隨著我國經濟轉型,，經濟發(fā)展由資本驅動逐漸調整為由技術創(chuàng)新驅動,。立法層面上，為響應“中國制造向中國智造轉變”的號召,，《公司法》也調整了公司設立時股東出資方式的規(guī)定,，放開了知識產權出資占比的限制，充分體現了降低設立公司成本,，鼓勵技術創(chuàng)業(yè)的政策趨勢,。

介于此,，近年來，知識產權出資已經成為一種常見的出資方式,，但由于其權利形式的特殊性,，導致在出資過程中、出資后極易出現風險與糾紛,。本文將系統解讀知識產權出資制度,，為讀者梳理知識產權出資的優(yōu)勢、程序及風險,，以期為當事人知產出資提供指引,。

（注：以下內容專指知識產權所有權出資情形，知識產權使用權出資情形將另行撰文探討）

知識產權出資是指知識產權所有人將能夠依法轉讓的知識產權作價,，投入目標公司出資（包括實繳注冊資本、投資入股,、企業(yè)增資）,，以獲得股東資格的一種出資方式。

知識產權出資完成后,，獲取的股權與實物,、貨幣、土地使用權出資獲得的股權具有同等權利,，可以自由轉讓,。

以知識產權實繳出資主要有兩大優(yōu)勢：

1.緩解貨幣出資的現金流壓力。貨幣出資方式的現金流壓力是現實緊迫且不可逆的,。實繳資金進入公司，并非錢從左口袋進入到了右口袋,，股東是股東,，公司是公司，公司的錢想要再轉出去,，存在抽逃出資的財務風險,。

而知識產權出資一方面存在評估作價等可操作程序；另一方面在將來資金充?；蚺R近上市時,，股東可以通過出資置換程序，用現金出資替代知產出資,，消弭歷史出資的瑕疵事項,。

2.用知識產權出資，可以利用知識產權進行攤銷節(jié)稅,，也可以用以高新企業(yè)認定等,，提高企業(yè)形象,，提高公司利潤。

根據《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》第59條規(guī)定：“無形資產按照直線法計算的攤銷費用,，準予扣除,。

無形資產的攤銷年限不得低于10年。

作為投資或者受讓的無形資產,，有關法律規(guī)定或者合同約定了使用年限的,，可以按照規(guī)定或者約定的使用年限分期攤銷?！?/p>

舉例說明：公司每年利潤500萬元,，公司通過股東實繳出資獲得了價值1000萬元的專利權，分10年攤銷,，相當于專利權價值每年貶損100萬元,。則公司每年應納稅利潤可以減少100萬元，現在公司每年應納稅利潤為400萬元,。

100萬×25%=25萬,，相當于知識產權出資每年為公司合法節(jié)稅25萬。

《公司法》第27條規(guī)定：“股東可以用貨幣出資,，也可以用實物、知識產權,、土地使用權等可以用貨幣估價并可以依法轉讓的非貨幣財產作價出資,；但是，法律,、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產除外,。   

對作為出資的非貨幣財產應當評估作價，核實財產,，不得高估或者低估作價,。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的,，從其規(guī)定,。”

知識產權出資需滿足如下兩個法定條件：

1,、可以依法轉讓

2,、可以用貨幣估價

無法評估價值或者權屬存在爭議的知識產權均不得用于出資。

由上述兩個法定條件落地展開,，實務中用于出資的知識產權需要滿足如下具體條件:

1,、權屬明確

岀資人必須以自身所有的知識產權進行岀資。如若用于出資的知識產權存在權屬爭議,，則存在出資不實的風險,。

2,、有效性

知識產權一般都具有嚴格的時間限制，相關權利只有在法定的有效期限內才存在,，一旦超過了法定的有效期限,，該項權利就會消滅，實質上是由專有財產轉向公有財產,。已失效的知識產權顯然是不能被用于岀資的,。

3、價值性

用于出資的知識產權應與目標公司的主營業(yè)務相關,，可用于商業(yè)化生產或能對公司經營發(fā)展產生促進作用并產生收益,，與公司營業(yè)無關的知識產權一般不能用作岀資。

即知識產權需對公司存在商業(yè)價值,，否則也無法用貨幣估價,，不滿足出資要求。

2014年03月01日,，新《公司法》施行以后，就取消了知識產權出資比例不得高于70%的限制,。現今知識產權出資可以為公司注冊資金的100%,。經評估后，股東可以全部憑借知識產權實繳公司注冊資本,、投資入股,、企業(yè)增資，不再考慮比例限定,。

《公司法》（1993年,、1999年、2004年）對于股東用知識產權出資,，均作出如下規(guī)定“股東可以用貨幣出資,，也可以用實物、工業(yè)產權,、非專利技術、土地使用權作價出資,。對作為出資的實物,、工業(yè)產權、非專利技術或土地使用權,，必須進行評估作價,，核實財產，不得高估或者低估作價,。土地使用權的評估作價,，依照法律,、行政法規(guī)的規(guī)定辦理。以工業(yè)產權,、非專利技術作價出資的金額不得超過有限責任公司注冊資本的百分之二十,，國家對采用高新技術成果有特別規(guī)定的除外”。

《關于以高新技術成果出資入股若干問題的規(guī)定》（國科發(fā)政字【1997】326號）規(guī)定：“以高新技術成果出資入股,，作價總金額可以超過公司注冊資本的百分之二十,，但不得超過百分之三十五”。

《關于以高新技術成果作價入股有關問題的通知》（國科發(fā)政字【1999】351號）規(guī)定：“高新技術成果作價金額在500萬元人民幣以上,，且超過公司或企業(yè)注冊資本35%的,，由科技部審查認定”。

《公司法》（2005年）規(guī)定：“全體股東的貨幣出資金額不得低于有限責任公司注冊資本的百分之三十”,。

在上述法律適用期間,，知識產權出資超過規(guī)定比例亦或超過比例未獲得相關認定，均會被認定為出資瑕疵,。

若出現此類歷史遺留問題,，在知識產權出資真實有效且足額的前提下，可結合出資知識產權已在事后被認定高新技術,；或后續(xù)增資已將知產出資降至合規(guī)占比內,；或占比符合現行法律法規(guī)等情況，認定知識產權出資超標情形已糾正或消除,，未對公司造成不利影響,，主動做好瑕疵披露及整改事宜，以滿足上市監(jiān)管審查要求,。

按照《公司法》規(guī)定，知識產權出資程序具體如下：

（一）確定/修改公司章程

（二）資產評估

（三）權屬變更

（四）注冊資本驗資審核

（五）登記備案

在正式進入知識產權出資程序之前,，股東需要先行明確用以出資知識產權的具體權利范圍,。

如發(fā)明或實用新型專利應當包括權利要求書中載明的獨立權利和從屬權利;外觀設計專利應當包括專利申請書中提出的基本設計和相似外觀設計的專利保護，以及專利技術實施所需要的其他必要條件,。

如商標權利范圍應當完整,，如防御商標、聯合商標是否隨同主商標一起出資;而集體商標和證明商標不能以個人或企業(yè)為出資人,。

股東共同簽署/修改公司章程,，約定彼此出資額與出資方式。

知識產權系無形資產,，價值具有不確定性,，評估作價程序非常重要。知產所有權人需委托資產評估機構對知識產權進行評估,。

1,、資產評估程序的作用

一方面,，完善的評估程序能有助于固定明晰出資時知識產權的價值，避免知識產權價值隨時間出現變動,，后續(xù)出現出資瑕疵的爭議,。

另一方面，評估報告有助于明確用以出資知識產權的權利范圍,。根據《最高院關于審理技術合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第16條的規(guī)定,，“當事人以技術成果向企業(yè)出資但未明確約定權屬，接受出資的企業(yè)主張該技術成果歸其享有的,，人民法院一般應當予以支持,，但是該技術成果價值與該技術成果所占出資額比例明顯不合理損害出資人利益的除外?！痹u估報告明確權利范圍后能有效減少所有權出資還是使用權出資此類爭議,。

2、評估機構選擇

雖然目前法律法規(guī)未規(guī)定知識產權評估所需的資質要求,，理論上企業(yè)自行選擇正規(guī)評估機構評估知識產權價值即可,。

但考慮到企業(yè)上市擬發(fā)行股票時，需聘請有證券從業(yè)資格許可證的中介機構承擔驗資,、資產評估,、審計等業(yè)務。若設立時,，聘請沒有證券從業(yè)資格許可證的中介機構承擔上述業(yè)務的,，應在股份公司運行滿三年后才能提出發(fā)行申請，在申請發(fā)行股票前須另聘有證券從業(yè)資格許可證的中介機構復核并出具專業(yè)報告,。

2020年修訂的《中華人民共和國證券法》已取消了審計評估機構的證券從業(yè)資格管理,，目前對從事證券服務業(yè)務的評估機構進行備案管理。如若企業(yè)有上市計劃,，個人仍建議：在選擇評估機構時應選擇進行過相應備案且具備證券服務經驗的專業(yè)機構,。

《公司法》第83條明確規(guī)定：“以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續(xù),?！?nbsp;

知產產權出資需將擬出資知識產權權屬變更到公司名下，否則會被認定為出資瑕疵,。

除權屬變更程序外,，相應知產權利的技術文件的實際交割同樣重要，否則同樣存在認定為出資瑕疵的風險,。

對于專利出資,，專利權屬轉移應進行專利著錄事項變更,，以國家知識產權局核發(fā)的“著錄項目變更”的手續(xù)合同通知書作為專利權屬轉移的標志,。對于專有技術,，股東與公司應簽訂專有技術轉讓協議，并辦理專有技術交割的手續(xù),。

根據已經出具的資產評估報告,，進行注冊資本出資審驗，并出具驗資報告,。

根據已經出具的資產評估報告,、驗資報告，及變更登記申請書等企業(yè)申報材料,，到所屬工商登記管理機關申請注冊資本變更登記備案,。

依據《公司法司法解釋三》第15條的規(guī)定：“出資人以符合法定條件的非貨幣財產出資后,，因市場變化或者其他客觀因素導致出資財產貶值,，公司、其他股東或者公司債權人請求該出資人承擔補足出資責任的,，人民法院不予支持,。但是，當事人另有約定的除外,?！?/p>

出資人以知識產權出資的，知識產權的價值由出資時所作的評估確定,，出資人不對其后因市場變化或其他客觀因素導致的貶值承擔責任,。除非評估機構涉嫌虛假評估或者當事人另有約定，出資人才需要承擔相應法律責任,。

《商標法》第47條的規(guī)定：“宣告注冊商標無效的決定或者裁定，對宣告無效前人民法院做出并已執(zhí)行的商標侵權案件的判決,、裁定,、調解書和工商行政管理部門做出并已執(zhí)行的商標侵權案件的處理決定以及已經履行的商標轉讓或者使用許可合同不具有追溯力。但是,，因商標注冊人的惡意給他人造成的損失,，應當給予賠償?！?/p>

《專利法》第47條規(guī)定：“宣告專利權無效的決定,，對在宣告專利權無效前人民法院作出并已執(zhí)行的專利侵權的判決、調解書,，已經履行或者強制執(zhí)行的專利侵權糾紛處理決定,，以及已經履行的專利實施許可合同和專利權轉讓合同，不具有追溯力。但是因專利權人的惡意給他人造成的損失,，應當給予賠償,。”

依據前述法律規(guī)定,，注冊商標或者專利被宣告無效,，對宣告無效前已經履行的商標或者專利轉讓不具有追溯力，除非證明權利人存在主觀惡意,。

雖然用以出資的知識產權價值貶損,，甚至成為無效資產，但在履行出資義務的歷史時間點上,，股東用經評估的知識產權對公司出資,，且已完善權屬轉移手續(xù)，即表明股東在該時點上已履行出資義務且已足額出資,，因此上述兩種情形不能認定為出資瑕疵,。

在技術發(fā)展日新月異的今天,，知識產權的經濟價值愈加明顯,，如何通過利用知識產權獲取更長足的發(fā)展，也是現代企業(yè)思考的重要課題,。

在知識產權使用權出資時,，出資股東及受資公司應充分認識到交易中的法律風險，并采取謹慎的防范措施,，方能保證自身權益并利用取得的知識產權創(chuàng)造更大經濟價值,。

參考資料：

1、彭程 李丹寧,，淺析知識產權出資的IPO審核要點,，天達共和法律觀察， 2021-06-23

2,、青島威德與北京威德,、殷洪、張翔公司增資糾紛一案,，（2019）最高法民終959號,，2021-09-09

3、李夢杰,，公司接受出資人以知識產權使用權出資面臨的法律問題及風險防范對策,，TA娛樂法，2021-01-05

4,、趙梓臣,，以知識產權出資,，如何避免出現股東出資糾紛？,，極客法律,，2021-03-25

5、湯雯,，公司股權歷史沿革審查之知識產權出資若干瑕疵事項的解決思路，錦天城律師事務所,，2020-09-04

6,、 集慧小姐姐，知識產權出資范圍,、適格性總結,，資產評估中心，2021-09-15

7,、包宇虹 楊衛(wèi)薪,，以知識產權出資的風險及防范，知士派,，2021-07-09