“沒收違法所得”是否屬于“處罰”,？

我國現(xiàn)行《行政處罰法》（1996年制定，經(jīng)2009年和2017年修正）第8條規(guī)定：“行政處罰的種類：（一）警告,；（二）罰款,；（三）沒收違法所得、沒收非法財物,；（四）責(zé)令停產(chǎn)停業(yè),；（五）暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照,；（六）行政拘留,；（七）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰,。”顯然,，它將“沒收違法所得、沒收非法財物”確立為行政處罰的一個種類和財產(chǎn)罰的一種手段,。這次《行政處罰法》的修改,，可能還會保留這一“傳統(tǒng)”（見《修訂草案第二次審議稿》）。

多少年來，在執(zhí)法實踐中,，人們對于把“沒收違法所得,、沒收非法財物”作為行政處罰的一種手段，提出異議者甚少,；學(xué)術(shù)界關(guān)注,、研究和討論“沒收違法所得、沒收非法財物”這一行為“性質(zhì)”的學(xué)者也是鳳毛麟角,。最近,，在《行政處罰法》修改征求意見過程中，以清華大學(xué)余凌云教授為代表的一些法學(xué)專家已對“沒收違法所得,、沒收非法財物”的定性提出了置疑,，認(rèn)為“沒收違法所得、沒收非法財物”不屬于處罰行為,。

之所以長期以來鮮有人對“沒收違法所得,、沒收非法財物”這一行為“性質(zhì)”的立法定位提出質(zhì)疑，可能和這一習(xí)慣思維有關(guān)：對于違法行為者的違法所得或非法財產(chǎn)當(dāng)然應(yīng)當(dāng)沒收,，不能讓違法者獲益,。

問題在于：我們并不是反對“應(yīng)當(dāng)沒收違法者的違法所得和非法財產(chǎn)”，我們恰恰非常支持“不讓違法者獲益”的原則,；我們只是認(rèn)為“沒收違法所得,、沒收非法財物”不屬于行政處罰，而屬于行政處罰中的一種配套性的輔助措施,。對違法所得和非法財產(chǎn)如何處置與這種處置行為的性質(zhì)是兩個不同的問題,。如同執(zhí)法機(jī)關(guān)在處罰從事違法行為的當(dāng)事人時，應(yīng)當(dāng)同時“責(zé)令當(dāng)事人糾正違法”一樣,，執(zhí)法機(jī)關(guān)在處罰從事違法行為的當(dāng)事人時,，如果該違法行為有違法所得（如非法經(jīng)營所得）或形成非法財產(chǎn)（如違法建筑），應(yīng)當(dāng)同時“沒收違法所得和非法財產(chǎn)”,。“沒收違法所得和非法財產(chǎn)”不屬于行政處罰,，而屬于實施行政處罰中的一種配套性的追繳措施。

糾正“沒收違法所得和非法財產(chǎn)”行為的定性,，不會影響這種行為的結(jié)果（即對違法所得和非法財產(chǎn)的沒收），只是讓法律制度更符合理論邏輯而已,，使它名正言順,。此外還有一種程序上的意義：由于對違法所得和非法財產(chǎn)的沒收是一種收繳行為，不是處罰行為,，它就不應(yīng)當(dāng)適用行政處罰程序,，而應(yīng)當(dāng)適用追繳程序。

我們之所以主張不把“沒收違法所得和非法財產(chǎn)”定性為處罰，是因為它與行政處罰的特征不符,。行政處罰是指,，行政主體依法對違反行政管理秩序的公民、法人或者其他組織,以減損權(quán)益或者增加義務(wù)的方式予以懲戒的行為,。必須進(jìn)一步指出的是：當(dāng)事人被減損的權(quán)益是指“合法”的權(quán)益,。違法的權(quán)益不是真正的權(quán)益。違法所得不是當(dāng)事人的合法財產(chǎn),，理應(yīng)沒收,。罰款屬于處罰，那是因為當(dāng)事人所交納的被罰款項是當(dāng)事人合法收入中的一部分,。如果沒收當(dāng)事人作為從事違法行為工具的車輛,，那就屬于處罰，因為該車輛本身屬于當(dāng)事人的合法財產(chǎn),，由當(dāng)事人合法購買,，具有合法的所有權(quán)?？偠灾?，處罰是以剝奪和限制當(dāng)事人的合法權(quán)益作為當(dāng)事人違法的一種代價，目的是迫使當(dāng)事人吸取教訓(xùn),，不再違法,，而不是指對違法所得的處置。

當(dāng)然,，在制度操作上,，既然《行政處罰法》將“沒收違法所得、沒收非法財物”確立為“行政處罰”的一個種類,，我們就必須執(zhí)法法律,，按法律的定性處理。但在理論上,，我們依然可以討論這種行為的定性問題,。

來源：法治咖啡屋 胡建淼法治微咨詢

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