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?【執(zhí)法參考】農(nóng)業(yè)執(zhí)法程序?qū)崉?wù)問答 ?【執(zhí)法參考】文書制作和調(diào)查取證55篇 一,、兩個廢止和兩個有效公告 2019年5月21日農(nóng)業(yè)農(nóng)村部公告第176號，公布了《農(nóng)業(yè)農(nóng)村部現(xiàn)行有效規(guī)章和規(guī)范性文件目錄》,。這個公告很重要,，集中整理發(fā)布了144個有效規(guī)章和若干規(guī)范性文件的目錄。這些規(guī)范性文件,，對執(zhí)法辦案具有重要的指導(dǎo)作用,，包括函或意見。 2020年7月8日農(nóng)業(yè)農(nóng)村部令2020年第5號,，公布了《農(nóng)業(yè)農(nóng)村部關(guān)于修改和廢止部分規(guī)章、規(guī)范性文件的決定》,。在這一版廢止的規(guī)范性文件中,，沒有將2019年176號公告公布的有效函或意見予以廢止。 2022年1月25日,，農(nóng)業(yè)農(nóng)村部公告第522號,，公布了《農(nóng)業(yè)農(nóng)村部現(xiàn)行有效規(guī)章和規(guī)范性文件目錄》。2019年第176號公告中列舉的16個與執(zhí)法有關(guān)的函和種子法適用意見,，在2022年公告中只剩下2個關(guān)于獸藥許可的回函,，而其他的“函”和種子法適用意見，都沒有再度例入,。是不是說,，2019年第176號公告中列舉的函或意見都失效了、都不能用了,？ 2022年1月7日,，農(nóng)業(yè)農(nóng)村部令2022年第1號，公布了《農(nóng)業(yè)農(nóng)村部關(guān)于修改和廢止部分規(guī)章、規(guī)范性文件的決定》,。廢止的內(nèi)容,，僅為《黃渤海區(qū)對蝦親蝦資源管理暫行規(guī)定》。 二,、為什么說2019年第176號公告中的函或意見仍然是有效的 仔細看第一部分的四個公告,，會發(fā)現(xiàn)，在2022年農(nóng)業(yè)農(nóng)村部最新公布的有效文件或廢止文件目錄中,，2019年第176號公告中與執(zhí)法有關(guān)的函或意見都“不見了”,。2022年522號公告有效的文件里沒有它們，2022年部令第 1號廢止的文件里面也沒有它們,。 這意味著什么,？ 筆者理解：第一，176公告有效的這些函或意見并未被廢止,。第二,，不是說這些函或意見不能再繼續(xù)使用。那就有這一種可能：官方認為這些函或意見,，不屬于“規(guī)范性文件”,，所以未列入2022年522號有效的“規(guī)范性文件”公告中。 不是規(guī)范性文件,，那是什么,？為什么還能繼續(xù)使用？ 筆者認為,，屬于最高人民法院《關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀要》（法[2004]96號）中提到的“經(jīng)常涉及有關(guān)部門為指導(dǎo)法律執(zhí)行或者實施行政措施而作出的具體應(yīng)用解釋”,。這些具體應(yīng)用解釋不是正式的法律淵源，對人民法院不具有法律規(guī)范意義上的約束力,。“但是,，人民法院經(jīng)審查認為被訴具體行政行為依據(jù)的具體應(yīng)用解釋和其他規(guī)范性文件合法、有效并合理,、適當?shù)?，在認定被訴具體行政行為合法性時應(yīng)承認其效力；人民法院可以在裁判理由中對具體應(yīng)用解釋和其他規(guī)范性文件是否合法,、有效,、合理或適當進行評述”。 江必新,、梁鳳云在《行政訴訟法理論與實務(wù)》（北京大學(xué)出版社2011年版,，第1072頁）中指出，“由于具體應(yīng)用法律的解釋已經(jīng)產(chǎn)生了實際的法律影響,，因此,，下級機關(guān)在執(zhí)法過程中,，可以將該解釋作為其執(zhí)法合法性的證明?！边@種對于個案進行的解釋或者答復(fù),，對于法院而言，只是作為輔助資料或者參考資料,。如果認為該解釋與被解釋的法律規(guī)范的宗旨,、精神相符，可以參考并進而認定行政行為的合法性,。此種參考資料,，法院在裁判文書中可以進行評述，但是不能作為依據(jù)或參照,。 在司法實踐中,，也的確是這樣。目前筆者暫未看到法院否定農(nóng)業(yè)農(nóng)村部的有關(guān)執(zhí)法函或意見的案例,，一般都是支持處罰機關(guān)根據(jù)這些函來認定有關(guān)違法事實，如違法所得,。具體案例：（2014）紹諸行初字第32號案,，（2015）岳中行終字第82號案，（2015）鄂鄂城行初字第00011號案等,。 三,、形成于2019年5月21日176號公告之前但未列入176號公告中的部函或意見。 據(jù)筆者梳理,，下列文件在原農(nóng)業(yè)部令2016年第3號,、原農(nóng)業(yè)部令 2017年 第8號、農(nóng)業(yè)農(nóng)村部令2019年 第2號,、農(nóng)業(yè)農(nóng)村部令 2020年 第5號,、農(nóng)業(yè)農(nóng)村部令2022年第1號（“廢止”令）中，均未明確被廢止,。但是注意,，農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于種子法有關(guān)條款適用的函（2006年1月26日農(nóng)辦政函〔2006〕8號）已被明確廢止。 ?1997國務(wù)院辦公廳關(guān)于水果,、花卉,、中藥材等植物檢疫工作分工問題的函 ?2010關(guān)于二氧化氯和二溴海因及寶碘等產(chǎn)品定性問題的函 ?2011關(guān)于銷售擅自修改標簽內(nèi)容肥料產(chǎn)品行為法律適用問題的函 ?2012關(guān)于獸藥執(zhí)法有關(guān)問題的復(fù)函 ?2012關(guān)于涉嫌違規(guī)生產(chǎn)銷售肥料產(chǎn)品法律適用問題的函 ?2012關(guān)于認定違法所得問題的函（農(nóng)產(chǎn)品） ?2013農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于種子標簽問題的復(fù)函 ?2014關(guān)于擅自修改農(nóng)藥標簽和贈送過期農(nóng)藥適用法律問題的函 ?2014關(guān)于水稻種子銷售中贈送玉米種子如何定性及處罰有關(guān)問題的函 ?2014關(guān)于經(jīng)營專供出口農(nóng)藥產(chǎn)品行為定性問題的函 ?2014關(guān)于冒用綠色食品標志違法行為行政處罰法律適用問題的函 ?2014關(guān)于冒用綠色食品標志違法行為行政處罰法律適用問題的函 ?2014關(guān)于執(zhí)業(yè)獸醫(yī)注冊等有關(guān)問題的函 ?2014關(guān)于返工處理過期農(nóng)藥法律適用問題的函 ?2015關(guān)于豆芽生產(chǎn)過程中禁止使用6-芐基腺嘌呤等物質(zhì)的公告 ?2015關(guān)于家禽屠宰檢驗檢疫有關(guān)問題的函 ?2016關(guān)于答復(fù)獸用原料藥經(jīng)營有關(guān)問題的函 ?2017農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于病死及病害動物和相關(guān)動物產(chǎn)品無害化處理有關(guān)問題的函 ?2017關(guān)于認定種子違法案件中違法所得和貨值金額的復(fù)函 ?2018《農(nóng)藥管理條例》中認定“違法所得”“貨值金額”問題的函 ?2018關(guān)于答復(fù)動物飼養(yǎng)場動物防疫條件審查有關(guān)問題的函 上述函,，是否可以繼續(xù)使用,？ 筆者理解,，盡管上述函在不在2019年176號公告,、2022年522號公告（有效目錄）中,，但如果未被廢止,，則可以視情形繼續(xù)使用。 （2019）遼0681行初55號案中,，東港市法院認為，《農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于擅自修改農(nóng)藥標簽和贈送過期農(nóng)藥適用法律問題的函》（農(nóng)辦政函[2014]46號）中第二條“農(nóng)藥經(jīng)營者以贈送,、獎勵,、捆綁銷售等名義向消費者提供農(nóng)藥產(chǎn)品的，應(yīng)當認定為經(jīng)營農(nóng)藥的行為,?！浰汀ⅹ剟?、捆綁銷售未取得農(nóng)藥登記證農(nóng)藥的,，應(yīng)當認定為經(jīng)營未取得農(nóng)藥登記證農(nóng)藥的行為，依照《農(nóng)藥管理條例》第四十條第一項予以處罰,?！惫时桓嬲J定原告有經(jīng)營未依法取得農(nóng)藥登記證農(nóng)藥的行為的事實清楚，證據(jù)充分,，其作出的涉案行政處罰決定適用法律正確,。本案是遼寧高院公布的2020年遼寧法院法治化營商環(huán)境建設(shè)行政審判十大典型案例（下）之一（來源：遼寧高院公眾號）。 （2020）黑06行終64號案中,，大慶中院認為,，《關(guān)于認定種子違法案件中違法所得和貨值金額的復(fù)函》農(nóng)辦政函〔2017〕4號復(fù)函對“違法所得”的范圍已作出明確規(guī)定，大同農(nóng)業(yè)農(nóng)村局依據(jù)案涉銷售收入確認上訴人的違法所得為68,290元,，具有事實依據(jù)和法律依據(jù),。 四、2019年5月21日第176號公告之后,，還有哪些與執(zhí)法有關(guān)的函或意見,。 ?2019關(guān)于溴苯蟲酰胺 和“CAS500008-54-8”認定的意見 ?2019關(guān)于答復(fù)屠宰加工場所動物防疫條件審查有關(guān)問題的函 ?2019關(guān)于答復(fù)農(nóng)作物品種標準樣品來源合法性問題的函 ?2020境內(nèi)銷售僅限出口的農(nóng)藥產(chǎn)品，如何處理 ?2020關(guān)于肥料產(chǎn)品檢測出農(nóng)藥成分適用法律問題的復(fù)函 ?2020關(guān)于規(guī)范養(yǎng)殖者自行配置飼料的公告 ?2020關(guān)于農(nóng)藥經(jīng)營許可范圍有關(guān)事項的函 ?2021關(guān)于防蚊驅(qū)蚊類產(chǎn)品認定的意見 ?2021農(nóng)業(yè)農(nóng)村部辦公廳關(guān)于依法界定管理獸藥和農(nóng)藥的函 ?2021關(guān)于農(nóng)藥原藥能否委托生產(chǎn)問題答復(fù)的函 筆者理解,，只要上述函未被明確廢止,，可以在辦案中繼續(xù)使用。 五,、2019年5月21日176號公告中的部函或意見（現(xiàn)行有效） 為便于查閱,，以下保留第176號公告原文的序號。本文沒有列舉漁業(yè)的有關(guān)函或通知,。 8.農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于種子審定及試驗,、示范,、推廣與經(jīng)營行為界定問題的復(fù)函（2001年4月16日農(nóng)政函〔2001〕3號） 9.農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于如何認定違法所得問題請示的復(fù)函（2004年8月12日農(nóng)辦政函〔2004〕46號） 筆者注：植物檢疫 10.農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于認定違法所得問題意見的函（2005年2月25日農(nóng)辦政函〔2005〕12號） 筆者注：飼料 11.關(guān)于有效成分含量高于產(chǎn)品質(zhì)量標準的農(nóng)藥產(chǎn)品有關(guān)問題的復(fù)函（2005年10月12日農(nóng)辦政函〔2005〕82號） 12.農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于認定經(jīng)營假劣飼料產(chǎn)品違法所得問題的復(fù)函（2005年10月27日農(nóng)辦政函〔2005〕91號） 13.農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于《農(nóng)作物種子質(zhì)量糾紛田間現(xiàn)場鑒定辦法》適用范圍的復(fù)函（2005年12月28日農(nóng)辦政函〔2005〕116號） 14.農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于認定違法所得問題的復(fù)函（2006年1月5日農(nóng)辦政函〔2006〕3號） 筆者注：種子。 15.農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于《農(nóng)作物種子質(zhì)量監(jiān)督抽查管理辦法》適用范圍的復(fù)函（2006年3月17日農(nóng)辦政函〔2006〕22號） 16.農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于田間現(xiàn)場鑒定有關(guān)問題的復(fù)函（2006年11月13日農(nóng)辦政函〔2006〕83號） 17.農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于非主要農(nóng)作物新品種未經(jīng)試種而大面積推廣種植造成損失補（賠）償適用法律問題的復(fù)函（2007年8月21日農(nóng)辦政函〔2007〕76號） 18.農(nóng)業(yè)部關(guān)于印發(fā)《農(nóng)業(yè)部行政許可網(wǎng)上投訴舉報處理暫行辦法》的通知（2008年3月24日農(nóng)辦發(fā)〔2008〕5號） 19.農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于《農(nóng)業(yè)轉(zhuǎn)基因生物安全管理條例》有關(guān)規(guī)定解釋意見的函（2008年4月21日農(nóng)辦政函〔2008〕21號） 20.農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于種子經(jīng)營有關(guān)問題的函（2009年2月4日農(nóng)辦政函〔2009〕6號） 21.農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于無標簽種子認定問題的函（2017年6月8日農(nóng)辦政函〔2017〕31號） 22.農(nóng)業(yè)農(nóng)村部辦公廳關(guān)于種子法有關(guān)條款適用的意見（2019年1月4日農(nóng)辦法〔2019〕1號） 140.農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于對獸藥生產(chǎn)企業(yè)辦理《獸藥經(jīng)營許可證》有關(guān)問題的復(fù)函（2011年2月15日農(nóng)辦醫(yī)函〔2011〕12號） 141.農(nóng)業(yè)部關(guān)于印發(fā)《奶畜養(yǎng)殖和生鮮乳收購運輸從重處罰規(guī)定》的通知（2011年4月11日農(nóng)牧發(fā)〔2011〕4號）,。筆者注：2022年部令第1號已將第一條中的“《飼料和飼料添加劑管理條例》第二十九條第二款”修改為“《飼料和飼料添加劑管理條例》第四十七條第一款”。 142.農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于國內(nèi)獸藥生產(chǎn)企業(yè)出口獸藥使用外文標簽和說明書問題的函（2011年10月13日農(nóng)辦醫(yī)函〔2011〕30號） 190.獸藥嚴重違法行為從重處罰情形的公告（2018年12月4日農(nóng)業(yè)農(nóng)村部公告第97號）
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