事實(shí)上,該筆40萬元的轉(zhuǎn)賬款來自王某,。王某正是在這天收到了張某的電話,,張某聲稱,“我們是銀行的工作人員,,發(fā)現(xiàn)你的銀行卡即將過期,,要把錢先轉(zhuǎn)到我們的指定賬戶中,否則將會(huì)凍結(jié)你的銀行卡,,到時(shí)候錢就轉(zhuǎn)不出來了,。”王某立馬就將40萬元轉(zhuǎn)到了張某提供的銀行卡賬戶中,,即李某的銀行卡中,。直至三天后,王某發(fā)現(xiàn)再也聯(lián)系不到張某,,到銀行詢問工作人員,工作人員也稱不知情,,王某方知被騙,,隨即向警方報(bào)案。 經(jīng)過偵查,,公安抓獲了張某,、李某,,以二人涉嫌詐騙罪移送檢察院審查起訴。 分析案情可知,,張某基于非法占有他人財(cái)物的主觀故意,,虛構(gòu)事實(shí),使王某陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí),,并基于此錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)處分了自己的財(cái)物,,張某構(gòu)成詐騙罪并無疑問,問題在于李某是否也構(gòu)成詐騙罪,。 筆者認(rèn)為,,公安機(jī)關(guān)指控李某也涉嫌詐騙罪顯然屬于定性錯(cuò)誤。李某雖幫助張某用自己的銀行卡轉(zhuǎn)賬,,客觀上實(shí)施了幫助張某詐騙的行為,,但其并不知該筆轉(zhuǎn)賬是張某詐騙而來,其也不知張某到底是何人,,二人沒有共謀共同實(shí)施詐騙犯罪的共同故意,,因此李某不構(gòu)成詐騙罪。 那么李某有可能觸犯的罪名還剩下兩個(gè):幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪和掩飾,、隱瞞犯罪所得,、犯罪所得收益罪。 案情分析 幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪是指明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪,,為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管,、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ),、通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持,或者提供廣告推廣,、支付結(jié)算等幫助的行為,。 掩飾、隱瞞犯罪所得,、犯罪所得收益罪是指明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏,、轉(zhuǎn)移、收購,、代為銷售或者以其他方法掩飾,、隱瞞的行為。 從罪名的表述上看,,幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的提供互聯(lián)網(wǎng)接入,、支付結(jié)算等幫助行為指向的是正在實(shí)施中的犯罪行為,也即上游犯罪行為人已經(jīng)開始著手實(shí)施犯罪,,但尚未犯罪既遂的這段區(qū)間內(nèi),,行為人提供幫助,幫助上游犯罪行為人實(shí)現(xiàn)犯罪既遂,。而掩飾,、隱瞞犯罪所得,、犯罪所得收益罪的窩藏,、轉(zhuǎn)移等行為指向的是上游犯罪已經(jīng)既遂后的犯罪所得及其產(chǎn)生的收益。簡單來說就是幫助行為針對(duì)的上游犯罪行為的階段不同,。本文將以案情簡介為例,,從詐騙罪何時(shí)既遂以及電話詐騙是否屬于利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪的角度梳理如何區(qū)分兩罪。 ?。ㄒ唬┰p騙罪何時(shí)既遂--轉(zhuǎn)賬款是否屬于犯罪所得 張某的詐騙過程共分三個(gè)階段: 第一階段:張某給王某打電話虛構(gòu)事實(shí),,誘使王某將錢款轉(zhuǎn)到李某的賬戶,; 第二階段:王某將40萬元轉(zhuǎn)到李某賬戶,; 第三階段:李某將40萬元轉(zhuǎn)到張某賬戶。 在第二階段時(shí),,實(shí)際上王某已經(jīng)確定會(huì)損失這筆錢了,,但由于張某尚未實(shí)際掌控這筆錢,同時(shí)由于銀行卡賬戶是李某的,,張某也沒有掌控這筆錢的能力,,如果此時(shí)李某將錢據(jù)為己有,那么張某將因意志以外的因素?zé)o法獲取詐騙款,,構(gòu)成詐騙未遂,。所以對(duì)于張某來說,其詐騙行為還未達(dá)到既遂的程度,。直到第三階段,,李某已將40萬元轉(zhuǎn)到張某賬戶中,張某確實(shí)已經(jīng)達(dá)到了非法占有他人財(cái)物的目的,,此時(shí)其詐騙罪才屬于犯罪既遂,。 根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得,、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十條第一款的規(guī)定,,“犯罪所得”是指通過犯罪直接得到的贓款、贓物。因此,,只有犯罪既遂后,相應(yīng)款物才能被稱之為犯罪所得,。 李某轉(zhuǎn)賬時(shí),,詐騙罪尚未既遂,也就是說這40萬元的性質(zhì)還未變?yōu)榉缸锼?,因此,,從這個(gè)角度來看,李某不構(gòu)成掩飾,、隱瞞犯罪所得,、犯罪所得收益罪。 ?。ǘ╇娫捲p騙是否屬于利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪 筆者在通過權(quán)威搜索引擎檢索得到信息網(wǎng)絡(luò)的定義,,信息網(wǎng)絡(luò)專指電子信息傳輸?shù)耐ǖ溃菢?gòu)成這種通道的線路,、設(shè)備的總稱,,是'網(wǎng)絡(luò)'的一種。分為公用電話網(wǎng),、廣播電視網(wǎng)和計(jì)算機(jī)網(wǎng),。 可見,公用電話網(wǎng)包括在信息網(wǎng)絡(luò)之中,。因此,,理解信息網(wǎng)絡(luò)時(shí)不能過于狹隘,僅將其理解成計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò),,從而將通過電話實(shí)施的犯罪排除在利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施的犯罪之外,。 所以,電話詐騙也屬于利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施詐騙,。幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪是指明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪,,為其犯罪提供互聯(lián)網(wǎng)接入、資金支付結(jié)算等幫助的行為,。因此本案中的上游犯罪符合幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪規(guī)定的上游犯罪的要求,。 同時(shí),根據(jù)最高人民法院,、最高人民檢察院《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò),、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第三項(xiàng)的規(guī)定,為他人實(shí)施犯罪提供技術(shù)支持或者幫助,,具有下列情形之一的,,可以認(rèn)定行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪,但是有相反證據(jù)的除外:(三)交易價(jià)格或者方式明顯異常的。本案中李某即符合這種情形,,其通過幫別人轉(zhuǎn)賬獲利,,交易方式明顯異常,應(yīng)當(dāng)推定其明知張某在實(shí)施犯罪,。 綜上,,李某構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪。 法釋〔2015〕11號(hào) 最高人民法院 關(guān)于審理掩飾,、隱瞞犯罪所得,、犯罪所得收益 刑事案件適用法律若干問題的解釋 (2015年5月11日最高人民法院審判委員會(huì)第1651次會(huì)議通過) 為依法懲治掩飾、隱瞞犯罪所得,、犯罪所得收益犯罪活動(dòng),,根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定,結(jié)合人民法院刑事審判工作實(shí)際,,現(xiàn)就審理此類案件具體適用法律的若干問題解釋如下: 第一條 明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以窩藏,、轉(zhuǎn)移、收購,、代為銷售或者以其他方法掩飾,、隱瞞,具有下列情形之一的,,應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百一十二條第一款的規(guī)定,,以掩飾、隱瞞犯罪所得,、犯罪所得收益罪定罪處罰: (一)掩飾,、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益價(jià)值三千元至一萬元以上的; (二)一年內(nèi)曾因掩飾,、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為受過行政處罰,,又實(shí)施掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為的,; (三)掩飾,、隱瞞的犯罪所得系電力設(shè)備、交通設(shè)施,、廣播電視設(shè)施,、公用電信設(shè)施、軍事設(shè)施或者救災(zāi),、搶險(xiǎn),、防汛、優(yōu)撫,、扶貧,、移民、救濟(jì)款物的; (四)掩飾,、隱瞞行為致使上游犯罪無法及時(shí)查處,,并造成公私財(cái)物損失無法挽回的; (五)實(shí)施其他掩飾,、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為,,妨害司法機(jī)關(guān)對(duì)上游犯罪進(jìn)行追究的。 各省,、自治區(qū)、直轄市高級(jí)人民法院可以根據(jù)本地區(qū)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r,,并考慮社會(huì)治安狀況,,在本條第一款第(一)項(xiàng)規(guī)定的數(shù)額幅度內(nèi),確定本地執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn),,報(bào)最高人民法院備案,。 司法解釋對(duì)掩飾、隱瞞涉及計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù),、計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)控制權(quán)的犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為構(gòu)成犯罪已有規(guī)定的,,審理此類案件依照該規(guī)定。 依照全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)《關(guān)于〈中華人民共和國刑法〉第三百四十一條,、第三百一十二條的解釋》,明知是非法狩獵的野生動(dòng)物而收購,,數(shù)量達(dá)到五十只以上的,以掩飾,、隱瞞犯罪所得罪定罪處罰,。 第二條 掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為符合本解釋第一條的規(guī)定,,認(rèn)罪,、悔罪并退贓、退賠,,且具有下列情形之一的,,可以認(rèn)定為犯罪情節(jié)輕微,免予刑事處罰: (一)具有法定從寬處罰情節(jié)的,; (二)為近親屬掩飾,、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,且系初犯,、偶犯的,; (三)有其他情節(jié)輕微情形的。 行為人為自用而掩飾,、隱瞞犯罪所得,,財(cái)物價(jià)值剛達(dá)到本解釋第一條第一款第(一)項(xiàng)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn),認(rèn)罪、悔罪并退贓,、退賠的,,一般可不認(rèn)為是犯罪;依法追究刑事責(zé)任的,,應(yīng)當(dāng)酌情從寬,。 第三條 掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益,,具有下列情形之一的,,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百一十二條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”: (一)掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益價(jià)值總額達(dá)到十萬元以上的,; (二)掩飾,、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益十次以上,或者三次以上且價(jià)值總額達(dá)到五萬元以上的,; (三)掩飾,、隱瞞的犯罪所得系電力設(shè)備、交通設(shè)施,、廣播電視設(shè)施,、公用電信設(shè)施、軍事設(shè)施或者救災(zāi),、搶險(xiǎn),、防汛、優(yōu)撫,、扶貧,、移民、救濟(jì)款物,,價(jià)值總額達(dá)到五萬元以上的,; (四)掩飾、隱瞞行為致使上游犯罪無法及時(shí)查處,,并造成公私財(cái)物重大損失無法挽回或其他嚴(yán)重后果的,; (五)實(shí)施其他掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為,,嚴(yán)重妨害司法機(jī)關(guān)對(duì)上游犯罪予以追究的,。 司法解釋對(duì)掩飾、隱瞞涉及機(jī)動(dòng)車,、計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù),、計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)控制權(quán)的犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為認(rèn)定“情節(jié)嚴(yán)重”已有規(guī)定的,審理此類案件依照該規(guī)定,。 第四條 掩飾,、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的數(shù)額,,應(yīng)當(dāng)以實(shí)施掩飾、隱瞞行為時(shí)為準(zhǔn),。收購或者代為銷售財(cái)物的價(jià)格高于其實(shí)際價(jià)值的,,以收購或者代為銷售的價(jià)格計(jì)算。 多次實(shí)施掩飾,、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為,,未經(jīng)行政處罰,依法應(yīng)當(dāng)追訴的,,犯罪所得,、犯罪所得收益的數(shù)額應(yīng)當(dāng)累計(jì)計(jì)算。 第五條 事前與盜竊,、搶劫,、詐騙、搶奪等犯罪分子通謀,,掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益的,,以盜竊,、搶劫、詐騙,、搶奪等犯罪的共犯論處,。 第六條 對(duì)犯罪所得及其產(chǎn)生的收益實(shí)施盜竊、搶劫,、詐騙,、搶奪等行為,構(gòu)成犯罪的,,分別以盜竊罪,、搶劫罪、詐騙罪,、搶奪罪等定罪處罰,。 第七條 明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而予以掩飾、隱瞞,,構(gòu)成刑法第三百一十二條規(guī)定的犯罪,,同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰,。 第八條 認(rèn)定掩飾,、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪,,以上游犯罪事實(shí)成立為前提,。上游犯罪尚未依法裁判,,但查證屬實(shí)的,不影響掩飾,、隱瞞犯罪所得,、犯罪所得收益罪的認(rèn)定。 上游犯罪事實(shí)經(jīng)查證屬實(shí),,但因行為人未達(dá)到刑事責(zé)任年齡等原因依法不予追究刑事責(zé)任的,,不影響掩飾、隱瞞犯罪所得,、犯罪所得收益罪的認(rèn)定,。 第九條 盜用單位名義實(shí)施掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益行為,,違法所得由行為人私分的,,依照刑法和司法解釋有關(guān)自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰。 第十條 通過犯罪直接得到的贓款,、贓物,,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百一十二條規(guī)定的“犯罪所得”。上游犯罪的行為人對(duì)犯罪所得進(jìn)行處理后得到的孳息,、租金等,,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百一十二條規(guī)定的“犯罪所得產(chǎn)生的收益”。 明知是犯罪所得及其產(chǎn)生的收益而采取窩藏,、轉(zhuǎn)移,、收購、代為銷售以外的方法,,如居間介紹買賣,,收受,持有,,使用,,加工,提供資金賬戶,,協(xié)助將財(cái)物轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金,、金融票據(jù)、有價(jià)證券,,協(xié)助將資金轉(zhuǎn)移,、匯往境外等,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百一十二條規(guī)定的“其他方法”,。 第十一條 掩飾,、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪是選擇性罪名,,審理此類案件,,應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體犯罪行為及其指向的對(duì)象,,確定適用的罪名。 最高人民法院?最高人民檢察院 關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò),、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等刑事案件 適用法律若干問題的解釋 法釋〔2019〕15號(hào) (2019年6月3日最高人民法院審判委員會(huì)第1771次會(huì)議,、2019年9月4日最高人民檢察院第十三屆檢察委員會(huì)第二十三次會(huì)議通過,自2019年11月1日起施行) 為依法懲治拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù),、非法利用信息網(wǎng)絡(luò),、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)等犯罪,維護(hù)正常網(wǎng)絡(luò)秩序,,根據(jù)《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國刑事訴訟法》的規(guī)定,,現(xiàn)就辦理此類刑事案件適用法律的若干問題解釋如下: 第一條 提供下列服務(wù)的單位和個(gè)人,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十六條之一第一款規(guī)定的“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”: (一)網(wǎng)絡(luò)接入,、域名注冊(cè)解析等信息網(wǎng)絡(luò)接入,、計(jì)算、存儲(chǔ),、傳輸服務(wù),; (二)信息發(fā)布、搜索引擎,、即時(shí)通訊,、網(wǎng)絡(luò)支付、網(wǎng)絡(luò)預(yù)約,、網(wǎng)絡(luò)購物、網(wǎng)絡(luò)游戲,、網(wǎng)絡(luò)直播,、網(wǎng)站建設(shè)、安全防護(hù),、廣告推廣,、應(yīng)用商店等信息網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù); (三)利用信息網(wǎng)絡(luò)提供的電子政務(wù),、通信,、能源、交通,、水利,、金融、教育,、醫(yī)療等公共服務(wù),。 第二條 刑法第二百八十六條之一第一款規(guī)定的“監(jiān)管部門責(zé)令采取改正措施”,是指網(wǎng)信,、電信,、公安等依照法律,、行政法規(guī)的規(guī)定承擔(dān)信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)管職責(zé)的部門,以責(zé)令整改通知書或者其他文書形式,責(zé)令網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取改正措施。 認(rèn)定“經(jīng)監(jiān)管部門責(zé)令采取改正措施而拒不改正”,,應(yīng)當(dāng)綜合考慮監(jiān)管部門責(zé)令改正是否具有法律,、行政法規(guī)依據(jù),改正措施及期限要求是否明確,、合理,,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否具有按照要求采取改正措施的能力等因素進(jìn)行判斷。 第三條 拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù),,具有下列情形之一的,,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十六條之一第一款第一項(xiàng)規(guī)定的“致使違法信息大量傳播”: (一)致使傳播違法視頻文件二百個(gè)以上的; (二)致使傳播違法視頻文件以外的其他違法信息二千個(gè)以上的,; (三)致使傳播違法信息,,數(shù)量雖未達(dá)到第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn),,但是按相應(yīng)比例折算合計(jì)達(dá)到有關(guān)數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,; (四)致使向二千個(gè)以上用戶賬號(hào)傳播違法信息的; (五)致使利用群組成員賬號(hào)數(shù)累計(jì)三千以上的通訊群組或者關(guān)注人員賬號(hào)數(shù)累計(jì)三萬以上的社交網(wǎng)絡(luò)傳播違法信息的,; (六)致使違法信息實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)達(dá)到五萬以上的,; (七)其他致使違法信息大量傳播的情形。 第四條 拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù),,致使用戶信息泄露,,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十六條之一第一款第二項(xiàng)規(guī)定的“造成嚴(yán)重后果”: (一)致使泄露行蹤軌跡信息,、通信內(nèi)容,、征信信息、財(cái)產(chǎn)信息五百條以上的,; (二)致使泄露住宿信息,、通信記錄、健康生理信息,、交易信息等其他可能影響人身,、財(cái)產(chǎn)安全的用戶信息五千條以上的; (三)致使泄露第一項(xiàng),、第二項(xiàng)規(guī)定以外的用戶信息五萬條以上的,; (四)數(shù)量雖未達(dá)到第一項(xiàng)至第三項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn),但是按相應(yīng)比例折算合計(jì)達(dá)到有關(guān)數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,; (五)造成他人死亡,、重傷、精神失?;蛘弑唤壖艿葒?yán)重后果的,; (六)造成重大經(jīng)濟(jì)損失的,; (七)嚴(yán)重?cái)_亂社會(huì)秩序的; (八)造成其他嚴(yán)重后果的,。 第五條 拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù),,致使影響定罪量刑的刑事案件證據(jù)滅失,具有下列情形之一的,,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十六條之一第一款第三項(xiàng)規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”: (一)造成危害國家安全犯罪,、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪,、貪污賄賂犯罪案件的證據(jù)滅失的,; (二)造成可能判處五年有期徒刑以上刑罰犯罪案件的證據(jù)滅失的; (三)多次造成刑事案件證據(jù)滅失的,; (四)致使刑事訴訟程序受到嚴(yán)重影響的,; (五)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。 第六條 拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù),,具有下列情形之一的,,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十六條之一第一款第四項(xiàng)規(guī)定的“有其他嚴(yán)重情節(jié)”: (一)對(duì)絕大多數(shù)用戶日志未留存或者未落實(shí)真實(shí)身份信息認(rèn)證義務(wù)的; (二)二年內(nèi)經(jīng)多次責(zé)令改正拒不改正的,; (三)致使信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)被主要用于違法犯罪的,; (四)致使信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)設(shè)施被用于實(shí)施網(wǎng)絡(luò)攻擊,,嚴(yán)重影響生產(chǎn),、生活的; (五)致使信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)被用于實(shí)施危害國家安全犯罪,、恐怖活動(dòng)犯罪,、黑社會(huì)性質(zhì)組織犯罪、貪污賄賂犯罪或者其他重大犯罪的,; (六)致使國家機(jī)關(guān)或者通信、能源,、交通,、水利、金融,、教育,、醫(yī)療等領(lǐng)域提供公共服務(wù)的信息網(wǎng)絡(luò)受到破壞,嚴(yán)重影響生產(chǎn),、生活的,; (七)其他嚴(yán)重違反信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)的情形。 第七條 刑法第二百八十七條之一規(guī)定的“違法犯罪”,,包括犯罪行為和屬于刑法分則規(guī)定的行為類型但尚未構(gòu)成犯罪的違法行為,。 第八條 以實(shí)施違法犯罪活動(dòng)為目的而設(shè)立或者設(shè)立后主要用于實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站,、通訊群組,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十七條之一第一款第一項(xiàng)規(guī)定的“用于實(shí)施詐騙,、傳授犯罪方法,、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站,、通訊群組”,。 第九條 利用信息網(wǎng)絡(luò)提供信息的鏈接、截屏,、二維碼,、訪問賬號(hào)密碼及其他指引訪問服務(wù)的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十七條之一第一款第二項(xiàng),、第三項(xiàng)規(guī)定的“發(fā)布信息”,。 第十條 非法利用信息網(wǎng)絡(luò),具有下列情形之一的,,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十七條之一第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”: (一)假冒國家機(jī)關(guān),、金融機(jī)構(gòu)名義,設(shè)立用于實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站的,; (二)設(shè)立用于實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的網(wǎng)站,,數(shù)量達(dá)到三個(gè)以上或者注冊(cè)賬號(hào)數(shù)累計(jì)達(dá)到二千以上的; (三)設(shè)立用于實(shí)施違法犯罪活動(dòng)的通訊群組,,數(shù)量達(dá)到五個(gè)以上或者群組成員賬號(hào)數(shù)累計(jì)達(dá)到一千以上的,; (四)發(fā)布有關(guān)違法犯罪的信息或者為實(shí)施違法犯罪活動(dòng)發(fā)布信息,具有下列情形之一的: 1.在網(wǎng)站上發(fā)布有關(guān)信息一百條以上的,; 2.向二千個(gè)以上用戶賬號(hào)發(fā)送有關(guān)信息的,; 3.向群組成員數(shù)累計(jì)達(dá)到三千以上的通訊群組發(fā)送有關(guān)信息的; 4.利用關(guān)注人員賬號(hào)數(shù)累計(jì)達(dá)到三萬以上的社交網(wǎng)絡(luò)傳播有關(guān)信息的,; (五)違法所得一萬元以上的,; (六)二年內(nèi)曾因非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng),、危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全受過行政處罰,,又非法利用信息網(wǎng)絡(luò)的; (七)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形,。 第十一條 為他人實(shí)施犯罪提供技術(shù)支持或者幫助,,具有下列情形之一的,可以認(rèn)定行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪,,但是有相反證據(jù)的除外: (一)經(jīng)監(jiān)管部門告知后仍然實(shí)施有關(guān)行為的,; (二)接到舉報(bào)后不履行法定管理職責(zé)的; (三)交易價(jià)格或者方式明顯異常的; (四)提供專門用于違法犯罪的程序,、工具或者其他技術(shù)支持,、幫助的; (五)頻繁采用隱蔽上網(wǎng),、加密通信,、銷毀數(shù)據(jù)等措施或者使用虛假身份,逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查的,; (六)為他人逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查提供技術(shù)支持,、幫助的; (七)其他足以認(rèn)定行為人明知的情形,。 第十二條 明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪,,為其犯罪提供幫助,具有下列情形之一的,,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第二百八十七條之二第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”: (一)為三個(gè)以上對(duì)象提供幫助的,; (二)支付結(jié)算金額二十萬元以上的; (三)以投放廣告等方式提供資金五萬元以上的,; (四)違法所得一萬元以上的,; (五)二年內(nèi)曾因非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng),、危害計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)安全受過行政處罰,,又幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)的; (六)被幫助對(duì)象實(shí)施的犯罪造成嚴(yán)重后果的,; (七)其他情節(jié)嚴(yán)重的情形,。 實(shí)施前款規(guī)定的行為,確因客觀條件限制無法查證被幫助對(duì)象是否達(dá)到犯罪的程度,,但相關(guān)數(shù)額總計(jì)達(dá)到前款第二項(xiàng)至第四項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上,,或者造成特別嚴(yán)重后果的,應(yīng)當(dāng)以幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪追究行為人的刑事責(zé)任,。 第十三條 被幫助對(duì)象實(shí)施的犯罪行為可以確認(rèn),,但尚未到案、尚未依法裁判或者因未達(dá)到刑事責(zé)任年齡等原因依法未予追究刑事責(zé)任的,,不影響幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的認(rèn)定,。 第十四條 單位實(shí)施本解釋規(guī)定的犯罪的,依照本解釋規(guī)定的相應(yīng)自然人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn),,對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰,并對(duì)單位判處罰金,。 第十五條 綜合考慮社會(huì)危害程度,、認(rèn)罪悔罪態(tài)度等情節(jié),認(rèn)為犯罪情節(jié)輕微的,可以不起訴或者免予刑事處罰,;情節(jié)顯著輕微危害不大的,,不以犯罪論處。 第十六條 多次拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù),、非法利用信息網(wǎng)絡(luò),、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)構(gòu)成犯罪,依法應(yīng)當(dāng)追訴的,,或者二年內(nèi)多次實(shí)施前述行為未經(jīng)處理的,,數(shù)量或者數(shù)額累計(jì)計(jì)算。 第十七條 對(duì)于實(shí)施本解釋規(guī)定的犯罪被判處刑罰的,,可以根據(jù)犯罪情況和預(yù)防再犯罪的需要,,依法宣告職業(yè)禁止;被判處管制,、宣告緩刑的,,可以根據(jù)犯罪情況,依法宣告禁止令,。 第十八條 對(duì)于實(shí)施本解釋規(guī)定的犯罪的,,應(yīng)當(dāng)綜合考慮犯罪的危害程度、違法所得數(shù)額以及被告人的前科情況,、認(rèn)罪悔罪態(tài)度等,,依法判處罰金。 第十九條 本解釋自2019年11月1日起施行,。 |
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