救濟?

答:用人單位如果有證據(jù)證明仲裁裁決存在《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第四十九條第一款規(guī)定的情形之一的,可以自收到仲裁裁決書之日起三十日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會所在地中級人民法院申請撤銷裁決,。

57.勞動者和用人單位能否在勞動合同中約定解決爭議的仲裁管轄,?

答:仲裁管轄為法定事項,不能約定,。

根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》第二十一條第二款規(guī)定,,勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當(dāng)事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在第勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的,,由勞動合同履行地勞動爭議仲裁委員會管轄,。

58.已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金的人員與用人單位發(fā)生用工爭議提起訴訟,按照勞動關(guān)系處理嗎,?

答:不是,,應(yīng)按照勞務(wù)關(guān)系處理。

《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(一)》第三十二條規(guī)定:“ 用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議而提起訴訟的,,人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理”,。

注:

2022年12月7日,國務(wù)院應(yīng)對新型冠狀病毒肺炎疫情聯(lián)防聯(lián)控機制綜合組發(fā)布《關(guān)于進一步優(yōu)化落實新冠肺炎疫情防控措施的通知》(聯(lián)防聯(lián)控機制綜發(fā)〔2022〕113號),,以科學(xué)精準(zhǔn)地進一步優(yōu)化疫情防控措施,。廣東省律師協(xié)會勞動與社會保障法律專業(yè)委員會迅速成立編寫小組,就大家可能遇到的勞動用工法律問題進行解答,。參加編寫的律師包括:郭蕾,、賢笑巖、穆清,、曾興風(fēng),、宋喜霞 、彭波,、曾躍,、黃夢燕、羅彥斌,、蔡飛,、曾凡新、劉家峰,、林勝強,、張瑞強、彭湃,、蔡浩,、林汪洋。

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新冠疫情涉及的諸多法律問題也是新的情況,不排除以上58個問題及其解答尚有需要補充完善之處,。就在編校過程中,,參編人員也都陸續(xù)“陽了”,這更增強了大家及時推出本文的迫切心和使命感,。親,,如果您有新的問題或者觀點,歡迎留言互動,,我們將以最專業(yè)的態(tài)度,,把“做黨和人民滿意的律師”落到實處!

供稿 | 省律協(xié)勞動與社會保障法律專業(yè)委員會

編輯,、排版 | 曉玲

校對 | 宣傳部

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