作者：孫繼承

單位：南京市農(nóng)業(yè)委員會

一,、對生產(chǎn)日期2014年7月1日之前,、銷售日期在2016年7月1日之前的百草枯水劑，經(jīng)營者銷售該農(nóng)藥時,，如何認定,？

有三種處理觀點：

----一是按照過期農(nóng)藥的規(guī)定處理。在符合過期農(nóng)藥銷售條件的情形下,，由于生產(chǎn)者生產(chǎn)該產(chǎn)品時,，依法取得了登記證，客觀上該產(chǎn)品是有合法登記證的產(chǎn)品,，而且,，按照公告規(guī)定，該產(chǎn)品在此期間不屬于“應(yīng)當停止銷售”的產(chǎn)品,，因此不能按照經(jīng)營未取得登記證的農(nóng)藥實施處罰,。筆者贊成這種觀點。

----二是按照銷售撤銷登記的農(nóng)藥進行處罰,。按照公告規(guī)定,，2014年7月1日之起，撤銷百草枯水劑的登記,。這個撤銷是否具有溯及力,？一種看法是認為撤銷沒有溯及力。即,，撤銷僅適用于2014年7月1日以后發(fā)生的事,。另一種看法是認為撤銷有溯及力。即,，撤銷也適用于2014年7月1日以前發(fā)生的事,。從公告內(nèi)容既規(guī)定了“自2014年7月1日起撤銷登記”、又規(guī)定了“自2016年7月1日起才停止銷售”來看,，該撤銷登記行為對2014年7月1日之前發(fā)生的銷售行為沒有溯及力,。并且實際上是默認（或支持）：在2014年7月1日之前生產(chǎn)的百草枯水劑，可以合法繼續(xù)銷售到2016年7月1日,。

----三是適用《國務(wù)院關(guān)于加強食品等產(chǎn)品安全監(jiān)督管理的特別規(guī)定》進行處罰,。筆者理解，特別規(guī)定關(guān)于生產(chǎn),、銷售行為方面的規(guī)定,，僅適用于“食品等產(chǎn)品”。農(nóng)業(yè)投入品雖然也屬于“產(chǎn)品”，但不屬于直接食用或用于食用的產(chǎn)品,。

二,、對生產(chǎn)日期2014年7月1日之前,、銷售日期在2016年7月1日之后（含當天）的百草枯水劑,，經(jīng)營者銷售該農(nóng)藥時，如何認定,？

    筆者認為,，此時如果涉案農(nóng)藥不符合過期農(nóng)藥違法行為的，對銷售行為,，應(yīng)當按照經(jīng)營未取得登記證的農(nóng)藥處罰,。如果涉案農(nóng)藥符合過期農(nóng)藥違法行為的，應(yīng)當按照過期農(nóng)藥和未取得登記證的農(nóng)藥兩個違法行為予以處罰,。

三,、百草枯水劑是否屬于禁用農(nóng)藥

筆者理解：

第一，百草枯屬于撤銷登記的農(nóng)藥,，不屬于農(nóng)業(yè)部公告規(guī)定的“禁用農(nóng)藥”,。百草枯公告中對水劑使用的是“停止銷售和使用”，而不是像有的公告使用“禁止銷售和使用”,。因此,，不能認定百草枯水劑為禁用農(nóng)藥。

第二,，對使用環(huán)節(jié)的違法行為,，不能適用《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第九條“生產(chǎn)銷售有毒有害食品罪”的規(guī)定處理。

第三,，對生產(chǎn)銷售環(huán)節(jié)的違法行為,，不能適用《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第三款“非法經(jīng)營罪”的規(guī)定處理。

第四,，違法使用劇毒,、高毒農(nóng)藥的，可按照《食品安全法》第一百二十三條處理,。

第五,，對發(fā)現(xiàn)的百草枯水劑，依法不能予以沒收,。但考慮到“任何單位和個人不得生產(chǎn),、經(jīng)營和使用國家明令禁止生產(chǎn)或者撤銷登記的農(nóng)藥”之規(guī)定，未避免嚴重后果,，行政執(zhí)法過程中可尋求技術(shù)手段鼓勵當事人交由執(zhí)法機關(guān)統(tǒng)一集中銷毀,。

附：有關(guān)規(guī)定

《農(nóng)業(yè)部、工業(yè)和信息化部、國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局公告第1745號》

“自2014年7月1日起,，撤銷百草枯水劑登記和生產(chǎn)許可,、停止生產(chǎn)，保留母藥生產(chǎn)企業(yè)水劑出口境外使用登記,、允許專供出口生產(chǎn),，2016年7月1日起停止水劑在國內(nèi)銷售和使用?！?/span>

《農(nóng)藥管理條例》

第三十六條：任何單位和個人不得生產(chǎn),、經(jīng)營和使用國家明令禁止生產(chǎn)或者撤銷登記的農(nóng)藥。

《食品安全法》

第一百二十三條第三款：違法使用劇毒,、高毒農(nóng)藥的,，除依照有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定給予處罰外,，可以由公安機關(guān)依照第一款規(guī)定給予拘留,。

《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》

第八條：在食品加工、銷售,、運輸,、貯存等過程中，違反食品安全標準,，超限量或者超范圍濫用食品添加劑,，足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病的，依照刑法第一百四十三條的規(guī)定以生產(chǎn),、銷售不符合安全標準的食品罪定罪處罰,。　　在食用農(nóng)產(chǎn)品種植,、養(yǎng)殖,、銷售、運輸,、貯存等過程中,，違反食品安全標準，超限量或者超范圍濫用添加劑,、農(nóng)藥,、獸藥等，足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病的,，適用前款的規(guī)定定罪處罰,。

第九條：在食品加工、銷售,、運輸,、貯存等過程中,，摻入有毒、有害的非食品原料,，或者使用有毒,、有害的非食品原料加工食品的，依照刑法第一百四十四條的規(guī)定以生產(chǎn),、銷售有毒,、有害食品罪定罪處罰?！　≡谑秤棉r(nóng)產(chǎn)品種植,、養(yǎng)殖,、銷售,、運輸、貯存等過程中,，使用禁用農(nóng)藥,、獸藥等禁用物質(zhì)或者其他有毒、有害物質(zhì)的,，適用前款的規(guī)定定罪處罰,。

第十一條第二款：違反國家規(guī)定，生產(chǎn),、銷售國家禁止生產(chǎn),、銷售、使用的農(nóng)藥,、獸藥,，飼料、飼料添加劑,，或者飼料原料,、飼料添加劑原料，情節(jié)嚴重的,，依照前款的規(guī)定定罪處罰,。