 一,、財產(chǎn)保全分類與比較 財產(chǎn)保全不是一項單獨存在的程序,，是實體案件衍生出的訴訟活動。按照案件所處的訴訟（仲裁）階段的不同,，財產(chǎn)保全可以劃分為訴前保全,、訴中保全、訴后保全和仲裁保全,。 不同訴訟（仲裁）階段的財產(chǎn)保全,，不是簡單的名稱叫法上的不同。在不同的訴訟（仲裁）階段,，由于案件的緊急程度不同,，法官對案件情況的掌握程度、重視性,、敏感度不同,，當事人對保全效果的合理期待也不同，使得各類財產(chǎn)保全除了受理時間不同外,，在管轄機構(gòu),、申請條件,、財產(chǎn)信息要求等方面均具有很大的差異，具體情況見下表,。
二、常見問題分析研究 借助財產(chǎn)保全制度,，申請人可以防止被申請人隱匿轉(zhuǎn)移財產(chǎn),，保證將來生效判決的執(zhí)行，但同時,，伴隨著財產(chǎn)保全制度的廣泛使用,，因申請人錯誤申請財產(chǎn)保全給被申請人造成財產(chǎn)損害的案件也大量涌現(xiàn)。 如何平衡雙方當事人的權(quán)利,，既保障申請人的合法權(quán)利,，保證訴訟與執(zhí)行的順利進行，又防止申請人濫用權(quán)利,，保護公民,、法人不因財產(chǎn)保全錯誤而遭受損失,，是司法實踐中亟待解決的問題。筆者結(jié)合相關司法判例,，尤其是近年來的財產(chǎn)損害責任糾紛,，對實踐中常見的財產(chǎn)保全問題進行深度分析研究。 01 民商事案件中 哪些訴訟種類適用于財產(chǎn)保全制度,？ 從訴訟的三種類型來看,，主要分為： 很多人認為與財產(chǎn)保全有關的民事爭議必須屬于給付之訴,，并且是積極的給付之訴，應包含具體給付的內(nèi)容,，而無給付內(nèi)容的民事爭議,，如名譽權(quán)糾紛、變更撫養(yǎng)人等,，是無法向法院申請財產(chǎn)保全措施的,。 筆者認為這種觀點過于武斷和籠統(tǒng)。 ▋ 首先,，現(xiàn)行的法律法規(guī)并未規(guī)定只有包含具體給付內(nèi)容的給付之訴才能申請財產(chǎn)保全措施,，確認之訴,、形成之訴中的財產(chǎn)保全并不為法律所禁止。 ▋ 其次,，確認之訴,、形成之訴的案件，除了案件本身可能包含有一定的給付義務外,，這類案件可能與其他給付之訴的案件高度關聯(lián),，例如買賣合同糾紛，當事人分兩步走,，計劃先提出確認之訴,，確認合同有效性，隨后再提出給付之訴,，請求法院判令對方支付一定款項,，但是在提出確認之訴的過程中，當事人發(fā)現(xiàn)對方有轉(zhuǎn)移資產(chǎn)的行為,，如果不及時采取財產(chǎn)保全措施,，可能發(fā)生涉案財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移，造成后續(xù)案件難以執(zhí)行的情形,。 ▋ 綜上,，判斷案件是否可以申請財產(chǎn)保全措施，應從實體上進行分析,，包括現(xiàn)實情況的緊急必要性,，不采取財產(chǎn)保全措施會不會導致難以彌補的損害等角度進行分析判斷，而不是一概而論的認為,，只有哪一類的訴訟案件才能申請財產(chǎn)保全,。 ▋ 相關案例：(2020)新民申1767號 02 財產(chǎn)保全案件中,，哪些情形下 人民法院可以不要求申請人提供擔保？ ▋ 根據(jù)《最高人民法院關于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》（2020修正）第五條規(guī)定： “人民法院依照民事訴訟法第一百條規(guī)定責令申請保全人提供財產(chǎn)保全擔保的,，擔保數(shù)額不超過請求保全數(shù)額的百分之三十,；申請保全的財產(chǎn)系爭議標的的，擔保數(shù)額不超過爭議標的價值的百分之三十,。 利害關系人申請訴前財產(chǎn)保全的,，應當提供相當于請求保全數(shù)額的擔保；情況特殊的,，人民法院可以酌情處理,。 財產(chǎn)保全期間，申請保全人提供的擔保不足以賠償可能給被保全人造成的損失的,，人民法院可以責令其追加相應的擔保,；拒不追加的，可以裁定解除或者部分解除保全,?！?/span> ▋ 第九條規(guī)定：“當事人在訴訟中申請財產(chǎn)保全，有下列情形之一的,，人民法院可以不要求提供擔保：（一）追索贍養(yǎng)費,、扶養(yǎng)費、撫育費,、撫恤金,、醫(yī)療費用、勞動報酬,、工傷賠償,、交通事故人身損害賠償?shù)模唬ǘ┗橐黾彝ゼm紛案件中遭遇家庭暴力且經(jīng)濟困難的,；（三）人民檢察院提起的公益訴訟涉及損害賠償?shù)?；（四）因見義勇為遭受侵害請求損害賠償?shù)模唬ㄎ澹┌讣聦嵡宄?、?quán)利義務關系明確,，發(fā)生保全錯誤可能性較小的；（六）申請保全人為商業(yè)銀行、保險公司等由金融監(jiān)管部門批準設立的具有獨立償付債務能力的金融機構(gòu)及其分支機構(gòu)的,。 法律文書生效后,，進入執(zhí)行程序前，債權(quán)人申請財產(chǎn)保全的,，人民法院可以不要求提供擔保,。” ▋ 根據(jù)法律規(guī)定,，原則上財產(chǎn)保全都需要申請人提供擔保,，例外情形是：① 情況特殊的訴前保全；② 符合六種特殊情形的訴訟保全（仲裁保全）,；③ 訴后保全,，法院有一定的自由裁量權(quán)，可以不要求申請人提供擔保,。 ▋ 相關案例1：(2018)內(nèi)0429執(zhí)異31號 ▋ 相關案例2：(2022)陜0929財保87號 基本案情：申請人陜西某商業(yè)銀行股份有限公司于2022年7月6日向法院申請訴前財產(chǎn)保全，申請對被申請人的貴銀行,、支付寶及微信賬戶內(nèi)存款150000進行凍結(jié),。 法院觀點：申請人是由金融監(jiān)管部門批準設立的具有獨立償付債務能力的金融機構(gòu)，在申請訴前財產(chǎn)保全時,，人民法院可以不要求提供擔保,。本案中，申請人的申請符合法律規(guī)定,，應予以準許,。 03 關于網(wǎng)絡執(zhí)行查控系統(tǒng)的使用問題 網(wǎng)絡執(zhí)行查控系統(tǒng)被稱為是“法院查詢被執(zhí)行人財產(chǎn)的秘密武器”，已被各地法院的執(zhí)行部門廣泛應用,。為規(guī)范網(wǎng)絡執(zhí)行查控系統(tǒng)的使用,，保護被保全人財產(chǎn)隱私，《最高人民法院關于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》第十條第二款,、第十一條首次明確,，訴訟財產(chǎn)保全可以有條件地使用網(wǎng)絡執(zhí)行查控系統(tǒng)。 也就是說,，申請使用網(wǎng)絡執(zhí)行查控系統(tǒng)需要注意以下兩個問題： 一是網(wǎng)絡執(zhí)行查控系統(tǒng)僅適用于訴訟保全案件,，訴前保全和仲裁保全均不得申請使用網(wǎng)絡執(zhí)行查控系統(tǒng)。二是在訴中保全中,，只有申請人提供了具體的財產(chǎn)線索才能使用網(wǎng)絡執(zhí)行查控系統(tǒng),。 但對于何為“提供了具體財產(chǎn)線索”以及提供財產(chǎn)線索要具體到何種程度，法律并沒有明確規(guī)定,，法官具有一定的自由裁量權(quán),。因而建議申請人在提供財產(chǎn)線索過程中，盡可能的詳盡列明財產(chǎn)信息,，如銀行賬戶需要列明開戶行,、賬號、戶名等,；房產(chǎn)信息需要列明行政登記機關,、房屋坐落位置、權(quán)利人信息等,；車輛需列明所有權(quán)人,、車輛型號、車牌號等,。 04 關于仲裁案件的財產(chǎn)保全問題 根據(jù)《仲裁法》第二十八條第二款規(guī)定：“當事人申請財產(chǎn)保全的,，仲裁委員會應當將當事人的申請依照民事訴訟法的有關規(guī)定提交人民法院”。 最高人民法院《關于人民法院辦理財產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》第三條規(guī)定：“仲裁過程中，當事人申請財產(chǎn)保全的,，應當通過仲裁機構(gòu)向人民法院提交申請書及仲裁案件受理通知書等相關材料,，人民法院裁定采取保全措施或者裁定駁回申請的，應當將裁定書送達當事人,，并通知仲裁機構(gòu),。” 仲裁案件一般在仲裁前,、仲裁過程中可以提出財產(chǎn)保全申請,，對于不屬于一裁終局的案件，如果對仲裁結(jié)果不滿意,，在向法院提起訴訟前,，如果情況緊急，符合財產(chǎn)保全申請要件的,，亦可以向法院申請財產(chǎn)保全,。 在實踐中，仲裁案件財產(chǎn)保全存在以下現(xiàn)實問題： ▋ 一是財產(chǎn)保全效率問題,。由于法律沒有賦予仲裁庭財產(chǎn)保全的裁決權(quán),，只能由仲裁委向法院移交申請人的財產(chǎn)保全申請，不可避免的會出現(xiàn)保全時間的延宕,，導致保全效率的低下,。 ▋ 二是財產(chǎn)保全擔保數(shù)額的問題。與訴訟案件的財產(chǎn)保全類似,，仲裁過程中的財產(chǎn)保全除了法律規(guī)定的六種情形外,，需要提供擔保，但是并沒有規(guī)定擔保的具體數(shù)額法律,，有說是比照訴前保全,，應當提供相當于請求保全數(shù)額的擔保，情況特殊的,，法院可以酌情處理,；也有說是參照訴中保全，申請人提供擔保數(shù)額不超過請求保全數(shù)額的30%,，總之擔保所需的比例各地法院要求不同,，做法也不盡相同。 ▋ 三是財產(chǎn)保全管轄法院問題,。法律規(guī)定仲裁委應將財產(chǎn)保全申請移交至被申請人住所地或被申請保全的財產(chǎn)所在地的基層人民法院裁定并執(zhí)行,，但是實踐中，存在諸多細節(jié)問題有待解決,，如案件中存在多名被申請人且被申請人住所地并非同在管轄法院轄區(qū),；又如,，案件中存在多項財產(chǎn)或者財產(chǎn)線索,，但該財產(chǎn)或財產(chǎn)線索并非在管轄法院轄區(qū),，為防止重復保全問題，管轄法院常常會拒絕對于轄區(qū)外財產(chǎn)保全的申請,。 仲裁保全因為涉及多個部門,、多個環(huán)節(jié)，客觀上存在流程繁瑣,、效率低下的問題,，而且有些細節(jié)問題，法律規(guī)定的不夠詳盡,，導致各地做法不一,，因而需要申請人與管轄法院、仲裁委等提前做好溝通,，借助法院與仲裁委訴裁銜接機制,、法院委托異地法院執(zhí)行等，解決操作層面的障礙困難,。 05 財產(chǎn)保全解除問題 財產(chǎn)保全解除常常與續(xù)行保全,、保全錯誤賠償?shù)葐栴}密不可分，為了在財產(chǎn)保全過程平衡雙方當事人的利益,，立法者對財產(chǎn)保全的解除情形作出了較為詳盡的規(guī)定,，按照實施主體大致可以分為申請人申請解除、被申請人或第三人申請解除及法院依職權(quán)解除三類,，具體情形見下表：
需要說明的是： ▋ 首先,，申請人申請解除和法院依職權(quán)解除的情形存在部分重合,，但是并不意味著，申請人可以怠于提出解除申請,。按照法律規(guī)定,，如因申請人未及時向法院提出申請解除申請，對被保全人造成損失的,，申請人將要承擔賠償責任,。
▋ 最后,，對于保全錯誤的情況，除了法院自行發(fā)現(xiàn)的外,，需要當事人申請執(zhí)行異議或提起執(zhí)行異議之訴確認保全錯誤,，才能解除保全。 ▋ 相關案例：(2017)浙1102民初7605號 基本案情：經(jīng)三被告申請,，由被告某銀行出具保函（保函載明,，在判決財產(chǎn)保全因申請人錯誤申請發(fā)給利害關系人造成財產(chǎn)損失時，本行無條件,、不可撤銷地依判決償付最高不超過人民幣10萬元的賠付責任,；本保函自開立之日起生效，至本案判決生效之日有效期屆滿）,，法院做出民事裁定書,，查封了原告的房屋土地使用權(quán)，保全價值50萬元,。 三被告訴請確認其對某房屋112.4平方米的份額,，一審判決確認三被告對案涉房屋大門口天井處加蓋的房屋享有32平方米的產(chǎn)權(quán)份額。后原告以該天井部分不構(gòu)成法律意義上可以合法確認的房產(chǎn)為由申請再審,，撤銷原判并駁回了三被告的訴請,。三被告曾以繼承為由向法院起訴要求確認對案涉土地房屋享有相關份額,，但被駁回。 在上述案件均已終結(jié)的情形下,，三被告一直不向法院申請解除保全,，又向某房屋拆遷有限公司遞交申請，要求確認權(quán)益并辦理相關手續(xù),，導致原告一直未能領取50萬元拆遷補償款,。直至原告向法院提請解除保全申請,，法院出具裁定書解除保全后,，原告才領取全部拆遷補償款。原告認為三被告主觀上存有過錯,，且錯誤保全行為導致原告未能領取拆遷補償款,，給原告造成損失，應當賠償相關損失,，故向法院提出訴訟,。 法院觀點：因訴請財產(chǎn)保全引起的損害賠償案件，應當適用侵權(quán)責任法規(guī)定的過錯責任歸責原則,，原告訴請賠償因保全導致的利息損失,，應對三被告就本案訴前保全存在過錯承擔舉證責任。 本案中,，三被告提出的訴訟請求未獲法院支持并不能當然理解為保全行為存在錯誤,，原告未能舉證證明三被告存有過錯，且法院終審判決對案涉天井部分不予確認的理由是該部分不構(gòu)成法律意義上的房屋,，并由此對原審判決進行了改判,，應認為案涉房屋及其相關部分的權(quán)屬存有爭議，在法院終審判決未確定之前,，尚不能認定保全行為存在錯誤,，故原告訴請該期間內(nèi)的利息損失，于法無據(jù),，不予支持,。 再審判決作出后，三被告理應知道其訴請最終未獲法院支持,，故在該判決下達后的合理期限內(nèi),，有義務向法院申請解除保全，其未履行該義務,，可以認為存在主觀過錯,，應承擔相應的賠償責任。 在終審判決下達后,，原告在確知三被告未向法院申請解除保全的情況下,，亦可向法院申請解除保全,，其放任行為亦構(gòu)成過錯，應自擔30%的損失,。 對于利息損失的計算,，應以實際被保全金額為基數(shù)，按照中國人民銀行規(guī)定的同期貸款基準利率計算至原告實際領取補償款之日止,。被告某銀行出具財產(chǎn)保全擔保函提供擔保,，保函載明的有效期自開立之日起至本案判決生效之日屆滿，本案的未解封行為發(fā)生在判決生效后,，已超出保函有效期,，故被告某銀行不承擔相應民事責任。 作者簡介 |
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