有關(guān)無形資產(chǎn)使用權(quán)出資問題的簡要討論

作者：北京德和衡郭瑞律師

公司資本,，是一個(gè)公司賴以存在和發(fā)展的基礎(chǔ),，而公司資本形成的原始基礎(chǔ)，則是股東出資,。股東出資之于公司,，就好比地基之于大廈，有著不可忽視的重要性,。股東的出資方式,、出資比例、出資時(shí)間等問題,，一直以來都受到廣泛關(guān)注,。2013年的《中華人民共和國公司法》中取消了對于出資形式和比例的諸多限制，同時(shí)也留下了一些空白,，為日新月異的市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展留下了很大的解釋空間,，這其中就包括實(shí)踐中不斷增多的無形資產(chǎn)使用權(quán)出資的問題。

有關(guān)出資形式,，《公司注冊資本登記管理規(guī)定》第五條規(guī)定如下：股東或者發(fā)起人可以用貨幣出資,也可以用實(shí)物,、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資,；股東或者發(fā)起人不得以勞務(wù),、信用、自然人姓名,、商譽(yù),、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資。

從中我們看出，不論《公司法》還是《公司注冊資本登記管理規(guī)定》無形資產(chǎn)使用權(quán)出資的問題都是被刻意回避了的,，并沒有明確的支持或否定,。那么無形資產(chǎn)使用權(quán)出資的合法性，是否能有一個(gè)確定的答案呢,？

一,、從法理和實(shí)踐上來看，無形資產(chǎn)使用權(quán)應(yīng)當(dāng)可以用于出資

按照法律解釋中最基本的文義解釋的方法來分析,，無形資產(chǎn)使用權(quán)出資,，并不存在法律障礙?！豆咀再Y本登記管理規(guī)定》第五條第一款雖然未直接規(guī)定知識(shí)產(chǎn)權(quán)使用權(quán)能否出資,，但是在列舉后面加了一個(gè)“等”，所以此處應(yīng)當(dāng)開放式列舉,。結(jié)合整句話,，應(yīng)當(dāng)理解為出資財(cái)產(chǎn)的硬性要求只有兩點(diǎn): ①可以用貨幣估價(jià)；②可以依法轉(zhuǎn)讓,，包括但不限于上文列舉的實(shí)物,、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等形式,；只要不是第二款明令禁止的勞務(wù),、信用、自然人姓名,、商譽(yù),、特許經(jīng)營權(quán)、設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)即可,。按照法無禁止即可為的原則,，無形資產(chǎn)使用權(quán)出資系合法。從操作層面上,，也完全切實(shí)可行,。理由如下：

（一）無形資產(chǎn)使用權(quán)可依法評估

2001年財(cái)政部發(fā)布的《資產(chǎn)評估準(zhǔn)則——無形資產(chǎn)》（已失效）中規(guī)定，無形資產(chǎn),，是指特定主體所控制的,，不具有實(shí)物形態(tài)，對生產(chǎn)經(jīng)營長期發(fā)揮作用且能帶來經(jīng)濟(jì)利益的資源,。無形資產(chǎn)分為可辨認(rèn)無形資產(chǎn)和不可辨認(rèn)無形資產(chǎn),。可辨認(rèn)無形資產(chǎn)包括專利權(quán),、專有技術(shù),、商標(biāo)權(quán),、著作權(quán)、土地使用權(quán),、特許權(quán)等,；不可辨認(rèn)無形資產(chǎn)是指商譽(yù)。 雖然該準(zhǔn)則已于2011年失效,，但該準(zhǔn)則明確了無形資產(chǎn)的可評估性,，并規(guī)定了相應(yīng)的評估要求和披露要求，具有很強(qiáng)的指導(dǎo)和示范作用,。

在這之后,，中國資產(chǎn)評估協(xié)會(huì)于2008年和2011年分別發(fā)布了《專利資產(chǎn)評估指導(dǎo)意見》和《商標(biāo)資產(chǎn)評估指導(dǎo)意見》，對專利和商標(biāo)的評估做了更為細(xì)致的劃分,，也增強(qiáng)了其可操作性,。

《專利資產(chǎn)評估指導(dǎo)意見》第二條規(guī)定：專利資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)的評估對象包括專利許可使用權(quán),，專利許可使用權(quán)的具體形式包括專利權(quán)獨(dú)占許可,、獨(dú)家許可、普通許可和其他許可形式,。投資人可以委托專業(yè)的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)對其專利許可使用權(quán)進(jìn)行評估,，出具評估報(bào)告。

《商標(biāo)資產(chǎn)評估指導(dǎo)意見》第十二條規(guī)定：商標(biāo)資產(chǎn)評估對象是指受法律保護(hù)的注冊商標(biāo)資產(chǎn)權(quán)益,，包括商標(biāo)專用權(quán),、商標(biāo)許可權(quán)。注冊資產(chǎn)評估師執(zhí)行商標(biāo)資產(chǎn)評估業(yè)務(wù),，應(yīng)當(dāng)明確商標(biāo)資產(chǎn)的權(quán)利屬性,。評估對象為商標(biāo)專用權(quán)的，應(yīng)當(dāng)關(guān)注商標(biāo)是否已許可他人使用及具體許可形式,。評估對象為商標(biāo)許可權(quán)時(shí),，應(yīng)當(dāng)明確該權(quán)利的具體許可形式和內(nèi)容。

專利權(quán),、商標(biāo)權(quán)本身對于企業(yè)就具有客觀存在的商業(yè)價(jià)值,，再經(jīng)過法律規(guī)范的細(xì)化指導(dǎo)之后，完全可以通過專業(yè)的評估技術(shù)將其量化,。因此,，在可評估性方面，專利權(quán),、商標(biāo)權(quán)等無形資產(chǎn)不存在任何障礙,。

（二）知識(shí)產(chǎn)權(quán)使用權(quán)可依法辦理財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)

根據(jù)民法理論，所有權(quán)包括占有,、使用,、收益和處分四項(xiàng)權(quán)能,。其中占有、使用和收益的權(quán)能都能分離出來交由他人行使,。一旦該權(quán)能從所有權(quán)中分離出來,，即具備了流通性，也即具有了可轉(zhuǎn)讓性,。

新舊《公司法》和《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》均規(guī)定土地使用權(quán)可以作為出資,。既然土地使用權(quán)可以從土地所有權(quán)中分離出來作為出資，那么無形資產(chǎn)的使用權(quán)同樣可以從專利所有權(quán)中分離出來作為可流通的財(cái)產(chǎn)對公司進(jìn)行出資,。

無形資產(chǎn)使用權(quán)作為一項(xiàng)財(cái)產(chǎn)權(quán)利,，有其特殊的轉(zhuǎn)移方式。股東以專利許可使用權(quán),、商標(biāo)使用權(quán)出資的,，可與公司簽署專利實(shí)施許可合同和商標(biāo)許可合同，并在知識(shí)產(chǎn)權(quán)局進(jìn)行備案登記,，完成專利許可使用權(quán)和商標(biāo)許可使用權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù),，實(shí)際上就相當(dāng)于辦理了使用權(quán)財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移的手續(xù)。

（三）部分地方規(guī)范性文件中明確將某些無形資產(chǎn)使用權(quán)規(guī)定為出資形式

1,、經(jīng)檢索,，已有以下地方規(guī)范性文件對股東以專利許可使用權(quán)出資作出明確規(guī)定：

（1）《上海市工商局關(guān)于積極支持企業(yè)創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)、轉(zhuǎn)型發(fā)展的若干意見》第二條第（十二）款規(guī)定,，擴(kuò)大知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資范圍,，開展專利許可使用權(quán)、域名權(quán)等新類型知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資試點(diǎn)工作,。

（2）《湖南省科學(xué)技術(shù)廳,、湖南省工商行政管理局、湖南省知識(shí)產(chǎn)權(quán)局關(guān)于支持以專利許可使用權(quán)出資登記注冊公司的若干規(guī)定（試行）》（已失效）明確規(guī)定了專利許可使用權(quán)允許出資入股,，出資比例不受限制以及出資必須具備的條件,，如專業(yè)評估機(jī)構(gòu)評估作價(jià)、專利許可方式為在中國境內(nèi)獨(dú)占許可,、專利許可使用權(quán)出資方具備的能力等,。雖然該文件是試行并已于2016年失效，但是可以看出湖南省政府對專利使用權(quán)出資持支持態(tài)度,。

2,、另經(jīng)檢索，已有以下地方規(guī)范性文件對股東以商標(biāo)使用權(quán)出資作出明確規(guī)定：

（1）《上海市工商行政管理局,、上海市浦東新區(qū)人民政府關(guān)于印發(fā)<擴(kuò)大浦東新區(qū)分局登記管轄權(quán)試行辦法>等四項(xiàng)“試行辦法”的通知》第五條規(guī)定：以商標(biāo)使用權(quán)出資的,，股東應(yīng)當(dāng)將商標(biāo)使用權(quán)的出資方式在公司章程中予以載明。申請人以經(jīng)許可取得的商標(biāo)使用權(quán)出資的,，商標(biāo)許可合同必須載明商標(biāo)許可的種類,、范圍,、使用期限以及再許可等內(nèi)容。許可人應(yīng)將商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報(bào)國家商標(biāo)局備案,。未經(jīng)備案,，商標(biāo)使用權(quán)不得作為出資。

（2）《丹東市人民政府關(guān)于支持小微型企業(yè)發(fā)展的實(shí)施意見》第十七條規(guī)定：允許投資人依法以土地使用權(quán),、房屋產(chǎn)權(quán),、專利使用權(quán)、商標(biāo)使用權(quán)出資創(chuàng)辦小微型企業(yè),。

（3）《浙江省人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)省工商局關(guān)于進(jìn)一步發(fā)揮工商行政管理職能支持企業(yè)改革和發(fā)展若干意見的通知》第二十條規(guī)定：支持企業(yè)和個(gè)人以經(jīng)評估的商標(biāo)權(quán)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資興辦各類企業(yè),。馳名商標(biāo)、浙江省著名商標(biāo)持有企業(yè)可多次以商標(biāo)使用權(quán)出資參股申辦企業(yè),。

（4）《湖南省人民政府辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)省工商局關(guān)于改進(jìn)市場準(zhǔn)入制度促進(jìn)企業(yè)改革和發(fā)展若干意見的通知》第十八條規(guī)定：支持企業(yè)和個(gè)人以經(jīng)評估的商標(biāo)權(quán)等工業(yè)產(chǎn)權(quán)和技術(shù)管理,、信息等要素出資興辦各類企業(yè)。馳名商標(biāo),、湖南省著名商標(biāo)持有企業(yè)可多次以商標(biāo)使用權(quán)出資參股申辦企業(yè),。

現(xiàn)實(shí)來看，投資入股能更大程度的調(diào)動(dòng)專利權(quán)人和其他投資人的積極性,，實(shí)現(xiàn)財(cái)富的積累,。專利權(quán)人,、商標(biāo)權(quán)人有時(shí)會(huì)因?yàn)榉N種原因,，無法實(shí)現(xiàn)自己手中知識(shí)產(chǎn)權(quán)的最大價(jià)值，而允許其以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資,，既能提高公司生產(chǎn)的效益和效率,，又能保障知識(shí)產(chǎn)權(quán)所有人的財(cái)產(chǎn)性利益得以實(shí)現(xiàn)，并且能夠促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的繁榮,，可謂一舉三得,，想必這也正是地方性規(guī)范文件將無形資產(chǎn)出資合法化的重要考量。

（四）實(shí)踐中已有專利許可使用權(quán)出資的案例

根據(jù)《關(guān)于蘇州羅普斯金鋁業(yè)股份有限公司首次公開發(fā)行股票及上市之補(bǔ)充法律意見書》的記載,，蘇州羅普斯金鋁業(yè)股份有限公司第四次增加注冊資本時(shí),，其股東以專利許可使用權(quán)出資，專利許可使用權(quán)的性質(zhì)為排他性許可,。由此可見,，不光地方性規(guī)范文件已將無形資產(chǎn)使用權(quán)出資合法化，現(xiàn)有的上市公司也存在以無形資產(chǎn)使用權(quán)出資的現(xiàn)象存在,。

二,、無形資產(chǎn)使用權(quán)出資存在不確定性

與此同時(shí)，由于法律規(guī)定上的模糊不清,，無形資產(chǎn)使用權(quán)出資仍然存在一定的不確定性,。使用無形資產(chǎn)出資尤其需要注意以下兩點(diǎn)：

（一）咨詢各地工商局

以專利許可使用權(quán)為例,，實(shí)踐中是否可以專利許可使用權(quán)出資，網(wǎng)絡(luò)上有律師分別咨詢過北京市,、上海市,、湖南省及四川省的部分工商行政管理局及知識(shí)產(chǎn)權(quán)局，電話調(diào)研情況顯示：北京市接受咨詢?nèi)藛T表示不允許股東以專利許可使用權(quán)出資,；上海市接受咨詢?nèi)藛T表示需要根據(jù)專利的實(shí)際情況判斷能否以專利許可使用權(quán)出資,；湖南省接受咨詢?nèi)藛T表示雖然政策上較為支持，但操作層面因缺乏先例并不鼓勵(lì),；四川省接受咨詢?nèi)藛T表示投資者可自由選擇出資形式,，工商部門和知識(shí)產(chǎn)權(quán)局并不干涉。相信商標(biāo)使用權(quán)出資的情況也定是如此,。因此無形產(chǎn)權(quán)使用權(quán)是否可用于出資,，現(xiàn)實(shí)操作中還會(huì)受到各地工商局的影響，具體情況可能還需要與當(dāng)?shù)氐墓ど叹诌M(jìn)行溝通,。

（二）章程中明確約定

 “李伏林與寧波康麥隆醫(yī)療器械有限公司股權(quán)確認(rèn)糾紛案”一案中,，主要涉及的就是股東確權(quán)糾紛。原告李伏林主張其是以專利技術(shù)使用權(quán)出資,。但被告寧波康麥隆醫(yī)療器械有限公司稱,，在申請公司注冊登記時(shí)，寧波市工商行政管理局慈溪分局明確表示不允許專利使用權(quán)出資,，如需以專利技術(shù)出資,必須將專利權(quán)轉(zhuǎn)移到公司名下,。經(jīng)法院審理，發(fā)現(xiàn)公司章程第十條載明,原告股東以專利技術(shù)出資,，應(yīng)于公司成立后六個(gè)月內(nèi)依照有關(guān)規(guī)定辦理專利技術(shù)的過戶手續(xù),，報(bào)公司登記注冊機(jī)關(guān)備案。故法院認(rèn)為,，該章程約定李伏林的出資方式為專利所有權(quán),，對章程的這一約定，李伏林并不予認(rèn)可,，也未簽署公司章程,，故其并未與其他股東就如何設(shè)立康麥隆公司達(dá)成合意，因而不具備成為該公司股東的條件,。由此我們可以看出,，若以無形資產(chǎn)的使用權(quán)出資，首先必須得到當(dāng)?shù)毓ど叹值脑S可,，其次股東之間一定要達(dá)成合意并在章程中作出明確的規(guī)定,。在此基礎(chǔ)之上，才能展開評估作價(jià),、辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移等活動(dòng),。具備了以上的條件,，無形資產(chǎn)使用權(quán)出資才是有效的出資行為。

（三）確保評估方法規(guī)范,、合理

雖然商標(biāo)權(quán),、專利權(quán)等無形財(cái)產(chǎn)具有可評估性，但不可否認(rèn),，無形資產(chǎn)較有形資產(chǎn)來說,，評估難度較大，其價(jià)值具有不確定性,、不穩(wěn)定性,，需要考慮的因素也很多。根據(jù)我國法律規(guī)定,，公司成立后,，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東或發(fā)起人補(bǔ)足其差額,；公司設(shè)立時(shí)的其他股東或發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任,。因此，對于商標(biāo)權(quán),、專利權(quán)的價(jià)值評估,，一定要慎之又慎，交由有評估資格的獨(dú)立第三方來完成,，嚴(yán)格遵守《專利資產(chǎn)評估指導(dǎo)意見》中的規(guī)定,；同時(shí)，股東提供的信息一定要準(zhǔn)確,、完整,、不得有任何隱瞞，以防日后發(fā)生不必要的糾紛,，給公司的生產(chǎn)生活帶來不良影響，留下巨大的隱患,。

綜上所述,，股東以專利許可使用權(quán)出資，可以履行評估,、財(cái)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移等程序,，符合《公司法》及《管理規(guī)定》關(guān)于股東以知識(shí)產(chǎn)權(quán)出資的條件和程序要求，且實(shí)踐中已有成功案例,；但在實(shí)際辦理中,，能否辦理工商登記，在較大程度上取決于工商登記機(jī)關(guān)的態(tài)度,，另外需要股東之間,、章程上務(wù)必要做出明確的約定,；資產(chǎn)評估也要科學(xué)、謹(jǐn)慎,。只有確保出資沒有瑕疵,，整個(gè)公司的“地基”才能更穩(wěn)固，公司的發(fā)展才能夠有更大的穩(wěn)定性,。

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