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推薦閱讀：假冒服務(wù)商標(biāo)也可能構(gòu)成犯罪——侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)犯罪有新規(guī)定了,！ 有關(guān)市場監(jiān)管執(zhí)法中涉嫌刑事犯罪案件的移送標(biāo)準(zhǔn)匯編 最高法院知產(chǎn)案件年度報告中的著作權(quán)案件（2008至2018） —————— 未經(jīng)表演者許可,，擅自傳播其表演也可能構(gòu)成犯罪——侵犯著作權(quán)犯罪有何新規(guī)定？ 黃璞琳 2020年12月26日,，全國人大常委會表決通過并公布了《中華人民共和國刑法修正案（十一）》,，對刑法第217條侵犯著作權(quán)罪、第218條銷售侵權(quán)復(fù)制品罪有關(guān)規(guī)定作了修改,，將自2021年3月1日起施行,。 本次刑法修改，有關(guān)侵犯著作權(quán)犯罪的規(guī)定,，主要有以下修改： 一是完善侵犯著作權(quán)罪中作品種類,。全國人大常委會于2020年11月11日修改《中華人民共和國著作權(quán)法》，將“作品”定義修改為,，“是指文學(xué),、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以一定形式表現(xiàn)的智力成果”；將“電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品”,，修改為“視聽作品”,；將兜底的“法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品”,，修改為“符合作品特征的其他智力成果”,。本次刑法修改，與新《著作權(quán)法》相銜接，完善了侵犯著作權(quán)罪中的作品種類,，相應(yīng)地將刑法原第217條第一項中的“電影、電視,、錄像作品”修改為“視聽作品”,，增列表述了“美術(shù)”作品。 另外,，新《著作權(quán)法》有關(guān)作品種類的兜底規(guī)定（“其他作品”）取消了“法律,、行政法規(guī)規(guī)定”這一限制，實務(wù)中可能會不斷出現(xiàn)新的作品種類,，且無需“法律,、行政法規(guī)規(guī)定”即可受到《著作權(quán)法》保護(hù)。但是,，“罪刑法定”是現(xiàn)代刑法的基本原則,，對于尚無法律、行政法規(guī)予以明確的作品種類,，不宜直接作為予以追究刑事責(zé)任的犯罪行為的侵害客體,。為了落實“罪刑法定”原則，本次刑法修改,，對刑法原第217條第一項中的“其他作品”,，增加了“法律、行政法規(guī)規(guī)定的”限制條件,， 二是明確侵犯表演者權(quán)情節(jié)嚴(yán)重構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪,。在刑法第217條增加一項作為第四項，增列一類侵犯著作權(quán)罪的情形：“未經(jīng)表演者許可,，復(fù)制發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品,，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的”。需注意的是,，新《著作權(quán)法》第三十九條第一款規(guī)定的表演者權(quán),，包括：（1）表明表演者身份；（2）保護(hù)表演形象不受歪曲,；（3）許可他人從現(xiàn)場直播和公開傳送其現(xiàn)場表演,，并獲得報酬；（4）許可他人錄音錄像,，并獲得報酬,；（5）許可他人復(fù)制、發(fā)行,、出租錄有其表演的錄音錄像制品,，并獲得報酬；（6）許可他人通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演，并獲得報酬,。但予以刑事追究的侵犯表演者權(quán)行為,，僅包括“擅自復(fù)制發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品”，以及“擅自通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演”這兩類,，不包括“擅自出租錄有其表演的錄音錄像制品”行為,、“擅自現(xiàn)場直播但并非通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播其表演”行為（如廣播直播）等其他侵犯表演者權(quán)行為。 三是犯罪客體表述中增列“與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利”,。刑法第217條一直都將“以營利為目的,，出版他人享有專有出版權(quán)的圖書”行為（第二項），以及“以營利為目的,，未經(jīng)錄音錄像制作者許可,，復(fù)制發(fā)行其制作的錄音錄像”行為，列為侵犯著作權(quán)罪的行為,，但嚴(yán)格來講,，前述兩類侵權(quán)行為的客體并非“著作權(quán)”，而屬“與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利”或者“鄰接權(quán)”,。本次刑法修改新增第217條第四項所列的表演者權(quán),，也并非“著作權(quán)”，而屬“與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利”或者“鄰接權(quán)”,。為了使刑法條文表述更準(zhǔn)確,，本次刑法修改中，將第217條中的“下列侵犯著作權(quán)情形之一”表述,，修改為“下列侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的情形之一”,。 四是將信息網(wǎng)絡(luò)傳播方式，明確列為侵犯著作權(quán)罪行為的表現(xiàn)形式之一,。即,，在刑法第217條第一項、第三項和新增的第四項,，明確規(guī)定（未經(jīng)權(quán)利人許可,，擅自）“通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播”他人作品、制作的錄音錄像或者表演,，情節(jié)嚴(yán)重的,，構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪，加大了網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下侵犯著作權(quán)及其鄰接權(quán)行為的打擊力度,。 五是明確故意避開或破壞權(quán)利人采取的著作權(quán)保護(hù)技術(shù)措施情節(jié)嚴(yán)重的構(gòu)成犯罪,。即，在刑法第217條增加一項作為第六項：“未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可,，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品,、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的,。” 六是將銷售侵權(quán)復(fù)制品罪定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)修改為違法所得數(shù)額加情節(jié),。刑法原第218條,，對以營利為目的，銷售明知是刑法第217條規(guī)定的侵權(quán)復(fù)制品行為,，是規(guī)定“違法所得數(shù)額巨大的”構(gòu)成銷售侵權(quán)復(fù)制品罪,。本次刑法修改，將“違法所得數(shù)額巨大的”,，修改為“違法所得數(shù)額巨大，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的”,?！蹲罡呷嗣穹ㄔ骸⒆罡呷嗣駲z察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋〔2004〕19號）第六條規(guī)定：以營利為目的,，實施刑法第二百一十八條規(guī)定的行為,，違法所得數(shù)額在十萬元以上的，屬于“違法所得數(shù)額巨大”,。新刑法第218條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”,，有待司法解釋進(jìn)一步明確。 七是適當(dāng)提高侵犯著作權(quán)及其鄰接權(quán)犯罪的刑罰,。即,，對于《刑法》第217條侵犯著作權(quán)罪、第218條銷售侵權(quán)復(fù)制品罪：（1）取消相關(guān)罪名法定主刑中的“拘役”,，保留的主刑僅包括“有期徒刑”,。（2）將犯侵犯著作權(quán)罪情節(jié)特別嚴(yán)重的法定最高有期徒刑，由七年提高為十年,。即,，由“處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金”,，修改為“處三年以上十年以下有期徒刑,，并處罰金”。（3）將銷售侵權(quán)復(fù)制品罪的法定最高有期徒刑,，由三年提高為五年,。即，由“處三年以下有期徒刑或者拘役,，并處或者單處罰金”,，修改為“處五年以下有期徒刑，并處或者單處罰金” —————— 《中華人民共和國刑法修正案（十一）》二十,、將刑法第二百一十七條修改為：“以營利為目的,，有下列侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的情形之一,，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑,，并處或者單處罰金,；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑,，并處罰金： “（一）未經(jīng)著作權(quán)人許可,，復(fù)制發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其文字作品,、音樂,、美術(shù)、視聽作品,、計算機(jī)軟件及法律,、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品的； “（二）出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的,； “（三）未經(jīng)錄音錄像制作者許可,，復(fù)制發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像的,； “（四）未經(jīng)表演者許可,，復(fù)制發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的,； “（五）制作,、出售假冒他人署名的美術(shù)作品的； “（六）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可,，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品,、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的?！?/span> 二十一,、將刑法第二百一十八條修改為：“以營利為目的，銷售明知是本法第二百一十七條規(guī)定的侵權(quán)復(fù)制品,，違法所得數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的,，處五年以下有期徒刑，并處或者單處罰金,?！?/span> |
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