2019年12月25日,,最高人民法院公布《關于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定(法釋[2019]19號)》,該規(guī)定將于2020年5月1日起施行,。規(guī)定分六個章節(jié)100條,對2001年12月原證據(jù)規(guī)定進行了修訂和完善,,將對民商事案件的審判帶來極其重大的影響。本文將結合審判實務對規(guī)定的15個方面進行重點解析,,希望對同志們有所借鑒和幫助: 1. 第二條:關于當事人申請法院調查取證的規(guī)定 解析:因虛假訴訟案件引發(fā)的撤銷之訴中,,當事人擬證明兩被告之間存在相互串通,惡意侵害第三人權益的事實難度極大,,此時原告申請法院調取銀行交易明細等證據(jù),,至關重要。根據(jù)《民事訴訟法》第六十四條規(guī)定,,法院受理該類申請后,,應該依照職權調取證據(jù),并在自由心證基礎上作出裁決,。 解析:當事人自認既可通過口頭陳述(如庭審陳述,、庭前證據(jù)交換陳述等),也可通過書面記載等形式表現(xiàn)出來,,這對當事人的庭審反應和證據(jù)收集后的篩查等訴訟專業(yè)技能提出了更高的要求,,據(jù)筆者經驗,法院不少復雜疑難案件的定案依據(jù),,都是當事人于己不利的舉證或自認事實,。解析:發(fā)生自認情況下的訴訟代理人未區(qū)分特別授權和一般授權,即使是一般權限的代理人自認,,也同樣發(fā)生自認的法律后果,。為有效防止代理人對事實不清,而導致對不利情況視同自認的后果發(fā)生,代理人應在庭前認真負責地做好閱卷筆錄,,不能遺漏庭審中有可能涉及到的所有細枝末節(jié),。4. 第九條:關于法院撤銷當事人自認的規(guī)定解析:法院撤銷自認的條件和程序更加嚴格,除時間限制,、符合規(guī)定的兩種條件外,,從形式上還需以裁定的形式作出,采取口頭形式作出的裁定應當在法院庭審筆錄中予以記載,,這就要求當事人或代理人應充分預見自認的法律后果,,并引起高度重視。5. 第十條:關于對生效法院或仲裁文書裁判,,當事人無需舉證的規(guī)定解析:對于一方當事人以生效仲裁裁決和法院生效判決作為證據(jù),,支持起訴或抗辯主張的,除非對方提供相反證據(jù),,并足以達到反駁或推翻的程度,,法院才能不作為證據(jù)予以采信。因此,,此種情況下,,法院審判人員綜合判斷不予采信的可能性極小。但司法審判實踐中存在一種情況,,一方作為證據(jù)提交的仲裁生效裁決或法院生效判決雖已生效,,但案件當事人之間仍存在強烈爭議且案件已進入再審審查階段,若一方當事人能提供案件再審受理的證明材料,,法院也可基于節(jié)約司法資源和統(tǒng)一裁判尺度之考慮,,適當延長審判期限,期限屆滿后,,視再審案件處理結果,,再安排本案審理事宜。6. 第十三條:關于不動產證據(jù)提交的規(guī)定解析:房產作為日常生活的主要不動產,,多為案涉標的物,,因此,,作為證據(jù)形式提交的不多,,一般會將不動產登記證書或商品房買賣合同作為書證提交,雙方對標的物不動產本身沒有爭議,,也不涉及法院對房屋現(xiàn)場查驗,,但在房產侵權或其他相關賠償案件中,會涉及到不動產作為證據(jù)形式提交,,此時按照本條規(guī)定,,應向法院提交相片或錄像等影像資料。鑒于影像資料本身易變等特點,為保證相片或錄像的真實性,,尤其是在當對方當事人存有異議的情況下,,法院組織雙方現(xiàn)場查驗就很有必要。查驗應當制作查驗筆錄,,一般當事人經通知仍不到場參加的,,不影響查驗的進行。7. 第十四條,、十五條:關于電子數(shù)據(jù)證據(jù)的規(guī)定解析:我們目前已進入“電子證據(jù)時代”,,涉及電子證據(jù)舉證和認證的案件,從原來多發(fā)的網(wǎng)絡侵權案件,,隨著計算機用戶的增多和手機終端的全覆蓋,,已擴展至各類型民商事糾紛領域。電子數(shù)據(jù)采信的規(guī)則應首先保證電子數(shù)據(jù)的真實性,,為達到本條規(guī)定的視同原件的證明標準,,即證明復印件是電子數(shù)據(jù)制作者制作且與原件一致,或打印件直接來源于原始電子數(shù)據(jù),,舉證義務人均需委托公證機關對證據(jù)收集的過程進行公證,,并制作公證書提交。雖然也有司法判例顯示不能僅憑公證書認定案件事實,,但若結合其他證據(jù)綜合判斷,,仍有助于達到高度蓋然性且排除合理懷疑的證明程度。8. 第二十條:關于當事人申請調查取證的規(guī)定解析:當事人向法院提交收集證據(jù)申請,,除被調查人基本信息和證據(jù)名稱外,,需強調三點:(1)對于銀行等金融機構的流水、存單或國家機關保存的檔案材料等證據(jù),,司法實務中,,為提高效率,可優(yōu)先考慮由代理人依據(jù)各地法院規(guī)定,,向法院申請出具調查令,,由代理人先行調查;若仍不能調取,,再考慮向法院申請調查取證,;(2)申請書中一定要寫明當事人自己不能完成證據(jù)收集的原因,以證明符合法院依職權調查的情形,,同時也要寫明申請調取的證據(jù)和本案待證事實的關聯(lián)性,,否則也可能出現(xiàn)法院以與本案無關為由不予調取的情況;(3)還要強調的是,,要在申請書中向法院提供擬調取的證據(jù)線索,,且盡可能明確,這就需要當事人或代理人在申請調取證據(jù)前,下功夫通過各種渠道核實擬申請調取的證據(jù)是否真實存在,,并預先評估證據(jù)出現(xiàn)后對案件判決的影響,,防止出現(xiàn)法院調取“無功而返”或證據(jù)調取后對案情更為不利的局面,實務中此種教訓不少,。9. 第二十六至二十八條:關于證據(jù)保全的規(guī)定解析:申請證據(jù)保全時,,法院會要求申請人提供擔保,同時法院也會以對證據(jù)持有人利益影響最小為原則,,采取保全措施,,相對于近幾年多發(fā)的財產保全錯誤造成損失的案例,司法實務中鮮有因證據(jù)保全造成損失而被申請人起訴的案例出現(xiàn),,但該制度的設定也提示申請人,,申請證據(jù)保全和擬采取措施時,應盡到必要的謹慎注意義務,。10. 第三十至四十一條:關于當事人申請鑒定及交納鑒定費的規(guī)定解析:司法實務中,,有雙方當事人不愿預繳鑒定費而不在法院限定的期間內申請鑒定的情形,在合同違約賠償案件或施工合同主張工程款支付的案件中多有發(fā)生,。應當明確,,“誰主張誰舉證”為我國民事證據(jù)的基本規(guī)則,若當事人一方自行委托第三方出具鑒定意見,,而不用申請法院鑒定,,即能完成舉證責任并達到證明標準的,申請鑒定則為“畫蛇添足”之舉,;若并未完成基本舉證責任,,或對方又提供相反的、足以反駁的證據(jù),,致使舉證責任發(fā)生轉移的,,當事人則應積極申請鑒定并交納費用。案件勝訴后,,訴訟過程中產生的費用,,包括但不限于前期墊付的鑒定費等,均由敗訴方承擔,,該部分費用在訴訟時也應一并列入訴訟請求范圍之內,。11. 第四十五至四十八條:關于法院依申請責令對方當事人提供書證的規(guī)定解析:此規(guī)定為新證據(jù)規(guī)則的亮點,當事人在訴訟中基于訴訟技巧考慮,,有權有選擇的提交證據(jù)材料,,但仍要受到“誠實守信”這一帝王條款的約束和限制。法院依當事人的申請,,判斷書證是否在對方當事人的控制之下,并以裁定的形式強制對方當事人提供其控制之下的書證,若對方當事人仍拒不提供(含拒不承認書證在其控制之下的情形)的,,應承擔對己不利的法律后果,。本條規(guī)定將有效推進實務中部分疑難案件因書證缺失導致的認定難問題,加大對非誠信主體的懲戒,,由此受到理論界和司法實務界的一致贊譽,。12. 第五十一條、五十二條:關于法院裁量變更舉證期限的規(guī)定解析:民事舉證期限是相對固定的,,相對固定的含義首先在于固定,,即舉證期限是在證據(jù)規(guī)則51條規(guī)定的最短時間以上,由雙方協(xié)商確定或法院指定,,一旦確定,,不能隨意變更;但該固定又不是絕對的,,當出現(xiàn)舉證期限內一方提供反駁證據(jù)或補強證據(jù),,以及出現(xiàn)一方當事人在確定期限內舉證確有困難的,法院合議庭具有自由裁量權,,決定是否重新確定舉證期限或延長原舉證期限,,此項規(guī)定有利于查明案件事實真相,追求實質公正判決的結果,。但同時需要注意的是,,根據(jù)《民事訴訟法》第65條之規(guī)定,在舉證期限內,,舉證確有困難的,,當事人一定要申請延期舉證,否則法院即使基于查明事實考慮,,采信了當事人舉證期限屆滿后提交的證據(jù),,也會按規(guī)定對當事人予以訓誡和罰款。本證據(jù)規(guī)定第59條對逾期提交證據(jù)確定罰款的因素還做出具體規(guī)定,,以體現(xiàn)法律至上和合議庭的權威,。13. 第五十三條:關于當事人主張法律關系與法院認定處理的規(guī)定解析:當事人起訴主張的法律關系性質與法院審理中認定的法律關系不一致的情形多有發(fā)生,司法實踐中有兩種不同做法:其一,,法院根據(jù)案情對法律關系性質作出認定并在此基礎上駁回當事人起訴/訴訟請求,;其二,法院向當事人釋明法律關系的性質,,征詢當事人意見是否變更訴訟請求,,若不變更的,按照第一種做法判令駁回,,若變更的,,則根據(jù)變更后的訴訟請求進行判決,。該條款雖然未對法院的釋明權進行明確,但證據(jù)規(guī)定明確要求將法律關系的性質認定作為調查的焦點,,雙方當事人大抵已能對法律關系性質做出清楚的判斷,,實際已起到法院釋明的作用,同時,,該條規(guī)定當事人變更訴訟請求的,,應重新指定舉證期限,既做到節(jié)省司法資源,,又體現(xiàn)出司法在雙方當事人利益博弈中的公平和均衡,。14. 第五十四至五十八條:關于庭前證據(jù)交換的規(guī)定解析:庭前證據(jù)交換在復雜民商事案件中越來越多的被采用,這對于明確案件爭議焦點,、提高審判效率,,意義重大。當事人對證據(jù)交換以及交換過程中自認和陳述等要充分重視,,該部分內容一旦記錄在卷,,將成為法院裁決的依據(jù)。15. 第六十三條:關于當事人如實陳述及虛假陳述處罰的規(guī)定解析:近年來虛假訴訟案件有多發(fā)之勢,,虛假訴訟多發(fā)生在民間借貸糾紛,、房產交易糾紛、繼承析產糾紛以及離婚糾紛等案件中,,法律幾乎淪為有錢人的工具,,給我國法治信仰的形成,造成極壞的負面影響,,引起我國司法界的重點關注,。2015年,最高人民法院出臺《關于審理民間借貸糾紛案件適用法律問題若干問題司法解釋》,,第19-20條對虛假訴訟的認定和處理做出明確規(guī)定,;2015年,我國《刑法修正案(九)》第307條正式將“虛假訴訟罪”入刑,;同時,,為進一步細化“虛假訴訟罪”的定罪量刑,2018年10月1日,,《最高人民法院,、最高人民檢察院關于辦理虛假訴訟刑事案件適用法律若干問題的解釋》開始適用,我國從法律規(guī)定和司法適用上已對虛假訴訟形成高壓態(tài)勢,,從2015年最高人民法院公布全國虛假訴訟第一案(遼寧省歐寶公司訴特萊維公司借款合同糾紛再審案件)后,,陸續(xù)公布多起虛假訴訟遭受處罰甚至追究刑事責任事件的案件,其中部分案件中有訟代理人參與,,值得引以為戒,。16. 第七十五條:關于證人在特定條件下無需出庭作證的規(guī)定解析:根據(jù)《民事訴訟法》及本規(guī)則規(guī)定,,證人應出庭作證并接受法庭詢問和對方當事人質證,但若存在身體健康,、交通不便或法院認為的其他合理理由,,法院也可在舉證當事人一方提交申請的前提下,,決定以書面證言,、視聽傳輸技術或視聽資料等形式作證,不影響證人證據(jù)的效力,。此規(guī)定在司法實務中有很大適用空間,,能否在特定情況下適用,法院有較大自由裁量權,,因此需注意與法院作有效溝通,。17. 第八十五條:人民法院證據(jù)認定證據(jù)標準規(guī)定解析:民事審判中,證據(jù)認定程度為:裁判者內心確認達到合理懷疑的程度,,這相對于刑事案件“疑罪從無”的證明力標準大大降低,。如何做到讓裁判者內心確認,當事人或代理人都必須站在裁判者角度做出思考,。作為代理人,,首先要研判案情,確定能自我說服的代理方案,,代理方案沒有強大到說服自我,,妄想去對抗相對方并取得法官認可,希望是很渺茫的,;此外,,代理人要充分重視庭審過程中證據(jù)的舉證和質證、答辯狀和代理詞的撰寫等各個環(huán)節(jié),,這些不應是代理人基于執(zhí)業(yè)紀律和代理合同要完成的規(guī)定動作,,而應本著“最終影響法官內心確認”終極目標,去主動作為,,甚至懷揣夢想當作使命一樣去做,。筆者曾見同事代理某案件,從北京到外地往返飛行幾萬公里,,耐心和法官進行十余次溝通,,正是此種專業(yè)和執(zhí)著,讓法官形成內心確認,,案件才得以勝訴,。18. 第九十三條、九十四條:關于電子證據(jù)審查及認定的規(guī)定解析:電子數(shù)據(jù)的審核認定,,是目前證據(jù)審查的難點,,也是目前民商事審判中繞不開的課題,,因為現(xiàn)在幾乎全部民商事案件都會涉及電子證據(jù)的認定問題。為保證電子數(shù)據(jù)的真實性,,除公證手段介入外,,基于區(qū)塊鏈技術建立的記錄和保存原始數(shù)據(jù)的第三方平臺,會越來越多的走入訴訟領域,。2017年以來,,我國設立的互聯(lián)網(wǎng)法院,基于管轄案件的特殊性和審判的需要,,已相繼建立相應的司法區(qū)塊鏈平臺,,如杭州互聯(lián)網(wǎng)法院的聯(lián)盟鏈、北京互聯(lián)網(wǎng)法院的天平鏈等,。未來的電子數(shù)據(jù)時代,,當事人要在電子數(shù)據(jù)產生之初,即申請符合國家技術標準的區(qū)塊鏈平臺認證并保存電子數(shù)據(jù)信息,,以預防糾紛,,或在糾紛發(fā)生后能提交符合真實性證明標準的電子數(shù)據(jù)。胡山峰,,北京德和衡(石家莊)律所事務所主任,,集團PPP專業(yè)委員會執(zhí)行主任,財政部PPP項目法律入庫專家,,河北省政府法制專家?guī)鞂<?、河北省律師協(xié)會PPP專業(yè)委員會委員。該律師專注政府及地產投融資,、特許經營項目,、基礎設施和公共服務PPP項目相關研究多年,現(xiàn)擔任石家莊,、保定等多地仲裁委員會仲裁員,,在PPP項目合規(guī)整改與糾紛處置領域經驗豐富,曾擔任雄安新區(qū)對外高速PPP項目,、石家莊滹沱河環(huán)境治理PPP項目,、武漢市建委PPP項目、河北省會地下綜合管廊PPP項目,、周漢河環(huán)境治理PPP項目,、保定市第二水表廠PPP項目、環(huán)北京城際鐵路(涿州至淶水段)PPP項目等二十余個PPP項目咨詢顧問,,項目總額超過500億元,。
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