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2號令修訂,給個“立案”標(biāo)準(zhǔn),,不容易,!

 神州國土 2021-05-14
《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》部分條款擬修改??,,征求意見稿已經(jīng)對外公開發(fā)布,。
征求意見稿一大亮點(diǎn)是,確立了“立案標(biāo)準(zhǔn)”,!
立案和立案標(biāo)準(zhǔn)
新《行政處罰法》明確了立案制度,。2號令修訂征求意見稿增加“立案標(biāo)準(zhǔn)”是對新《行政處罰法》的貫徹落實(shí)。

我們一起來看看這個擬新增條款:

增加一條,,作為第十八條

“立案應(yīng)當(dāng)符合下列條件:

“(一)有明確的違法嫌疑人,;

“(二)經(jīng)核查認(rèn)為存在涉嫌違反市場監(jiān)督管理法律、法規(guī),、規(guī)章規(guī)定,,應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為;

“(三)屬于本部門管轄,。


其依據(jù)是《行政處罰法》第五十四條:

除本法第五十一條規(guī)定的可以當(dāng)場作出的行政處罰外,,行政機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)公民,、法人或者其他組織有依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為的,必須全面,、客觀,、公正地調(diào)查,收集有關(guān)證據(jù),;必要時,,依照法律、法規(guī)的規(guī)定,,可以進(jìn)行檢查,。
符合立案標(biāo)準(zhǔn)的,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時立案,。

這里,,提出了“立案”和“立案標(biāo)準(zhǔn)”。

立案是《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》??早就規(guī)定了的,。 市場監(jiān)督管理部門對依據(jù)監(jiān)督檢查職權(quán)或者通過投訴,、舉報、其他部門移送,、上級交辦等途徑發(fā)現(xiàn)的違法行為線索,,應(yīng)當(dāng)自發(fā)現(xiàn)線索或者收到材料之日起十五個工作日內(nèi)予以核查,由市場監(jiān)督管理部門負(fù)責(zé)人決定是否立案,。

此次,,明確“立案標(biāo)準(zhǔn)”,確實(shí)是有利于基層執(zhí)法實(shí)踐中統(tǒng)一執(zhí)行,。

“立案標(biāo)準(zhǔn)”的確定,,很有難度,要有大量的實(shí)踐積累,,也沒有可以直接依據(jù)的上位法規(guī)定,。

征求意見稿的“立案標(biāo)準(zhǔn)”本身就是一種創(chuàng)舉。

可能的參考
之前,,《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》??未明確立案標(biāo)準(zhǔn),。原工商、原質(zhì)監(jiān),、原食藥的行政處罰程序規(guī)定中,,僅《食品藥品行政處罰程序規(guī)定》對立案標(biāo)準(zhǔn)有明確:

立案應(yīng)當(dāng)符合下列條件:
(一)有明確的違法嫌疑人;
(二)有違法事實(shí),;

(三)屬于食品藥品監(jiān)督管理行政處罰的范圍;
(四)屬于本部門管轄,。
符合立案條件的,應(yīng)當(dāng)報分管負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)立案,,并確定2名以上執(zhí)法
人員為案件承辦人,。

對照來看,,此次征求意見稿中的“立案標(biāo)準(zhǔn)”或多或少有上述條款的影子,。

在關(guān)于《食品藥品行政處罰程序規(guī)定》的說明中,,可以知道,,國家食品藥品監(jiān)督管理總局借鑒《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰程序規(guī)定》、《質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督行政處罰程序規(guī)定》等相關(guān)規(guī)章,,以原國家食品藥品監(jiān)督管理局令第1號《藥品監(jiān)督行政處罰程序規(guī)定》為藍(lán)本,,起草了《規(guī)定》初稿,。

《藥品監(jiān)督行政處罰程序規(guī)定》規(guī)定,藥品監(jiān)督管理部門發(fā)現(xiàn)違法行為符合下列條件的,,應(yīng)當(dāng)在7個工作日內(nèi)立案:

(一)有明確的違法嫌疑人,;
(二)有客觀的違法事實(shí),;
(三)屬于藥品監(jiān)督管理行政處罰的范圍,;
(四)屬于本部門管轄,。
決定立案的,應(yīng)當(dāng)填寫《立案申請表》(附表4),,報部門主管領(lǐng)導(dǎo)批示,,批準(zhǔn)立案的應(yīng)當(dāng)確定2名以上藥品監(jiān)督執(zhí)法人員為案件承辦人,。

從《藥品監(jiān)督行政處罰程序規(guī)定》到《食品藥品行政處罰程序規(guī)定》,,到《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》,,再到現(xiàn)在的《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》修改征求意見,,其中的“立案標(biāo)準(zhǔn)”基本構(gòu)架沒有發(fā)生變化。

研讀
雖然有之前的淵源可溯,,然而,,畢竟市場監(jiān)管人來自各個條線,,征求意見稿規(guī)定的“立案標(biāo)準(zhǔn)”還需要加以理解。

一是明確的“違法嫌疑人”。

“違法嫌疑人”是相對“犯罪嫌疑人”,,也是區(qū)別于“當(dāng)事人”的說法。

一般認(rèn)為,,當(dāng)事人在認(rèn)定行為人的行為性質(zhì)之前,,由于行為人的行為也可能不構(gòu)成行政違法行為,,可算作行政違法行為嫌疑人,就是懷疑其行為可能構(gòu)成違法行為,。

在查處行政違法行為的不同階段,,對行政相對人的稱謂是應(yīng)當(dāng)有所區(qū)別,不宜一律都稱之為行政違法行為的當(dāng)事人,。

“違法嫌疑人”依據(jù)《行政處罰法》,,應(yīng)理解為包括“公民、法人或者其他組織”,。

此外,,如果違法行為的性質(zhì)嚴(yán)重到違反刑法的規(guī)定,稱為犯罪嫌疑人,。

對市場監(jiān)管行政處罰來講,,“違法嫌疑人”應(yīng)明確。

例如發(fā)生食品安全違法行為,,無法查到“違法嫌疑人”的,,是無法啟動立案流程的。

泛泛而止的舉報,,并不能導(dǎo)致立案,。

這與公安機(jī)關(guān)不同,《公安機(jī)關(guān)辦理行政案件程序規(guī)定》有“接報案,、受案登記”的流程,。

是經(jīng)核查認(rèn)為存在涉嫌違反市場監(jiān)督管理法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定,,應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為,。

這與《行政處罰法》第五十四條是呼應(yīng)的,比以往的規(guī)定更優(yōu)化,。

首先要“經(jīng)核查”,,對應(yīng)著《行政處罰法》第五十四條“必須全面、客觀,、公正地調(diào)查,,收集有關(guān)證據(jù)”;

其次是“應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為”對應(yīng)著《行政處罰法》第五十四條“有依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為的”,。

那么,,上述標(biāo)準(zhǔn)是否還有必要再完善?

質(zhì)量云認(rèn)為,,就涉嫌違法行為,,從實(shí)踐的角度,隨著市場監(jiān)管綜合執(zhí)法改革的深入推進(jìn),,是否要拘泥于“違反市場監(jiān)督管理法律,、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定”,。

新《行政處罰法》也規(guī)定,,國家在城市管理、市場監(jiān)管,、生態(tài)環(huán)境,、文化市場,、交通運(yùn)輸,、應(yīng)急管理,、農(nóng)業(yè)等領(lǐng)域推行建立綜合行政執(zhí)法制度,,相對集中行政處罰權(quán)。

國務(wù)院或者省、自治區(qū),、直轄市人民政府可以決定一個行政機(jī)關(guān)行使有關(guān)行政機(jī)關(guān)的行政處罰權(quán),。

因此,,當(dāng)前,,是否執(zhí)行的是市場監(jiān)督管理法律,、法規(guī),、規(guī)章規(guī)定,不必然是市場監(jiān)管部門是否立案的標(biāo)準(zhǔn),。

不必顧慮會導(dǎo)致立案案件的無序擴(kuò)大,,征求意見稿的第三點(diǎn)“屬于本部門管轄”也已經(jīng)對立案做出了限制性規(guī)定,。

三是屬于本部門管轄。
?

上面也已說到,,這是立案權(quán)限的限制,。依據(jù)《行政處罰法》規(guī)定,行政處罰由具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施,。

這意味著:一方面,,涉嫌違法行為應(yīng)當(dāng)屬于市場監(jiān)管部門主管事項(xiàng)(含綜合執(zhí)法事項(xiàng))。

其二,,涉嫌違法行為應(yīng)當(dāng)屬于承辦案件的行政機(jī)關(guān)管轄范圍,。

行政處罰由違法行為發(fā)生地的縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)管轄。法律,、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外,。

管轄直接影響著立案。立案也影響著管轄,。《行政處罰法》還規(guī)定,,兩個以上行政機(jī)關(guān)都有管轄權(quán)的,由最先立案的行政機(jī)關(guān)管轄,。

此外,,要澄清一個觀點(diǎn),立案和是否涉刑,,并無直接關(guān)系,。

無論是否立案,違法行為涉嫌犯罪的,,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時將案件移送司法機(jī)關(guān),,依法追究刑事責(zé)任。

立案制度的影響

新的《行政處罰法》增加行政處罰案件立案制度,,防止行政機(jī)關(guān)有案不立,,明確立案依據(jù)等應(yīng)當(dāng)公示,,符合行政處罰案件立案標(biāo)準(zhǔn)的應(yīng)當(dāng)及時立案。

圍繞立案,,還有最先立案的行政機(jī)關(guān)管轄,、立案依據(jù)公示、不立案監(jiān)督等關(guān)聯(lián)規(guī)定,,形成了一個新的制度體系,。

按照征求意見稿,市場監(jiān)管行政處罰有了“立案”標(biāo)準(zhǔn),,奠定了立案制度的基礎(chǔ),。

但遺憾的是,還沒有“不立案”的規(guī)定,,比如哪些可以當(dāng)場作出行政處罰的,、過了行政處罰追訴時效的(哪些是兩年,、哪些是涉及公民生命健康安全,、金融安全且有危害后果的,五年)不予立案等等,。

這將遇到一些亟需明確的情形:

現(xiàn)行法律規(guī)定的不予處罰(如《行政處罰法》第三十條,、第三十一條)、可以免予處罰的(如《食品安全法》第一百三十六條,、《醫(yī)療器械監(jiān)督管理?xiàng)l例》第六十六條,、《化妝品監(jiān)督管理?xiàng)l例》第六十八條、《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第五十四條,、《計(jì)量違法行為處罰細(xì)則》第二十六條等),,是否需要立案?

各地推行的“免罰”清單,,涉及的違法行為要立案嗎,?

《行政處罰法》的“首違不罰”,是不是還要立案,?

還有立案之前的調(diào)查是否還有程序性要求……

最后,,讓我們再回到《行政處罰法》的規(guī)定:

除本法第五十一條規(guī)定的可以當(dāng)場作出的行政處罰外,行政機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)公民,、法人或者其他組織有依法應(yīng)當(dāng)給予行政處罰的行為的,,必須全面、客觀,、公正地調(diào)查,,收集有關(guān)證據(jù);必要時,,依照法律,、法規(guī)的規(guī)定,,可以進(jìn)行檢查。

符合立案標(biāo)準(zhǔn)的,,行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時立案,。

新《行政處罰法》對立案的規(guī)定,還帶來了兩大約束:

約束之一:行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自行政處罰案件立案之日起九十日內(nèi)作出行政處罰決定,。法律,、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的,,從其規(guī)定,。

約束之二:行政機(jī)關(guān)對符合立案標(biāo)準(zhǔn)的案件不及時立案的,依照前款規(guī)定予以處理(由上級行政機(jī)關(guān)或者有關(guān)機(jī)關(guān)責(zé)令改正,,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分),。

能不能立案,該不該立案,,真是該好好琢磨琢磨咯,!

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行政處罰法修訂,將于2021年7月15日起施行,。質(zhì)量云推送了相關(guān)內(nèi)容,,請一起來學(xué)習(xí)探討。

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