第四講 客觀要件二,、行為

第一節(jié) 危害行為

上一講,，我們整理了“行為主體”，行為主體包括自然人和單位,，自然人主要掌握真正身份犯與不真正身份犯,；單位犯罪注意把握單位犯罪的成立要件、掌握單位實施純正自然人犯罪的處理方法即可,。

本節(jié)筆記筆整理的是客觀要件的第二個要件“行為”,，行為制造法律不允許的危險才屬于刑法上的危害行為。其中行為又可分為作為和不作為,，后面的不作為犯的判斷是本節(jié)的重要知識點,。筆記對本節(jié)筆記做了詳細(xì)梳理,，更多筆記內(nèi)容參照本人公眾號“不器法考”，歡迎大家關(guān)注,，助力大家順利通過法考,。

具體講解可參考視頻內(nèi)容：

一、特征：

1,、有體性：危害行為是積極舉動或消極靜止的身體活動

2,、有意性：人有意識實施的

3、有害性：具有法益侵害性

二,、判斷

（一）生活行為不是危害行為：區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)——行為對法益制造了危險

（二）降低危險與替代危險

1、降低危險的行為不是危害行為：甲看到落石砸到乙,，甲將乙推一把,，乙受輕傷。

2,、替代危險：屬于危害行為（開創(chuàng)新危險）,，如甲將發(fā)生火災(zāi)的房間中的嬰兒從窗戶扔出，造成其重傷,。但可根據(jù)緊急避險或推定的被害人承諾阻卻違法性,。

（三）被害人自陷風(fēng)險

第二節(jié) 不作為犯的基礎(chǔ)知識

一,、概念分類：行為包括作為與不作為，不作為分為真正不作為和不真正不作為

二、真正不作為犯的判斷

1,、判斷標(biāo)準(zhǔn)：以核心行為對象看→刑法給該罪名設(shè)立的規(guī)范是否為義務(wù)性規(guī)范

2,、舉例說明：丟失槍支不報罪的核心行為是“不報告”，因此屬于真正不作為犯,；而侵占罪的核心行為是“據(jù)為己有”，既可以以作為方式據(jù)為己有,，也可以不作為方式（拒不退還）據(jù)為己有,，因此屬于不真正不作為犯?！?span style="background-color: rgb(255, 255, 0);">關(guān)鍵：不履行作為義務(wù)?。?！】

3,、注意：真正不作為犯中，不履行作為義務(wù)的方式可以是積極舉動,，也可以是消極靜止

4,、常考的真正不作為犯：丟失槍支不報罪,；遺棄罪,；拒不執(zhí)行判決、裁定罪,；拒不支付勞動報酬罪

三、不真正不作為犯的判斷

（一）判斷方法

1,、總結(jié)判斷順序***：現(xiàn)看有無作為義務(wù)，有作為義務(wù)但不履行,，即為不作為,。在此基礎(chǔ)上，看是否構(gòu)成作為,，如果構(gòu)成即按作為犯罪處理,。

2、【案例】甲開車不慎撞倒乙,，甲實施的三種行為：開車逃跑,，乙因無人救助而死（不作為）；甲將乙拖到山洞里,，乙死亡,；甲直接將乙拋進(jìn)河里（作為）。就故意殺人罪而言，將乙拖進(jìn)山洞的行為不具有通常性的致命危險,，不能評價為作為的故意殺人手段,，因此“離開不救”評價為不作為的故意殺人。

（二）“持有”問題

結(jié)論：持有型犯罪屬于作為犯罪,，因為維持持有狀態(tài)需積極舉動，其行為本身即在侵害法益,。

四,、作為與不作為的關(guān)系

1、競合：觀察的角度不同,，得出不同結(jié)論,；如闖紅燈撞死人，從違反禁止闖紅燈角度看是作為,，從違反應(yīng)當(dāng)剎車角度看屬于不作為,；二者競合時應(yīng)優(yōu)先認(rèn)定為作為。

2,、結(jié)合：如抗稅罪,，以暴力脅迫方法拒不繳納稅款

作為、不作為與故意,、過失的關(guān)系：作為既有故意,，也有過世；不作為同理,。

前期筆記復(fù)盤：