-THE FIRST-

遺囑繼承的條件

遺囑繼承與法定繼承的區(qū)別在于,，遺囑繼承要有有效的遺囑,。僅有自然人死亡一個法定事實(shí)只能發(fā)生法定繼承，不能發(fā)生遺囑繼承,，遺囑繼承發(fā)生的前提是必須要有遺囑,。所以，遺囑繼承從法律事實(shí)上講,，它是法律事實(shí)構(gòu)成,，要具備被繼承人死亡和被繼承人留有遺囑兩個條件，當(dāng)兩個條件同時滿足時才會發(fā)生遺囑繼承,。有遺囑也不一定會發(fā)生遺囑繼承,，因?yàn)檫z囑必須是有效的，才能執(zhí)行遺囑,。另外,，遺囑繼承人必須接受繼承、不放棄繼承,，才能按照遺囑進(jìn)行遺囑繼承,。如果遺囑無效，根本就不能執(zhí)行,，當(dāng)然不會發(fā)生遺囑繼承,；如果遺囑有效，可以執(zhí)行遺囑,，但是因遺囑繼承人不接受繼承,，也不能按照遺囑繼承，也不會發(fā)生遺囑繼承,，遺囑繼承人放棄部分財(cái)產(chǎn)只能是法定繼承,。

遺囑繼承較法定繼承具有優(yōu)先效力。自然人死亡后,，在進(jìn)行繼承的時候,，有遺囑要先執(zhí)行遺囑繼承，沒有遺囑的實(shí)行法定繼承,。為什么遺囑繼承優(yōu)先于法定繼承,？因?yàn)檫z囑體現(xiàn)了被繼承人的意思，按照遺囑繼承是直接按照被繼承人的意愿來處置被繼承人的遺產(chǎn),，所以遺囑繼承有優(yōu)先效力,。

遺囑繼承的特點(diǎn)是繼承人按照遺囑繼承被繼承人的遺產(chǎn)，這里會涉及到兩個問題,，遺囑繼承人是哪些人,？什么樣的遺囑才可以執(zhí)行,？這是遺囑繼承中必須要解決的問題。遺囑中指定繼承遺產(chǎn)的繼承人,，即為遺囑繼承人,。哪些人可以成為遺囑繼承人？各個國家法律的規(guī)定是不同的,。有的國家規(guī)定誰都可以成為遺囑繼承人,，自然人也行、法人也行,、國家也行,；有的國家規(guī)定只有自然人可以作為遺囑繼承人；我們國家規(guī)定是法定繼承人范圍之內(nèi)的人,，才能作為遺囑繼承人,。我們國家規(guī)定遺囑繼承人只能是自然人,，而且只能是法定繼承人范圍之內(nèi)的人,，法定繼承人范圍之外的人，無論是自然人,、法人,、其他組織或國家都不能作為遺囑繼承人。遺囑中把財(cái)產(chǎn)指定給這些人的時候,，這不屬于遺囑繼承的問題,，而屬于遺贈，這是我們國家限定的范圍,。

對于遺囑繼承人和法定繼承人來說,，他們參加遺囑繼承最大的特點(diǎn)是打破了法定繼承人的順序，法定繼承是第一順序先繼承,，后才由第二順序繼承人繼承,，只要有前一順序繼承人繼承，后一順序繼承人就不能繼承,。遺囑繼承是不相同的,，遺囑繼承只要指定的繼承人是法定繼承人范圍之內(nèi)的人，不論他是哪個順序,，都有權(quán)按照遺囑來繼承,。即使有前面順序的法定繼承人，遺囑沒有指定他繼承的時候,，他也不能繼承,，遺囑繼承可以打破繼承順序的法定性。

遺囑繼承中涉及到最根本的問題是遺囑,。什么是遺囑,？遺囑是自然人生前對自己財(cái)產(chǎn)作出的事后處分,，于死亡后發(fā)生效力的法律行為。遺囑是自然人設(shè)立的,，法人不能設(shè)立,、非法人組織也不能設(shè)立。遺囑是自然人生前設(shè)立對自己財(cái)產(chǎn)的一種處分,，如果遺囑不是對財(cái)產(chǎn)的處分,，這不屬于遺囑。只要自然人生前的陳述同財(cái)產(chǎn)處分無關(guān),，就不屬于《繼承法》中講的遺囑,，因?yàn)檫@不是財(cái)產(chǎn)處分，只有與財(cái)產(chǎn)處分有關(guān)的內(nèi)容才屬于遺囑,。

遺囑是死亡后才能發(fā)生效力,，在死亡以前遺囑不發(fā)生效力。為什么遺囑具有可撤回性,？因?yàn)檫z囑在死亡以后才能發(fā)生效力,，死亡以前不生效，所以遺囑具有可撤回性,。

遺囑的設(shè)立

遺囑是被繼承人死亡以前所作出的對自己財(cái)產(chǎn)的一種處分,，死亡以后發(fā)生效力的法律行為。被繼承人在生前對自己遺產(chǎn)作出處分,，這就是在設(shè)立遺囑,。遺囑是死亡以后才發(fā)生效力，因此法律對遺囑的設(shè)立規(guī)定了一些形式要件,。從遺囑的設(shè)立來講,，需要具備以下幾個條件：

一是遺囑人要具備遺囑能力。什么是遺囑能力,？即為設(shè)立遺囑的資格,，你可以設(shè)立遺囑、你有能力設(shè)立遺囑,，實(shí)際上涉及的是設(shè)立遺囑的行為能力,，因?yàn)檫z囑是一個單方的民事法律行為。完全民事行為能力人當(dāng)然有設(shè)立遺囑的能力,，完全民事行為能力人可以實(shí)施各項(xiàng)民事法律行為,，當(dāng)然可以立遺囑；無民事行為能力人不能獨(dú)立實(shí)施法律行為,，所有民事法律行為都由法定代理人代理,，當(dāng)然他也不能設(shè)立遺囑，沒有遺囑能力,。

限制民事行為能力人能不能設(shè)立遺囑,？限制民事行為能力人可以實(shí)施與他的智力,、年齡、健康狀況相適應(yīng)的一些民事法律行為,。限制民事行為能力人的是否可以實(shí)施設(shè)立遺囑的行為,？這是法律規(guī)定的問題。從《繼承法》到《民法典》都規(guī)定限制民事行為能力人不能設(shè)立遺囑,，沒有遺囑能力,，只有完全民事行為能力人才能設(shè)立遺囑。對于限制民事行為能力人是不是都不能設(shè)立遺囑,，在立法中是有爭議的,，包括我也主張部分限制行為能力人可以讓他有設(shè)立遺囑的能力。比如,，16周歲以上的限制行為能力人,，因?yàn)楝F(xiàn)在限制民事行為能力人都有自己的財(cái)產(chǎn)，15-16周歲還不能認(rèn)識行為后果,？這恐怕很難說,。這是立法選擇問題，法律規(guī)定不能就不能,，理論上爭議歸理論上的爭議?，F(xiàn)在法律規(guī)定必須是完全民事行為能力人才能設(shè)立遺囑,，如果自然人立遺囑的時候沒有完全民事行為能力,，這份遺囑是不能發(fā)生效力的，因?yàn)樗麤]有資格設(shè)立遺囑,，遺囑當(dāng)然是無效的,。

二是遺囑必須是立遺囑人的真實(shí)的意思表示，遺囑只能是遺囑人自己作出的意思表示,，這是單方法律行為,。立遺囑不適用代理，任何場合,、任何時候遺囑都不能由代理人來制作,，只能是遺囑人自己作出的意思表示，且意思表示必須是真實(shí)的,、自愿的,，如果受到其他手段不正當(dāng)?shù)挠绊懽鞒鰜淼倪z囑是無效的。

三是遺囑的形式符合要求,，遺囑是要式法律行為,，形式必須符合法律規(guī)定。為什么遺囑是要式行為,？因?yàn)橐幸欢ǖ男问絹肀Ｕ线z囑是遺囑人的真實(shí)的意思表示,。遺囑在遺囑人死亡后方可發(fā)生效力,，自然人死亡后遺囑人無法證明其當(dāng)時的真實(shí)意思表示，發(fā)生爭議的時候怎么保證遺囑是真實(shí)意思,？需要通過嚴(yán)格的形式要求來保障遺囑內(nèi)容表達(dá)的是遺囑人生前的真實(shí)意思,。遺囑形式的功能或者作用，要保障遺囑是遺囑人真實(shí)的意思表示上來考慮,、來觀察,、來分析，不能從別的地方上考慮,。遺囑有哪些形式是法律規(guī)定的,。我們國家現(xiàn)在規(guī)定的遺囑的形式，包括自書遺囑,、代書遺囑,、打印遺囑、錄音錄像遺囑,、公證遺囑,、口頭遺囑。

第一,，自書遺囑,。自書遺囑是自己親筆書寫下來的自己的意思表示，遺囑上面應(yīng)該有自己的簽名,，遺囑中要表明年月日,。為什么要設(shè)定遺囑的時間？為了證明遺囑人立遺囑時是否有立遺囑的能力,。如果一份遺囑沒有設(shè)定年月日,，這份遺囑是否效？如果能證明遺囑人自始至終就沒有喪失過民事行為能力,，則證明遺囑無效是沒有意義的,，因?yàn)檫z囑人的意志一直是清醒的,，遺囑人就沒有喪失過行為能力,，遺囑中是否設(shè)定了年月日是沒有關(guān)系的。

遺囑人親筆書寫遺囑,，要用不易涂改的筆書寫,，不能用鉛筆書寫,，要保證遺囑的內(nèi)容真實(shí),，不能改變遺囑。遺囑人用圓珠筆或其他筆寫的,，時間長了字跡不清楚了，這當(dāng)然沒有用,。遺囑寫在哪里是無所謂的,，一般來說遺囑是寫在紙上,，但有的人寫在布匹上、木頭上,，只要表達(dá)的內(nèi)容清楚,，均不影響遺囑的效力。自書只是要求自己書寫,，沒有要求書寫的具體載體,。實(shí)務(wù)中如果立遺囑人在書信中交代的很清楚,，涉及到財(cái)產(chǎn)如何處分,，出現(xiàn)自己書寫的遺囑不能改變,，誰都能改變那當(dāng)然不行了,，都可以視為自書遺囑，因?yàn)檎嬲磉_(dá)了遺囑人處分財(cái)產(chǎn)的意思,。

第二,，代書遺囑。代書遺囑是他人代寫的遺囑，不是立遺囑人自己寫的遺囑,，他人對立遺囑人口述遺囑內(nèi)容的一種筆錄,。對遺囑人口述內(nèi)容的記錄,，如果是錄音錄的就是錄音遺囑,，如果是錄像機(jī)錄就是錄像遺囑，筆錄下來就是代書遺囑,。代書遺囑有一個要求,，需要有兩個以上的人見證，其中一個人可以代寫,，另外一個人見證,，只有一個見證人是不行的，至少要有兩個有見證能力的人,。代書遺囑要求代書人要如實(shí)的記錄遺囑人的意思,，而不能自作主張代遺囑人書寫、表達(dá)處分遺產(chǎn)的意思,，那就不是代書遺囑,，這就屬于代立遺囑。

代書遺囑要有代書人,、見證人,、遺囑人簽名。遺囑人可不可以蓋章按手??？對此大家有不同的看法，代書遺囑的簽名可不可以按手印替代,？我覺得是可以的,，因?yàn)楹灻淖饔镁褪亲C明這是他的意思表示，而代書是遺囑人自己不能寫,，這沒法簽名,，有的遺囑人連自己的名字都不會寫。按手印我覺得是可以的,，現(xiàn)在的指紋一般不能被他人取代,。蓋章是可以取代的，誰都可以刻個章蓋上,，不一定是遺囑人自己蓋的,。蓋章是可以否認(rèn)的，按手印是不能否認(rèn)的,。立遺囑的時候,，有見證人證明遺囑人當(dāng)時是意志清楚的,，不受任何人強(qiáng)迫、威脅,，是可以的,，這是代書遺囑。代書遺囑也要注明年月日,，不光有證明遺囑人能力的問題,，還有證明見證人能力的問題。

第三,，打印遺囑,。打印遺囑是這次《民法典》新增加的一種形式，主要是為了解決現(xiàn)實(shí)生活中所存在的打印遺囑的現(xiàn)象,，打印遺囑是隨著計(jì)算機(jī)的普及使用而出現(xiàn)的一種新的遺囑形式,。對于立法中是不是要規(guī)定打印遺囑？大家有不同的看法,，有的認(rèn)為打印遺囑可以視為代書遺囑,，但是《民法典》最后還是規(guī)定了打印遺囑，這確實(shí)是一種新的遺囑形式,，現(xiàn)在許多人都不愿意手寫遺囑,，都用計(jì)算機(jī)打印出來。

打印遺囑需要注意的是,，遺囑人需要在每一頁上簽字并注明日期,，因?yàn)榇蛴∵z囑不可能只有一頁，可能有好幾頁,，需要證明每一頁的內(nèi)容都是立遺囑人的意思表示,，所以打印遺囑每一頁都要簽字并注明日期，時間還是證明遺囑能力的問題,。打印完畢后可以將遺囑封存好,，交給相關(guān)人員保管。

第四,，錄音錄像遺囑,。錄音錄像有一個特殊要求，最后要有見證人,，要把見證人和遺囑人都錄制在音像資料里,。錄音、錄像遺囑現(xiàn)在使用起來非常方便,，它最大的缺點(diǎn)就是容易改變,、容易刪節(jié)。現(xiàn)在編輯手段太強(qiáng),，稍微編輯一下可能就改變了原來遺囑的意思,。怎么保障錄音,、錄像遺囑體現(xiàn)的是遺囑人當(dāng)時的真實(shí)意思表示,？一般來說,，錄音、錄像遺囑錄制完畢后需要封存起來,，在密封處應(yīng)該有見證人,、遺囑人的簽名并注明日期，保障遺囑不被篡改,、不被刪剪,。

第五，公證遺囑,。由公證機(jī)構(gòu)出具公證證明的遺囑,，即為公證遺囑。公證遺囑要求必須有兩個以上的公證人員,，對遺囑人的遺囑進(jìn)行見證證明,。公證遺囑可以是書面遺囑，也可以是代書遺囑,，也可以是口頭遺囑,。遺囑人在公證人員面前口述的遺囑，實(shí)際上是由公證人員代書,，由公證人員記錄下來,。當(dāng)然也可以是錄音、錄像遺囑,，錄好的錄音,、錄像遺囑讓公證人員公證，這也是可以的,。

公證員對公證的內(nèi)容,，公證遺囑的有效性和合法性，但公證遺囑公證的是形式上的合法性,，不是內(nèi)容上的合法性,。公證員不能公證內(nèi)容是否合法，只能看形式上是否符合要求,，遺囑人有沒有遺囑能力,，就這些情況作出公證。公證遺囑合法,、有效是指形式上合法有效,，而不是指內(nèi)容合法有效，因?yàn)楣C員不能去調(diào)查,。比如,，一個人去公證處辦理公證遺囑,，把他的房子給某個人，結(jié)果這個房子根本不是他的,，公證員不會去調(diào)查他究竟有沒有這個房子,，是否可以處分房子，公證員是不會管的,。公證員是管你處理房子的時候,，你的意志是清醒的。公證遺囑是形式審查,，不是實(shí)質(zhì)審查,。

公證員經(jīng)過公證證明遺囑是符合要求的，最后由公證處出具公證證明,，公證處批準(zhǔn)了才能出具公證證明,。如果還沒有出具公證證明的時候，或者公證處審查完畢后認(rèn)為不符合要求,，公證處不給予公證的時候,，這份遺囑就不屬于公證遺囑。那這份遺囑是否有效,？這是不一定的,，只能說這份遺囑不屬于公證遺囑，它屬于什么遺囑按照什么遺囑的要求來審查效力,。比如這是遺囑人自己書寫的遺囑,，那就看這份遺囑是否符合自書遺囑的要件，代書遺囑就要符合代書遺囑的要件,，它符合哪種形式遺囑,，哪種形式遺囑就有效，都不符合的話,，那這份遺囑就沒有效力,。

公證遺囑只能是公證處來出具，其他人都沒有這個權(quán)利,。之前看到一個案例,，一個律師事務(wù)所給人家做遺囑公證，結(jié)果做出來又不符合代書遺囑的要求,，被判了遺囑無效,，最后當(dāng)事人要求賠償。律師事務(wù)所是沒有資格公證遺囑的,，律師事務(wù)所有見證資格,，可以見證遺囑。律師見證，一個人也是不能見證的,，需要有兩個以上的律師見證,，也不需要律師事務(wù)所出具證明。

第六,，口頭遺囑,。口頭遺囑是當(dāng)事人口述的遺囑內(nèi)容,，事后由其他人記錄下來的遺囑,。肯定得有人記下來,，沒人記下來怎么知道口頭遺囑？這屬于事后追記,。這不是當(dāng)時記錄,，如果是當(dāng)時記錄就屬于代書遺囑，你說他記就屬于代書遺囑,，當(dāng)時說的時候沒人記,，事后有人記下來了，這才屬于口頭遺囑,。

口頭遺囑要求的條件是必須在危急情況下所設(shè)立的,，才可以采取口頭遺囑形式設(shè)立遺囑。什么樣的情況屬于危急情況,？來不及以其他形式設(shè)立遺囑,，一般是在非常緊急情況下，被繼承人在生命垂亡的時候,。在危急情況下,，這種危急可能是病危，也可能是其他的危急,，像戰(zhàn)爭,，在戰(zhàn)場上來不及設(shè)立其他遺囑，在自然災(zāi)害面前,，洪水來臨時,，有人爬在房頂上不知死活，立其他遺囑來不及,，要趕快交代后事,，這些情況都屬于危急情況。

口頭遺囑是在緊急情況下,，來不及用其他形式,，口頭遺囑畢竟沒有有形的形式，把它當(dāng)時說的內(nèi)容記錄下來，因此法律要求在危急情況解除以后,，遺囑人能以其他形式設(shè)立遺囑的時候,，口頭遺囑就失去效力。多長時間內(nèi)口頭遺囑失效,？一般國家法律都有規(guī)定,，像兩個周、一個月,。我們國家在立法中學(xué)者建議要有時間限制,，但是法律仍然沒有規(guī)定，依然跟原來《繼承法》的規(guī)定一樣,。危急情況解除以后,，能夠以其他形式設(shè)立遺囑的，口頭遺囑無效,。實(shí)務(wù)中口頭遺囑一定要有時間限制,，比如醫(yī)院今天下了病危通知，他留了口頭遺囑,，過了幾天危急消除了,，危急既然消除了，就可以以其他形式設(shè)立遺囑,，但是他沒有設(shè)立,，過了幾天他又死了，這種情況口頭遺囑是否有效,？這不能說口頭遺囑無效,，要求危急解除趕快立即用其他的形式立遺囑，這恐怕不太合適,，還是應(yīng)該有時間限制,，至于需要十天或半個月。將來可能司法解釋上會規(guī)定一個時間,，這是遺囑的形式,。

四是設(shè)立遺囑的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)合法。一般設(shè)立遺囑的內(nèi)容是哪些,？遺囑是與財(cái)產(chǎn)處分有關(guān)的內(nèi)容才屬于遺囑,。

第一，遺囑里應(yīng)該列明自己的財(cái)產(chǎn),。

第二,，應(yīng)該指明繼承人指明繼承什么遺產(chǎn)，繼承人的姓名要清楚,。他原來叫“小三”,，你在遺囑里寫他是“小三”，這是可以的，大家要很清楚知道這個人是誰,，不能寫個名只有他們兩個人之間知道,，如果這么寫的話，恐怕就有爭議,。

第三,，遺囑里可以指定受遺贈人，你把你的遺產(chǎn)給法定繼承人以外的人,，這是可以給的,。遺囑中要指明受遺贈人的姓名或名稱，因?yàn)槭苓z贈人可以是非自然人,，而且應(yīng)當(dāng)指明遺贈的財(cái)產(chǎn),。

第四，遺囑里也可以指定后備繼承人,，有的還叫候補(bǔ)繼承人,，候補(bǔ)受遺贈人再指定。為什么要再指定,？首先指定的繼承人或受遺贈人，遺囑生效的時候能夠生成的人才可以受遺贈,，如果你指定了某一個人繼承某一項(xiàng)遺產(chǎn),，在遺囑生效的時候，這個人已經(jīng)死了,，這份財(cái)產(chǎn)就應(yīng)當(dāng)按照法定繼承來處理,。你可以在遺囑中寫明，當(dāng)這個人死亡時或放棄繼承時,，由誰來繼承這份遺產(chǎn),，這是候補(bǔ)繼承人。指定某一項(xiàng)遺產(chǎn)贈與他人,，指定受遺贈人的時候,，如果受遺贈人在遺囑生效的時候已經(jīng)死亡了，不能受遺贈,，或者他放棄遺贈,，這份財(cái)產(chǎn)完全可以在遺囑里另行指定一個受遺贈人，這就是候補(bǔ)受遺贈人,。

第五,，遺囑可以說明其他與財(cái)產(chǎn)處分有關(guān)的事項(xiàng)，這些事項(xiàng)一般屬于遺托的內(nèi)容,。比如你可以在遺囑里對遺囑繼承人附加一定的義務(wù),，這就是附義務(wù)的繼承，也可以對受遺贈人附加一定的義務(wù)，這就是附義務(wù)的遺贈,，這都是可以的,。這次《民法典》在總則里規(guī)定了遺囑監(jiān)護(hù)，你可以在遺囑里指定未成年子女的監(jiān)護(hù)人,，這也屬于遺托的內(nèi)容,，托付給誰了，這是依托,。

第六,，遺囑中還有一項(xiàng)重要內(nèi)容是設(shè)立遺囑新托，各位律師應(yīng)該重視這個問題,，因?yàn)檫@是一個很重要的內(nèi)容,。怎么保證家族企業(yè)運(yùn)轉(zhuǎn)下去？這個問題最好的辦法是,，當(dāng)老板死亡的時候設(shè)立遺囑信托,，老板的幾個子女能不能頂起企業(yè)？能不能管理,？有沒有能力,？繼承人中有人有這個能力，可以指定他來繼承,。如果繼承人當(dāng)中沒有人有能力,，那怎么來保障企業(yè)能夠傳承下去？最好找執(zhí)業(yè)的管理團(tuán)隊(duì)設(shè)立信托,，由受托人來管理你的企業(yè),，然后把利益轉(zhuǎn)給你指定的繼承人，這是保證家族企業(yè)資產(chǎn)能夠傳承下去一個非常有效的手段,。具體的內(nèi)容涉及到《信托法》,，利用遺囑來設(shè)立信托，這是遺囑的重要內(nèi)容,，我們不可忽視,。

第七，遺囑里還應(yīng)當(dāng)指定遺囑執(zhí)行人或者遺產(chǎn)管理人,。你的遺囑誰來給你執(zhí)行,？將來你死了以后遺產(chǎn)怎么管理？怎么清算,？遺產(chǎn)管理人也可以在遺囑中指定,。遺囑中可以不是直接指定，而是委托他人來指定遺囑繼承人,、遺產(chǎn)管理人,，可以有這方面的一些內(nèi)容,。