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姜學(xué)強(qiáng)、大連百佳企業(yè)咨詢勞務(wù)服務(wù)有限公司等勞動(dòng)爭(zhēng)議民事二審民事判決書 遼寧省大連市中級(jí)人民法院 民事判決書 (2022)遼02民終7181號(hào) 當(dāng)事人 上訴人(原審原告)：姜學(xué)強(qiáng),。 委托訴訟代理人：梁照強(qiáng),，北京市盈科(大連)律師事務(wù)所律師。 委托訴訟代理人：王金海,，北京市盈科(大連)律師事務(wù)所律師,。 被上訴人(原審被告)：大連百佳企業(yè)咨詢勞務(wù)服務(wù)有限公司，住所地遼寧省大連高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)園區(qū)億陽路6A三豐大廈A座25層3單元。 法定代表人：李某,，總經(jīng)理,。 委托訴訟代理人：王興剛，北京金誠同達(dá)(大連)律師事務(wù)所律師,。 被上訴人(原審被告)：大連良運(yùn)物業(yè)管理有限公司,，住所地遼寧省大連市中山區(qū)魯迅路90號(hào)良運(yùn)四季匯三樓。 法定代表人：黃衛(wèi)國(guó),，總經(jīng)理,。 委托訴訟代理人：王興剛，北京金誠同達(dá)(大連)律師事務(wù)所律師,。 原審第三人：良運(yùn)集團(tuán)有限公司,，住所地大連市中山區(qū)五五路12號(hào)。 法定代表人：王永彬,，總經(jīng)理,。 委托訴訟代理人：王興剛，北京金誠同達(dá)(大連)律師事務(wù)所律師,。 審理經(jīng)過 上訴人姜學(xué)強(qiáng)因與被上訴人大連百佳企業(yè)咨詢勞務(wù)服務(wù)有限公司(以下簡(jiǎn)稱百佳公司),、大連良運(yùn)物業(yè)管理有限公司(以下簡(jiǎn)稱良運(yùn)物業(yè))、原審第三人良運(yùn)集團(tuán)有限公司(以下簡(jiǎn)稱良運(yùn)集團(tuán))勞動(dòng)爭(zhēng)議一案,，不服大連市中山區(qū)人民法院(2021)遼0202民初9398號(hào)民事判決,，向本院提起上訴。本院于2022年8月4日立案后,，依法組成合議庭公開開庭進(jìn)行了審理,。上訴人姜學(xué)強(qiáng)及其委托訴訟代理人梁照強(qiáng)、被上訴人百佳公司,、良運(yùn)物業(yè)、原審第三人良運(yùn)集團(tuán)的共同委托訴訟代理人王興剛到庭參加訴訟,，本案現(xiàn)已審理終結(jié),。 二審上訴人訴稱 姜學(xué)強(qiáng)上訴請(qǐng)求：撤銷一審判決，改判支持上訴人一審的全部訴訟請(qǐng)求,。事實(shí)與理由：關(guān)于本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn),，一是被上訴人良運(yùn)物業(yè)是否應(yīng)當(dāng)支付上訴人2017年3月14日至2020年7月29日雙休日及法定節(jié)假日加班工資；二是上訴人實(shí)際工作時(shí)長(zhǎng)是否超過以年為周期的綜合計(jì)算工時(shí)工作制年總工作時(shí)長(zhǎng),。一,、一審法院認(rèn)為“被告良運(yùn)物業(yè)于2017年7月至2020年12月期間實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制”屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。根據(jù)被上訴人良運(yùn)物業(yè)一審提供的《大人社審準(zhǔn)字〔2016〕第(D143)號(hào),、大人社審準(zhǔn)字〔2017〕第(D148)號(hào),、大人社審準(zhǔn)字〔2019〕第(D273)號(hào)》三張《準(zhǔn)予行政審批決定書》可知，被上訴人良運(yùn)物業(yè)2019年6月至2019年12月并沒有實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制，且對(duì)該份證據(jù)的真實(shí)性上訴人并不認(rèn)可,，上訴人認(rèn)為被上訴人良運(yùn)物業(yè)在第一次一審過程中之所以沒有提供,，是因?yàn)楦静淮嬖谠摲葑C據(jù)，純屬被上訴人良運(yùn)物業(yè)單方偽造,，為查清事實(shí),，請(qǐng)求二審法院依職權(quán)審查該份證據(jù)的真實(shí)性或者出具律師調(diào)查令由上訴人律師進(jìn)行調(diào)查取證。二,、一審法院認(rèn)為“原告的實(shí)際工作時(shí)長(zhǎng)未超過相關(guān)規(guī)定,，故不存在延長(zhǎng)工作時(shí)長(zhǎng)、加班情況”屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,。即便被上訴人良運(yùn)物業(yè)2016年7月至2019年6月,、2020年1月至2020年12月采取以年為周期的綜合計(jì)算工時(shí)工作制，但是其從2019年6月至2019年12月并不是實(shí)行以年為周期的綜合計(jì)算工時(shí)工作制,，且其延長(zhǎng)加班時(shí)間超過了年度總時(shí)長(zhǎng),，違反了《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第三十六條、第四十一條的規(guī)定,，也不能證明其所要證明的事項(xiàng),。根據(jù)《全國(guó)年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》(國(guó)務(wù)院令第513號(hào))的規(guī)定，年工作日：365天/年-104天/年(休息日)-11天/年(法定休假日)=250天/年,。全年正常上班時(shí)間為250天×8小時(shí)=2000小時(shí),。根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第四十一條的規(guī)定“用人單位由于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，經(jīng)與工會(huì)和勞動(dòng)者協(xié)商后可以延長(zhǎng)工作時(shí)間,，一般每日不得超過1小時(shí),；因特殊原因需要延長(zhǎng)工作時(shí)間的，在保障勞動(dòng)者身體健康的條件下延長(zhǎng)工作時(shí)間每日不得超過3小時(shí),，但是每月不得超過36小時(shí),。”根據(jù)上述規(guī)定,，法律允許的加班時(shí)間一年最長(zhǎng)為36小時(shí)/月×12個(gè)月=432小時(shí),，這就是以年為周期的綜合計(jì)算工時(shí)工作制年總工作時(shí)長(zhǎng)2432小時(shí)(全年正常上班時(shí)間為250天×8小時(shí)+一年中加班時(shí)間36小時(shí)/月×12個(gè)月)。本案上訴人實(shí)際工作時(shí)間為250天+52天(1044-2)+11天法定休假日=313天,，每天工作8小時(shí),，全年工作時(shí)間為2504小時(shí)(313天×8小時(shí)/天)，超出了以年為周期的綜合計(jì)算工時(shí)工作制年總工作時(shí)長(zhǎng)72小時(shí),，被上訴人良運(yùn)物業(yè)的做法顯然是違法的,。三、一審法院認(rèn)為“被上訴人良運(yùn)物業(yè)自認(rèn)法定節(jié)假日加班工資計(jì)算方式錯(cuò)誤,，實(shí)際支付的工資中包含法定節(jié)假日加班費(fèi),，同意支付差額3224元”屬于認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤,。被上訴人良運(yùn)物業(yè)自認(rèn)存在法定節(jié)假日加班的事實(shí)，但并沒有支付加班工資,，其提供的自行制作的2018年8月至2020年7月姜學(xué)強(qiáng)工資明細(xì)沒有上訴人本人簽字確認(rèn),，因此該證據(jù)是虛假的。上訴人提供的個(gè)人客戶交易清單及對(duì)賬單也證明了其工資發(fā)放的實(shí)際情況,，并不存在被上訴人良運(yùn)物業(yè)發(fā)放法定節(jié)假日加班工資的事實(shí),，并且被上訴人良運(yùn)物業(yè)處還存在與上訴人情況相同的其他糾紛，都是因?yàn)楸簧显V人良運(yùn)物業(yè)沒有發(fā)放法定節(jié)假日工資和雙休日加班工資被起訴,。 二審被上訴人辯稱 被上訴人百佳公司,、良運(yùn)物業(yè)、原審第三人良運(yùn)集團(tuán)均辯稱,，不同意上訴人上訴請(qǐng)求,，同意一審判決。 原告訴稱 姜學(xué)強(qiáng)向一審法院起訴請(qǐng)求：1.判決被告良運(yùn)物業(yè)給付原告2020年7月1日至7月29日工資2350元,；2.判令被告良運(yùn)物業(yè)給付原告2017年3月14日至2020年7月29日雙休日加班工資37600元(2350元÷21.75×174天×200%＝37600元),；3.判決被告良運(yùn)物業(yè)給付原告2017年3月14日至2020年7月29日法定節(jié)假日勞動(dòng)報(bào)酬3566元(2350元÷21.75×11天×3年×300%＝3566元)；4.判決被告良運(yùn)物業(yè)給付原告自2017年3月14日至2020年7月29日的帶薪年休假工資4863元(2350元÷21.75×5天×3年×300%＝4863元),；5.判決被告百佳公司對(duì)良運(yùn)物業(yè)承擔(dān)的責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任,。 一審法院查明 一審法院認(rèn)定事實(shí)：2017年3月28日原告姜學(xué)強(qiáng)與被告百佳公司簽訂勞動(dòng)合同書(勞務(wù)派遣專用)約定被告百佳公司派遣原告到第三人良運(yùn)集團(tuán)從事保潔工作。實(shí)行以年為周期的綜合計(jì)算工時(shí)工作制,，平均日和平均周工作時(shí)間不超過法定標(biāo)準(zhǔn)工作時(shí)間,。經(jīng)過續(xù)簽合同期限，最后合同期限截止日為2021年3月31日,。合同的實(shí)際履行過程中,，實(shí)際的派遣單位為被告良運(yùn)物業(yè)。2020年7月29日被告百佳公司以原告達(dá)到退休年齡為由終止與原告的勞動(dòng)合同關(guān)系,，之后原告再未向被告良運(yùn)物業(yè)提供勞動(dòng),。第三人良運(yùn)集團(tuán)于2016年12月至2021年11月期間實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制，獲得大連市人力資源和社會(huì)保障局審批同意,。被告良運(yùn)物業(yè)于2017年7月至2020年12月期間實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制,。原告在崗期間年休假為5天。原告每月工資為2150元,，被告百佳公司未支付原告2020年7月1日至2020年7月29日期間的工資。被告自認(rèn)法定節(jié)假日加班工資計(jì)算方式錯(cuò)誤,，被告支付的工資中包含法定節(jié)假日加班費(fèi),，同意支付差額3224元。原告作為申請(qǐng)人于2020年11月19日向大連市中山區(qū)勞動(dòng)人事爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁,。被申請(qǐng)人為本案被告百佳公司,、良運(yùn)物業(yè),。后該仲裁委于2020年11月25日作出中勞人仲不字〔2020〕第372號(hào)不予受理決定書。以申請(qǐng)人申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁時(shí)已經(jīng)達(dá)到法定退休年齡,、仲裁主體不適格為由,，作出不予受理的決定。原告不服該裁決,，遂訴至一審法院,。 一審法院認(rèn)為 一審法院認(rèn)為，本案中被告百佳公司系與原告成立勞動(dòng)關(guān)系的用人單位,。被告良運(yùn)物業(yè)是實(shí)際接受勞務(wù)派遣的用工單位,。原、被告均無異議,。因被告良運(yùn)物業(yè)實(shí)行的系綜合計(jì)算工時(shí)工作制,。原告的實(shí)際工作時(shí)長(zhǎng)未超過相關(guān)規(guī)定，故其不存在延長(zhǎng)工作時(shí)長(zhǎng),、加班的情況,，故其主張的相應(yīng)的加班費(fèi)用，其依據(jù)不足,，一審法院不予支持,。關(guān)于被告百佳公司未支付原告2020年7月1日至2020年7月29日期間的工資一節(jié)，被告對(duì)此予以認(rèn)可,，應(yīng)就該欠付工資予以給付,。關(guān)于工資數(shù)額，結(jié)合被告良運(yùn)物業(yè)提供的工資表及原告的銀行流水,，應(yīng)給付該欠付工資2150元,。關(guān)于法定節(jié)假日工資，被告自認(rèn)法定節(jié)假日加班工資計(jì)算方式錯(cuò)誤,，被告支付的工資中包含法定節(jié)假日加班費(fèi),，同意支付差額3224元。對(duì)其自認(rèn)部分,，一審法院予以認(rèn)可,。關(guān)于帶薪年休假工資，因勞動(dòng)者帶薪年休假是國(guó)家規(guī)定勞動(dòng)者享有的基本福利待遇,，未休假補(bǔ)貼屬于以貨幣替代假期的補(bǔ)償制度,，屬于勞動(dòng)者福利待遇，不屬于勞動(dòng)報(bào)酬?duì)幾h,，故二被告提出關(guān)于年休假工資請(qǐng)求適用仲裁時(shí)效期間一年的抗辯意見,，一審法院予以采納。因年休假可以跨年安排,，并原告于2020年11月19日提出勞動(dòng)仲裁,，故原告關(guān)于2019年度和2020年度的年休假工資訴請(qǐng),，一審法院予以支持。根據(jù)當(dāng)年原告的工作時(shí)間(2019年度及2020年至7月),，其應(yīng)計(jì)算的年休假天數(shù)2019年5天+2020年5(7÷12)天,，共計(jì)8天，結(jié)合原告每月的工資標(biāo)準(zhǔn),，應(yīng)給付帶薪年休假工資2150元÷21.75天×8天×200%=1581.6元,。關(guān)于二被告間責(zé)任承擔(dān)的問題，本案中良運(yùn)物業(yè)是用工單位,。百佳公司是派遣單位(用人單位),，對(duì)該節(jié)，原,、被告均予以認(rèn)可,。根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第九十二條第二款“用工單位給被派遣勞動(dòng)者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任”和《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十二條第二款“勞務(wù)派遣單位或者用工單位與勞動(dòng)者發(fā)生爭(zhēng)議的,，勞務(wù)派遣單位和用工單位為共同當(dāng)事人”之規(guī)定,，原告要求被告百佳公司承擔(dān)連帶賠償責(zé)任的主張，一審法院予以支持,。綜上所述,，依據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》第六條、第十三條,，《職工帶薪年休假條例》第四條,、第五條，《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》第九十二條第二款,，《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第二十二條第二款,，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)民事訴訟法〉的解釋》第九十條之規(guī)定，判決：一,、被告良運(yùn)物業(yè)支付原告姜學(xué)強(qiáng)2020年7月1日至7月29日工資2150元,；二、被告良運(yùn)物業(yè)支付原告姜學(xué)強(qiáng)工資差額3224元,；三,、被告良運(yùn)物業(yè)支付原告姜學(xué)強(qiáng)2019年度和2020年度帶薪年休假工資1581.6元；上列第一至三項(xiàng)中被告良運(yùn)物業(yè)應(yīng)給付原告之款項(xiàng),，于判決發(fā)生法律效力之日起十日內(nèi)付清,；若逾期給付，則依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百六十條之規(guī)定,，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息,。四、被告百佳公司對(duì)上列一至三項(xiàng)被告良運(yùn)物業(yè)應(yīng)給付原告之款項(xiàng),，承擔(dān)連帶給付責(zé)任,；五、駁回原告的其他訴訟請(qǐng)求,。案件受理費(fèi)10元,，由二被告共同負(fù)擔(dān)。 二審期間,，雙方當(dāng)事人均未提交新證據(jù),。 本院查明 本院經(jīng)審理查明，被上訴人良運(yùn)物業(yè)于2017年7月至2019年6月,，2020年1月至2020年12月期間實(shí)行綜合計(jì)算工時(shí)工作制,。本院查明的其他事實(shí)與一審判決認(rèn)定的事實(shí)一致。 本院認(rèn)為 本院認(rèn)為,，勞動(dòng)者主張加班費(fèi)的,，應(yīng)當(dāng)就加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任。但勞動(dòng)者有證據(jù)證明用人單位掌握加班事實(shí)存在的證據(jù),，用人單位不提供的,，由用人單位承擔(dān)不利后果。上訴人主張自2017年3月14日至2020年7月29日期間的雙休日及法定節(jié)假日加班工資,，應(yīng)對(duì)上述期間加班事實(shí)的存在承擔(dān)舉證責(zé)任,。上訴人提交的2020年5月至2020年7月考勤表系復(fù)印件，且無被上訴人良運(yùn)物業(yè)的名稱,、印章或法定代表人簽字,，無法證明其存在加班的事實(shí)。 關(guān)于上訴人主張的2020年7月1日至2020年7月29日期間工資一節(jié),，被上訴人良運(yùn)物業(yè)認(rèn)可拖欠其該期間工資事實(shí),，但不認(rèn)可上訴人主張的拖欠工資數(shù)額。因被上訴人良運(yùn)物業(yè)提供的工資明細(xì)與上訴人提供的銀行流水及本院庭審調(diào)查的上訴人的工資構(gòu)成情況基本相符,，本院予以采信,。結(jié)合被上訴人良運(yùn)物業(yè)已為上訴人繳納保險(xiǎn)至2020年7月的事實(shí)，一審法院認(rèn)定被上訴人良運(yùn)物業(yè)欠付上訴人該期間工資數(shù)額2150元并無不當(dāng),，本院予以確認(rèn),。 關(guān)于上訴人主張的加班費(fèi)一節(jié)，上訴人與被上訴人百佳公司簽訂的勞動(dòng)合同書(勞務(wù)派遣專用)約定,，被上訴人百佳公司派遣上訴人到原審第三人良運(yùn)集團(tuán)從事保潔工作,，實(shí)行以年為周期的綜合計(jì)算工時(shí)工作制，原審第三人良運(yùn)集團(tuán)經(jīng)過行政審批于2016年12月至2021年11月期間實(shí)行不定時(shí)工作制和綜合計(jì)算工時(shí)工作制,，應(yīng)認(rèn)定上訴人的工作崗位實(shí)行以年為周期的綜合計(jì)算工時(shí)工作制,。雖上訴人實(shí)際被安排到第三人良運(yùn)集團(tuán)下屬子公司被上訴人良運(yùn)物業(yè)從事保潔工作，被上訴人良運(yùn)物業(yè)未能提交自2019年7月至2019年12月期間綜合計(jì)算工時(shí)工作制的大連市人力資源和社會(huì)保障局的行政審批決定,，并不影響上訴人的工作崗位系以年為周期的綜合計(jì)算工時(shí)工作制的認(rèn)定,。根據(jù)被上訴人良運(yùn)物業(yè)提交的上訴人2018年8月至2020年7月考勤表記載的上訴人加班情況,，上訴人以年為周期的綜合計(jì)算工作時(shí)長(zhǎng)未超過法定工作時(shí)長(zhǎng)，一審法院未支持上訴人主張的雙休日工資并無不當(dāng),。上訴人2018年8月至2019年2月法定節(jié)假日加班8天,，2019年5月至2020年6月法定節(jié)假日加班8天，被上訴人自認(rèn)法定節(jié)假日加班工資計(jì)算方式錯(cuò)誤,，同意支付差額3224元,，一審法院予以照準(zhǔn)亦無不當(dāng)，本院予以維持,。 關(guān)于帶薪年休假工資一節(jié),，因帶薪年休假工資屬于福利待遇，不屬于勞動(dòng)報(bào)酬,，適用一年的仲裁時(shí)效期間,。一審法院未支持上訴人訴請(qǐng)的2019年之前的年休假工資，判決上訴人姜學(xué)強(qiáng)2019年度和2020年度帶薪年休假工資1581.6元,，符合法律規(guī)定,，本院予以維持。 綜上所述,，姜學(xué)強(qiáng)的上訴請(qǐng)求不能成立,，應(yīng)予駁回；一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚,，適用法律正確,，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百七十七條第一款第一項(xiàng)規(guī)定,，判決如下： 裁判結(jié)果 駁回上訴,，維持原判。 二審案件受理費(fèi)10元,，由上訴人姜學(xué)強(qiáng)負(fù)擔(dān),。 本判決為終審判決。 落款 審判長(zhǎng) 于曉梅 審判員 蘇 娓 審判員 劉婷娜 二〇二二年九月十九日 書記員 蘇 銳 附法律依據(jù)附：法律條文 《民事訴訟法》第一百七十七條規(guī)定 第二審人民法院對(duì)上訴案件,，經(jīng)過審理,，按照下列情形，分別處理： (一)原判決,、裁定認(rèn)定事實(shí)清楚,，適用法律正確的，以判決,、裁定方式駁回上訴,，維持原判決、裁定； (二)原判決,、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的,，以判決、裁定方式依法改判,、撤銷或者變更,； (三)原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，裁定撤銷原判決,，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判,； (四)原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的,，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審,。原審人民法院對(duì)發(fā)回重審的案件作出判決后,，當(dāng)事人提起上訴的，第二審人民法院不得再次發(fā)回重審,。 |
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