第四節(jié) 刑法

刑法的基本原則

刑法——廣義的刑法,，是指以國家名義頒布的,、規(guī)定犯罪與刑罰的一切法律規(guī)范的總稱，包括刑法典,、單行刑法以及附屬刑法,。

一,、罪刑法定原則

（一）禁止類推

含義：不得進行不利于被告人的類推解釋和類推適用,。

（二）禁止習(xí)慣法

含義：刑法以制定法為依據(jù)，刑法是立法機關(guān)制定的成文法，習(xí)慣不是刑法的淵源,，判例也不是刑法的淵源,。

（三）禁止不定刑

含義：立法者,、司法者不能適用絕對不定期刑。

為反封建思想,，封建主義統(tǒng)治時期施行絕對不定期刑，罪行擅斷,，侵犯人權(quán),。

（四）明確性原則

含義：刑罰及其相互關(guān)系應(yīng)當(dāng)清楚明確，不能模糊確定,。

二,、法律面前人人平等原則

含義：指刑法規(guī)范在根據(jù)其內(nèi)容應(yīng)當(dāng)?shù)玫竭m用的所有場合，都予以嚴格適用,。

三,、罪刑相當(dāng)原則

（一）含義

含義，又可稱為罪刑均衡原則,、罪刑相適應(yīng)原則,，即刑罰的輕重應(yīng)與犯罪的輕重相適應(yīng)。無罪不罰,，輕罪輕罰,，重罪重罰，一罪一罰,，數(shù)罪并罰,，罰其當(dāng)罪。

（二）區(qū)別刑罰個別化原則

刑罰個別化原則是指刑罰的輕重與適用應(yīng)當(dāng)與犯罪者的個人情況相適應(yīng),。

犯罪主體

一,、犯罪主體概述

（一）自然人主體與單位主體

（二）一般主體與特殊主體

二、自然人主體

一個自然人只有具備刑事責(zé)任能力,，才可能承擔(dān)刑事責(zé)任,。

（一）刑事責(zé)任能力

1.概念：是行為人所具備的辨認自己行為行為的社會性質(zhì)并控制自己行為的能力。

2.刑事責(zé)任能力包括辨認能力和控制能力,，缺一不可,。

（二）刑事責(zé)任年齡：

1.絕對無刑事責(zé)任年齡

未滿14周歲的人，一律不負刑事責(zé)任,。

2.完全有刑事責(zé)任年齡

已滿16周歲的人,，應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。

3.限制（相對）刑事責(zé)任年齡

已滿14周歲不滿16周歲的人,，犯故意殺人,、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫,、販賣毒品,、放火、爆炸,、投放危險物質(zhì)罪的,，應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。

八種行為,，非八種罪,。

4.減輕刑事責(zé)任年齡

已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰,。

（三）刑事責(zé)任能力的減弱或喪失

達到刑事責(zé)任年齡的人,，被推定具有刑事責(zé)任能力。但是由于生理等方面的特殊原因,，可能導(dǎo)致刑事責(zé)任能力的喪失或者減弱,。

1.無刑事責(zé)任能力人。

精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為時造成危害結(jié)果,，經(jīng)法定程序鑒定確認的,，不負刑事責(zé)任。

2.限制刑事責(zé)任能力人,。

（1）尚未完全喪失辨認能力或者控制能力的精神病人犯罪的,，應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任，但可以從輕或者減輕處罰,。

（2）又聾又啞的人或者盲人犯罪,，可以從輕、減輕或者免除處罰,。

3.完全刑事責(zé)任能力人

（1）間歇性的精神病人在精神正常的時候犯罪,，應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任。

（2）醉酒的人犯罪,，應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任,。

犯罪主觀方面

犯罪的主觀方面：即犯罪時，行為人的主觀心理狀態(tài),。

一,、故意

犯罪故意是指明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的心理狀態(tài),。

（一）直接故意

認識因素：行為人明知自己的行為會（可能或必然）發(fā)生危害社會的結(jié)果,，并且希望這種結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。

意志因素：所謂希望危害結(jié)果的發(fā)生,，表現(xiàn)為行為人對犯罪結(jié)果的積極追求,，把它作為自己行為的直接目的,，并采取行動努力達到這一目的。

（二）間接故意

認識因素：行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果,，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的向你立態(tài)度。

意志因素：所謂放任,，則是容認危害社會結(jié)果的發(fā)生,，對危害社會結(jié)果的發(fā)生，既不積極追求也不設(shè)法避免,。犯罪結(jié)果是否發(fā)生均不違背其本意,，行為人在意志上接受犯罪結(jié)果發(fā)生的可能性。

二,、過失

犯罪過失,，是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，因為疏忽大意而沒有預(yù)見,，或者已經(jīng)預(yù)見而輕信能夠避免,，以致發(fā)生在這種結(jié)果的一種心理態(tài)度。

（一）疏忽大意的過失

認識因素：行為人對于自己行為可能造成的犯罪結(jié)果沒有預(yù)見（認識）,。

意志因素：行為人不希望犯罪結(jié)果的發(fā)生,；本來行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，由于疏忽大意所致未預(yù)見而導(dǎo)致犯罪結(jié)果的發(fā)生,。

（二）過于自信的過失

認識因素：行為人預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生犯罪結(jié)果,。

意志因素：行為人不希望犯罪結(jié)果的發(fā)生，只是行為人輕信自己能夠避免結(jié)果的發(fā)生,。

犯罪客體與客觀方面

一,、犯罪客體：

（一）危害國家安全罪

（二）危害公共安全罪

（三）破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪

（四）侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪

（五）侵犯財產(chǎn)罪

（六）妨害社會管理秩序罪

（七）危害國防利益罪

（八）貪污賄賂罪

（九）瀆職罪

（十）軍人違反職責(zé)罪

二,、犯罪客觀方面

（一）危害行為,，即犯罪構(gòu)成客觀方面的行為，是指由行為人意識和意志支配的危害社會的身體舉止,。危害行為的具體表現(xiàn)形式多種多樣,，但概括起來無非是兩種基本形式，即作為和不作為,。

1.作為

作為,，即積極的行為，是指以身體舉動實施刑法所禁止的行為,。

2.不作為

即消極的行動,，是指不實施其依法有義務(wù)實施的行為。不作為犯不是指行為人沒有實施任何積極的舉動,，而是指行為人沒有實施法律要求其實施的積極舉動,。構(gòu)成不作為犯罪必須以行為人負有特定義務(wù)為前提,。

根據(jù)來源的不同，特定義務(wù)可以分為以下幾種情況：

（1）法律明文規(guī)定的義務(wù),。

（2）職務(wù)或業(yè)務(wù)上要求承擔(dān)的義務(wù),。

（3）先行行為引起的義務(wù)。

（4）基于法律行為承擔(dān)的義務(wù),。

（二）危害結(jié)果

行為給刑法保護的法益造成的具體侵害事實與危險狀態(tài),。

具有：因果性、侵害性與危險性,、現(xiàn)實性,、多樣性的特點。

（三）因果關(guān)系

正當(dāng)化事由

一,、正當(dāng)防衛(wèi)

 概念：為了使國家,、公共利益、本人或者他人的人身財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害,，而采取的制止不法侵害的行為,，對不法侵害造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi),，不負刑事責(zé)任,。

（一）防衛(wèi)意圖

正當(dāng)防衛(wèi)是公民和正在進行的不法侵害做斗爭的行為。

某些行為,，從形式上看,，似乎符合了正當(dāng)防衛(wèi)的客觀條件，但由于主觀上不具備防衛(wèi)意圖,，因此,，其行為不能視為正當(dāng)防衛(wèi)。

（二）防衛(wèi)起因

不法侵害是正當(dāng)防衛(wèi)的起因,，沒有不法侵害,，就談不上正當(dāng)防衛(wèi)。

（三）防衛(wèi)對象

正當(dāng)防衛(wèi)是通過對不法侵害人造成一定損害的方法,，使國家,、公共利益、本人或者他人的人身財產(chǎn)等合法權(quán)利免受正在進行的不法侵害,。

（四）防衛(wèi)時間

正當(dāng)防衛(wèi)是為了制止不法侵害而采取的還擊行為,，必須面臨正在進行的不法侵害才能實行。

（五）防衛(wèi)限度

基本適應(yīng)條件：防衛(wèi)行為不能超過必要的限度,，即,，防衛(wèi)行為和侵害行為必須基本相適應(yīng)。

客觀需求條件：為了制止客觀不法侵害所需,。

防衛(wèi)過當(dāng)：應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任,，防衛(wèi)過當(dāng)不是罪名,，只是量刑情節(jié)，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰,；具體罪名應(yīng)當(dāng)考慮當(dāng)時具體情況而定,，其主觀可能故意也可能過失。

二,、緊急避險

概念：緊急避險是指在法律所保護的權(quán)益遭到危險而不可能采取用其他措施加以避免時,，不得已而采用的損害另一個較小的權(quán)益而保護較大的權(quán)益免遭損害的行為。

犯罪的形態(tài)

一,、完成形態(tài)

犯罪既遂：是指刑法分則規(guī)定的犯罪形態(tài),。

二,、未完成形態(tài)

（一）犯罪預(yù)備

（1）已經(jīng)實施犯罪的預(yù)備行為

（2）未能著手實行犯罪

（3）是由于犯罪分子意志以外的原因

（二）犯罪未遂

（1）已經(jīng)著手實行犯罪

（2）犯罪未得逞

（3）是由于犯罪分子意志以外的原因,。

（三）犯罪中止

在犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地預(yù)防犯罪結(jié)果的發(fā)生,，是犯罪中止,。

1.犯罪中止包括以下兩類：

（1）預(yù)備階段的中止

（2）實行階段的中止

2、犯罪中止的特征：

（1）中止的及時性

犯罪中止必須發(fā)生在犯罪過程中,。

（2）中止的自動性

犯罪分子在自己認為有可能把犯罪進行到底的情況下,，出于本人意愿而自動地中止了犯罪。

（3）中止的有效性

這是指在犯罪完成以前自動放棄犯罪或者有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生,。

四,、犯罪未完成形態(tài)的處罰原則

（1）犯罪預(yù)備，可以比照既遂犯從輕,、減輕處罰或者免除處罰,。

（2）犯罪未遂，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰,。

（3）對于中止犯,，沒有造成損害結(jié)果的，應(yīng)當(dāng)免除處罰,；造成損害的,，應(yīng)當(dāng)減輕處罰。

共同犯罪

一,、定義

共同犯罪是二人以上共同故意犯罪,。

二、共同犯罪的構(gòu)成要件

（一）共同犯罪定罪的客觀條件——共同犯罪行為

是指各個共同犯罪人在參加共同犯罪時,，不論其分工如何,，參與程度如何，所有共同犯罪人的行為總是有機聯(lián)系的,，在整個犯罪的鏈條中,，這些行為都是必不可少的環(huán)節(jié),。

具體分類：

1.實行行為——實行犯

2.組織行為——組織犯

3.教唆行為——教唆犯

4.幫助行為——幫助犯

（二）共同犯罪定罪的主觀條件——共同犯罪故意

1.認識因素

共同犯罪人不僅認識到自己在故意地實施犯罪，而且還認識到其他犯罪人和自己一起共同配合實施犯罪,。

2.意志因素

共同犯罪人明知共同犯罪行為會造成某種危害社會的結(jié)果,，并且希望或者放任這種危害結(jié)果發(fā)生。表明,，共同犯罪人之間在主觀上具有一定犯意聯(lián)系,，這種犯意聯(lián)系將各共同犯罪人的思想彼此溝通。

（三）共同犯罪——共同犯同一罪

三,、沒有共同故意的情形

（一）共同過失犯

（二）故意犯罪+過失犯罪

（三）同時犯：兩人以上同時以各自行為侵害同一對象,，但彼此之間無意思聯(lián)絡(luò)的情況。

（四）先后故意實施的相關(guān)犯罪行為,，彼此沒有主觀聯(lián)系的,，不成立共同犯罪。

（五）超出共同犯罪故意之外的犯罪,，不是共同犯罪,。

（六）事前無通謀，事后實施的窩藏,、包庇,、掩飾、隱瞞犯罪所得或者犯罪所得收益的行為,。

刑罰

一,、主刑

（一）死刑

1.類型：

（1）死刑立即執(zhí)行

（2）死緩

2.適用條件：只適用于罪行及其嚴重地犯罪分子。

3.不適用對象：

（1）犯罪的時候不滿18周歲的人——對青少年的保護,；

（2）審判的時候懷孕地婦女——社會主義人道主義精神,。

審判時懷孕的婦女，包括：案件起訴到人民法院以前,，被告在關(guān)押期間做人工流產(chǎn)地,，應(yīng)視為審判的適合懷孕的婦女，不能判處死刑,；更不能為了判處死刑而強制懷孕的被告人做人工流產(chǎn),。

（二）無期徒刑

剝奪犯罪人的終身自由，實行強迫勞動改造的刑罰方法,。

期限：終身

（三）有期徒刑

剝奪犯罪人一定期限的自由,，實行強迫勞動改造的刑罰方法。

期限：6個月到15年,，數(shù)罪并罰不超過20年

（四）拘役

短期剝奪犯罪人自由,，就近實行勞動的刑罰方法。

期限：1到6個月,，數(shù)罪并罰不超過1年

（五）管制

對罪犯不予關(guān)押,，但限制其一定自由,，由公安機關(guān)執(zhí)行和群眾監(jiān)督的刑法方法。

期限：3個月到2年,，數(shù)罪并罰不超過3年

二,、附加刑

（一）剝奪政治權(quán)利

1.選舉權(quán)與被選舉權(quán)；

2.言論,、出版、集會,、結(jié)社,、游行,、示威自由的權(quán)利,；

3.擔(dān)任國家機關(guān)職務(wù)的權(quán)利；

4.擔(dān)任國有公司,、企業(yè),、事業(yè)單位和人民團體領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)的權(quán)利,。

（二）罰金

（三）沒收財產(chǎn)

（四）驅(qū)逐出境

量刑情節(jié)

一,、減輕情節(jié)

（一）自首

1.自首是指（一般自首）犯罪以后自動投案，如實供述自己罪刑的行為,，或者（特別自首）被采取強制措施的犯罪嫌疑人,、被告人和正在服刑的罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪刑的行為,。

2.自首與坦白的區(qū)別,。所謂坦白，是指犯罪分子被動歸案之后,，自己如實交代所被指控的犯罪事實,，并接受國家審查和裁判的行為。均屬于犯罪人犯罪后對自己所犯罪刑的態(tài)度范疇,。

（二）立功

1.立功是指犯罪分子揭發(fā)他人的犯罪行為,，查證屬實的，或者提供重要線索,，從而得以偵破其他案件的行為,。

2.表現(xiàn)形式。

（1）犯罪分子到案后有檢舉,、揭發(fā)他人犯罪行為,，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，經(jīng)查證屬實,；

（2）提供偵破其他案件的重要線索,，經(jīng)查證屬實,；

（3）阻止他人犯罪活動；

（4）協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他犯罪嫌疑人（包括同案犯）,；

（5）具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)的,，應(yīng)當(dāng)認定為有立功表現(xiàn)。

二,、加重情節(jié)——累犯

（一）累犯是指因犯罪而受過一定的刑罰處罰,，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在法定期限內(nèi)又犯一定之罪犯罪,。

（二）分類

1.一般累犯,。《刑法》第65條：被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子,，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯,。

前款規(guī)定的期限,，對于被假釋的犯罪分子，從假釋期滿之日起計算,。

2.特別累犯

危害國家安全的犯罪分子在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后,，在任何時候再犯危害國家安全罪的，都以累犯論處,。

量刑制度

一,、數(shù)罪并罰

（一）數(shù)罪并罰是指人民法院對于行為人在法定時間界限內(nèi)所犯數(shù)罪分別定罪量刑后，按照法定的并罰原則及刑期計算方法決定其應(yīng)執(zhí)行的刑罰的制度,。

（二）原則

1.并科原則

是指一人將所犯數(shù)罪分別宣告的各罪刑罰絕對相加,、合并執(zhí)行的處罰原則。

2.吸收原則

是指在對數(shù)罪分別宣告的各罪刑罰絕對相加,、合并執(zhí)行的合并處罰原則,。

3.限制加重原則

是指以一人所犯數(shù)罪中法定或已被判處的最重刑罰為基礎(chǔ),，再在一定的限度之內(nèi)對其予以加重作為執(zhí)行并罰的合并處罰原則。

二,、緩刑

（一）緩刑是指刑罰的暫緩執(zhí)行，是對原判刑罰附條件地不執(zhí)行的一種刑罰執(zhí)行制度,。

（二）適用條件：

1.只適用于被判處拘役或者3年以下有期徒刑的犯罪分子,；

2.根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，認為適用緩刑確實不致再危害社會；

3.犯罪分子不是累犯,，即對累犯不得適用緩刑,。

行刑

一、減刑

（一）減刑是指對于被判處管制,、拘役,、有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,，在刑罰執(zhí)行期間,，如果認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造,，確有悔改,、立功表現(xiàn)的,，或者有重大立功表現(xiàn)的，將其原判的刑罰予以適當(dāng)減輕的一項刑罰執(zhí)行制度,。

（二）適用條件：

1.適用對象是被判處管制,、拘役、有期徒刑,、無期徒刑的犯罪分子,；

2.實質(zhì)條件：在刑罰執(zhí)行期間,，犯罪分子認真遵守監(jiān)規(guī),，接受教育改造,，確有悔改、立功表現(xiàn)的,，或者有重大立功表現(xiàn),。

二、假釋

（一）假釋是指對被判處有期徒刑或者無期徒刑的罪犯,，在執(zhí)行一定的刑罰以后,，將其附條件地提前予以釋放的一項刑罰執(zhí)行制度。

（二）適用條件：

1.適用對象,，只能是被判處有期徒刑或者無期徒刑的罪犯,；

2.罪犯必須已經(jīng)執(zhí)行了一定期限的刑罰；

3.罪犯必須認真遵守監(jiān)規(guī),，接受教育改造,，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不至再危害社會。

4.不得假釋,。累犯以及因殺人,、爆炸、搶劫,、強奸,、綁架等暴力性犯罪被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,。

罪名判斷

一,、主客觀相統(tǒng)一原則

既犯罪行為的主客觀事實同時發(fā)生且內(nèi)容一致，犯罪客觀行為與其主觀認知相一致,。

二,、罪名與罪狀的關(guān)系

罪名：犯罪的名稱。

罪狀：具體犯罪的基本特征,。

（一）根據(jù)具體罪狀判斷罪名,，罪名不會超過罪狀的內(nèi)容。

（二）罪名能鮮明地反應(yīng)出具體犯罪的性質(zhì)與基本特征,，反映出此罪與彼罪的區(qū)別,。

（三）罪名能高度概括具體犯罪的所有表現(xiàn)形式。

自然犯罪

一,、故意殺人罪,。第232條：故意殺人的，處死刑,、無期徒刑或者十年以上有期徒刑,；情節(jié)較輕的，處三年以上十年以下有期徒刑,。

二,、故意傷害罪。第234條：故意傷害他人身體的,，處三年以下有期徒刑,、拘役或者管制。

三,、強奸罪,。第236條：以暴力、脅迫或者其他手段強奸婦女的,，處三年以上十年以下有期徒刑,。奸淫不滿十四周歲的幼女的，以強奸論,，從重處罰,。

四,、搶劫罪。第263條：以暴力,、脅迫或者其他方法搶劫公私財物的,，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金,；有下列情形之一的,，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑,，并處罰金或者沒收財產(chǎn)：（一）入戶搶劫的,；（二）在公共交通工具上搶劫的；（三）搶劫銀行或者其他金融機構(gòu)的,；（四）多次搶劫或者搶劫數(shù)額巨大的,；（五）搶劫致人重傷、死亡的,；（六）冒充軍警人員搶劫的,；（七）持槍搶劫的；（八）搶劫軍用物資或者搶險,、救災(zāi),、救濟物資的。

五,、盜竊罪,。第264條：盜竊公私財物，數(shù)額較大或者多次盜竊的,，處三年以下有期徒刑,、拘役或者管制，并處或者單處罰金,；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金,；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn),；有下列情形之一的，處無期徒刑或者死刑,，并處沒收財產(chǎn)：

（一）盜竊金融機構(gòu),，數(shù)額特別巨大的；

（二）盜竊珍貴文物,，情節(jié)嚴重的,。

六、詐騙罪。第266條：詐騙公私財物,，數(shù)額較大的,，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,，并處或者單處罰金,；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑,，并處罰金,；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,，并處罰金或者沒收財產(chǎn),。

七、敲詐勒索罪,。第274條：敲詐勒索公私財物,，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑,、拘役或者管制,；數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑,。

職務(wù)犯罪

一,、貪污罪。第382條：國家工作人員利用職務(wù)上的便利,，侵吞,、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財物的,，是貪污罪,。

受國家機關(guān)、國有公司,、企業(yè),、事業(yè)單位、人民團體委托管理,、經(jīng)營國有財產(chǎn)的人員,，利用職務(wù)上的便利，侵吞,、竊取,、騙取或者以其他手段非法占有國有財物的，以貪污論,。

與前兩款所列人員勾結(jié),，伙同貪污的,，以共犯論處。

二,、挪用公款罪,。第384條：國家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個人使用,，進行非法活動的,，或者挪用公款數(shù)額較大、進行營利活動的,，或者挪用公款數(shù)額較大,、超過三個月未還的，是挪用公款罪,，處五年以下有期徒刑或者拘役,；情節(jié)嚴重的，處五年以上有期徒刑,。挪用公款數(shù)額巨大不退還的,，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑。

三,、受賄罪,。第385條：國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財物的,，或者非法收受他人財物,，為他人謀取利益的，是受賄罪,。

國家工作人員在經(jīng)濟往來中,，違反國家規(guī)定，收受各種名義的回扣,、手續(xù)費,，歸個人所有的，以受賄論處,。

四,、行賄罪。第389條：為謀取不正當(dāng)利益,，給予國家工作人員以財物的,，是行賄罪。

在經(jīng)濟往來中,，違反國家規(guī)定,，給予國家工作人員以財物，數(shù)額較大的,，或者違反國家規(guī)定,，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續(xù)費的,，以行賄論處,。

五、濫用職權(quán)罪,，玩忽職守罪,。第397條：國家機關(guān)工作人員濫用職權(quán)或者玩忽職守，致使公共財產(chǎn),、國家和人民利益遭受重大損失的,，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的,，處三年以上七年以下有期徒刑,。

第五節(jié) 民法

一、民法

民法是調(diào)整平等主體之間的公民之間,、法人之間,、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

二,、特征

（一）充分尊重當(dāng)事人的意思自治,；

（二）強調(diào)平等保護民事主體的民事權(quán)利；

（三）所調(diào)整的社會關(guān)系是個別主體之間的關(guān)系,，一般不直接涉及國家和社會公共利益,。

三、基本原則

（一）平等原則

民事主體的法律人格或民事權(quán)利能力平等,，其民事權(quán)利平等地受法律確認和保護,，其意志充分自由，不受任何外部力量的非法強制,。平等原則是民法的基礎(chǔ)原則,，離開了民事主體之間平等的假設(shè)，民法就喪失了存在的根基,，也就無從談起民法的其他基本原則,。

（二）誠實信用

民事主體進行民事活動應(yīng)真誠、守信,，善待他人,、善待社會，在追求自身利益的同時,，照顧他人和社會的利益,。誠實信用原則作為一般條款，對當(dāng)事人的民事活動起著指導(dǎo)作用,，確立了當(dāng)事人以善意方式行使權(quán)利,、履行義務(wù)的行為規(guī)則,，如果當(dāng)事人行使權(quán)利違背誠實信用原則的要求，即構(gòu)成權(quán)利的濫用,。

（三）自愿,、公平、等價有償原則

在民事交往中,，任何人要想獲取就必須付出,，有所付出即可索取回報，既不允許無償獲益,，也不能強求無償給予,。公平原則是進步和正義的道德觀在法律上的體現(xiàn)，對于彌補法律規(guī)定的不足和保證私法自治原則的實現(xiàn),，具有重要意義,。

公平原則包括兩層含義:1、立法者和裁判者在民事立法和司法的過程中應(yīng)維持民事主體之間的利益均衡,；2,、二是民事主體應(yīng)依據(jù)社會公認的公平觀念從事民事活動，以維持當(dāng)事人之間的利益均衡,。

（四）公序良俗原則

公序良俗是公共秩序和善良風(fēng)俗的合稱,，包括兩層含義:1.從國家的角度定義公共秩序；2.從社會的角度定義善良風(fēng)俗,。

民事活動不得將個別人之間的利益凌駕于社會公共利益之上,，不得違背社會公認的道德準(zhǔn)則和人類良知。與誠實信用原則相仿,，公序良俗原則具有填補法律漏洞的功效,。

（五） 保護公民、法人的合法民事權(quán)益原則（禁止權(quán)利濫用原則）

一切民事活動都不得與國家的強制性法律規(guī)范相違背,，不得與國家政策所確定的社會發(fā)展基本目標(biāo)相違背,。

民法的基本原則是民事立法的準(zhǔn)則，是民事主體進行民事活動的基本準(zhǔn)則,，是裁判者對民事法律,、法規(guī)進行解釋的基本依據(jù)。

民事法律關(guān)系

民事法律關(guān)系：由民法調(diào)整的,，以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會關(guān)系,，包括人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。

一,、民事法律關(guān)系的主體是指參加民事法律關(guān)系在民事法律關(guān)系中獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的當(dāng)事人,。

二、民事法律關(guān)系的內(nèi)容指主體之經(jīng)國家法律確認的民事權(quán)利和民事義務(wù)。

三,、民事權(quán)利義務(wù)的客體指當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)所指向的對象,。主要包括：物、行為,、智力成果,。

民事主體

一,、自然人依自然規(guī)律出生而取得民事主體資格的人,。

二、法人

（一）法人是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的社會組織,。

（二）法人的成立條件

1.依法定條件和法定程序成立。

2.有必要的財產(chǎn)或經(jīng)費,。

3.有自己的名稱,、組織機構(gòu)和場所。

4.能獨立承擔(dān)民事責(zé)任,。

（三）法人的民事權(quán)利能力和行為能力

法人的民事權(quán)利能力自依法成立時取得,，至依法終止時消滅，范圍由經(jīng)核準(zhǔn)登記的章程或其成立宗旨決定,。法人的民事行為能力與其民事權(quán)利能力同時取得,、同時消滅、同等范圍,。

（四）法人的分類

法人分為企業(yè)法人和非企業(yè)法人兩大類,。

企業(yè)法人包括公司形式法人和非公司形式法人。

非企業(yè)法人包括國家機關(guān)法人,、事業(yè)法人,、社團法人。

三,、其他組織指不具有法人資格,，但可以以自己的名義進行民事活動的組織。

（一）合伙

合伙是兩個以上合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)而共同投資,、共同管理,、共負盈虧、共擔(dān)風(fēng)險的人的組合,。合伙不具有獨立的法律人格,，但可以起字號，可以以合伙的名義起訴,、應(yīng)訴,。合伙人對合伙的外部債權(quán)和債務(wù)，享有連帶權(quán)利,、負有連帶責(zé)任,。

（二）個體工商戶

個體工商戶是在法律允許的范圍內(nèi),，依法經(jīng)核準(zhǔn)登記，從事個體工商業(yè)經(jīng)營的公民,。個體戶可以起字號,，并以其名義起訴、應(yīng)訴,。個體戶以個人財產(chǎn)出資的,，個人對個體戶的債務(wù)負無限責(zé)任；以家庭財產(chǎn)出資或經(jīng)營所得供家庭共同使用的,，以家庭財產(chǎn)對個體戶債務(wù)負無限責(zé)任,。

（三）農(nóng)村承包經(jīng)營戶

承包經(jīng)營戶農(nóng)村集體經(jīng)濟組織土地或者其他資源的成員或其家庭。

民事行為能力

一,、民事行為能力指民事主體通過自己的行為取得民事權(quán)利,、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

二,、民事行為能力可分為以下幾類：

（一）完全民事行為能力

1.18周歲以上的公民,，具有完全民事行為能力。

2.16周歲以上不滿18周歲的公民,，以自己的勞動收入為主要生活來源的,，視為完全民事行為能力人。

（二）限制民事行為能力

10周歲以上的未成年人,，不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人,。

（三）無民事行為能力

不滿10周歲的未成年人和完全不能辨認自己行為的精神病人。

宣告失蹤

（一）宣告失蹤,，是指經(jīng)利害關(guān)系人的申請,，由法院依照法定條件和程序，宣告下落不明滿一定期限的公民為失蹤人的民事法律制度,。

（二）宣告失蹤的條件：

1.公民離開其住所下落不明,。所謂“下落不明”，是指公民離開最后居住地后沒有音信的狀況,。

2.公民下落不明的狀況超過2年期限,。下落不明的起算時間，從公民音信消失之次日起算,。如果公民在戰(zhàn)爭期間不落不明的,，應(yīng)當(dāng)從戰(zhàn)爭結(jié)束之日的次日起算。

（三）宣告失蹤的程序

1.由利害關(guān)系人提出申請,。申請宣告失蹤的利害關(guān)系人,，包括被申請宣告失蹤人的配偶、父母、子女,、兄弟姐妹,、祖父母、外祖父母,、孫子女,、外孫子女以及被申請宣告失蹤人的債權(quán)人、合伙人等其他與被申請宣告失蹤人有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人,。

2.人民法院依照民事訴訟程序宣告失蹤,。人民法院定理宣告失蹤案件，應(yīng)當(dāng)查清被申請宣告失蹤人的財產(chǎn),，指定財產(chǎn)管理人或者采取訴訟保全措施,。，發(fā)出尋找失蹤人的公告,。公告期間為半年，期間屆滿,，人民法院根據(jù)被申請宣告失蹤人的失蹤事實是否得到確認,，作出宣告失蹤的判決或終結(jié)審理的裁定。如果判決宣告為失蹤人,，應(yīng)當(dāng)同時指定失蹤人的財產(chǎn)代管人,。

（四）民法通則第21條規(guī)定，“失蹤人的財產(chǎn)由他的配偶,、父母,、成年子女或者關(guān)系密節(jié)的其他親屬、朋友代管,。代管有爭議的,，沒有以上規(guī)定的人或者以上規(guī)定的人無能力代管的，由人民法院指定的人代管,。失蹤人所欠的稅款,、債務(wù)和應(yīng)付的其他費用，由代管人從失蹤人的財產(chǎn)中支付,?！?/p>

依照民法通則的規(guī)定，被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落,，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請,，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對他的失蹤宣告。

宣告死亡

（一）宣告死亡,，是指經(jīng)利害關(guān)系人申請,，由法院依照法律規(guī)定的條件和程序，判決宣告下落不明滿一定期限的公民死亡和民事法律制度。

（二）宣告死亡的條件

1.公民離開其住所或最后居住地下落不明,，杳無音信,，不知生死。

2.公民離開其住所地或最后居住地下落不明的事實狀態(tài)超過了法定期間,。該法定期間有三種情況：一是在一般情況下離開其住所地或最后居住地下落不明滿4年,；二是因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿2年,，或者因意外事故下落不明,，經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明其不可能生存，沒有時間限制,。三是在戰(zhàn)爭期間下落不明,，從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起滿4后。

（三）程序

2.由利害關(guān)系人向人民法院提出申請,，以宣告某公民死亡,。有資格提出申請的利害關(guān)系人的范圍和順序是：（1）配偶；（2）父母,、子女,；（3）兄弟姐妹、祖父母,、外祖父母,、孫子女、外孫子女,；（4）與被申請死亡的人有其他民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人,。

2.人民法院受理宣告失蹤人死亡案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找失蹤人的公告,，公告期間為1年,。公告期間屆滿，人民法院根據(jù)被宣告失蹤人的事實是否得到確認,，作出終結(jié)審理的裁定或者宣告死亡的判決,。

（四）公民的死亡宣告被撤銷的，產(chǎn)生如下法律后果：

1.有民事行為能力在被宣告死亡期間實施的民事法律行為仍然有效,。

2.人民法院撤銷死亡宣告后,，如果被宣告死亡人的配偶尚未再婚，其夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù),；如果其配偶再婚后又離婚,，后配偶又死亡的，則夫妻關(guān)系不能自行恢復(fù),，要恢復(fù)夫妻關(guān)系,，需辦理復(fù)婚手續(xù),。

3.被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng),，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后,，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無效的，一般不應(yīng)準(zhǔn)許,，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外,。

4.被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請求返還財產(chǎn)。但原物已被第三人合法取得的,，第三人可不予以退還,，應(yīng)給予補償。依照繼承法取得他的財產(chǎn)的公民或者組織,，應(yīng)當(dāng)返還原物,；如果原物已經(jīng)不存在，則應(yīng)給予適當(dāng)補償,。

5.利害關(guān)系人隱瞞真實情況使他人被宣告死亡而取得其財產(chǎn)的,，除應(yīng)返還原物及孳息外，還應(yīng)對給他人造成的損失予以賠償,。

監(jiān)護

一,、監(jiān)護是對欠缺民事能力人予以監(jiān)管以防其危害他人和社會、予以特別保護以防其合法權(quán)益遭他人或其本人侵害的法律制度,。法定監(jiān)護人按親等順序確定。監(jiān)護人是欠缺民事行為能力人的法定代理人,，負有監(jiān)管和保護的職責(zé),。

二、未成年人的監(jiān)護人

未成年人的監(jiān)護人首先是父母,，父母已經(jīng)死亡或者沒有監(jiān)護能力時,，由下列有監(jiān)護能力的人依順序擔(dān)任監(jiān)護人：

（一）祖父母、外祖父母,；

（二）兄,、姐；

（三）關(guān)系密切的其他親屬,、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任,，經(jīng)未成年人的父母所在單位或者未成年人住所地的居民委員會、村民委員會同意的,。

三,、精神病人的監(jiān)護人

精神病人的監(jiān)護人首先是配偶，沒有配偶或者配偶沒有監(jiān)護能力的,，由下列有監(jiān)護能力的人依順序擔(dān)任監(jiān)護人：

（一）父母,；

（二）成年子女,；

（三）其他近親屬；

（四）關(guān)系密切的其他親屬,、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任,，經(jīng)精神病人所在單位或者住所地的居民委員會、村民委員會同意的,。

精神病患者是未成年人的,，適用對未成年人監(jiān)護的規(guī)定。

代理

一,、代理是指代理人以被代理人的名義,，在代理的權(quán)限范圍內(nèi)與第三人進行民事活動，其法律后果直接由被代理人承受的一種法律制度,。

二,、代理的法律特征

（一）代理人以被代理人的名義實施民事法律行為；

（二）代理人在代理的權(quán)限范圍內(nèi)進行活動,；

（三）代理人進行的是有民事法律意義的行為,；

（四）代理活動的法律后果直接由被代理人承受。

三,、代理的分類

（一）直接代理與間接代理

間接代理：受托人以自己的名義處理委托事務(wù),，其效果間接或直接歸屬于委托人的代理。

（二）委托代理與法定代理

1,、委托代理：是代理人根據(jù)被代理人授權(quán)而進行代理,，即委托代理的代理權(quán)產(chǎn)生自本人的授權(quán)行為。

2,、法定代理：以法律的直接規(guī)定為根據(jù)而產(chǎn)生的代理,。

（三）本代理與復(fù)代理

復(fù)代理又稱再代理、轉(zhuǎn)委托,，指代理人將委托人委托的事務(wù)在特殊情況下轉(zhuǎn)委托給他人代理的一種情況,。

四、濫用代理權(quán)

代理權(quán)價制度的價值在于“為本人利益計算”,；濫用代理權(quán)是代理人為自己計算或者為他人計算,，損害被代理人利益而行使代理權(quán)。

1.自己代理,，是指代理人以被代理人的名義與自己實施民事法律行為,。

2.雙方代理，是指代理人同時代理雙方實施同一民事法律行為,。

3.代理人和第三人惡意串通,，損害被代理人的利益。

五,、無權(quán)代理

（一）概念

無權(quán)代理是指沒有代理權(quán),、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后,，“代理人”以“被代理人”的名義與第三人進行的民事活動。

（二）狹義的無權(quán)代理

不屬于表見代理的未授權(quán)之代理,、越權(quán)代理,、代理權(quán)終止后的代理的情形。

1.未授權(quán)之無權(quán)代理：沒有經(jīng)委托授權(quán),，又沒有法律上的根據(jù),，也沒有人民法院或者主管機關(guān)的制定，而以他人名義實施民事法律行為之代理,。

2.越權(quán)之無權(quán)代理：代理人超越代理權(quán)限范圍而進行代理行為,。

3.代理權(quán)消滅后之無權(quán)代理：代理人因代理期限屆滿或者約定的代理實務(wù)完成甚至被解除代理權(quán)后，仍以被代理人的名義進行的代理活動,。

六,、表見代理

（一）概念

雖無代理權(quán)但表面上有足以使人信為有代理權(quán)而須由本人負授權(quán)之責(zé)的代理。

（二）表見代理的成立要件

1.以本人名義為民事法律行為,。

2.行為人無代理權(quán),。

3.須有使相對人信其有代理權(quán)的表征。

4.須相對人為善意,。

（三）表見代理的法律后果

1.表見代理對本人產(chǎn)生有權(quán)代理的效力,。

2.表見代理對相對人來說，既可以主張狹義無權(quán)代理,，也可以主張成立表見代理,。

人身權(quán)

一、人格權(quán)

人格權(quán)是指民事主體作為法律上的人必須具有的權(quán)利,。人格權(quán)一般不能轉(zhuǎn)讓,，但企業(yè)法人的名稱權(quán)例外，它可以有償轉(zhuǎn)讓,，只是須經(jīng)過工商行政管理部門的登記和公告。

自然人： 生命健康權(quán),、姓名權(quán),、肖像權(quán)、名譽權(quán)

法人：名稱權(quán),、名譽權(quán)

二,、身份權(quán)

身份權(quán)是指民事主體基于某種特殊的身份享有的權(quán)利。主要包括配偶權(quán),、親屬權(quán),、監(jiān)護權(quán)等。

公民的人身權(quán)受到侵害,，有權(quán)要求停止侵害,，恢復(fù)名譽,，消除影響，賠禮道歉,，并可以要求賠償損失,。

婚姻

一、結(jié)婚的禁止條件

（一）直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親,；

（二）患有醫(yī)學(xué)上認為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病,。

我國實行登記結(jié)婚，不承認儀式結(jié)婚的效力,。  

二,、夫妻共同財產(chǎn)

（一）夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的下列財產(chǎn)，歸夫妻共同所有：

1.工資,、獎金,；

2.生產(chǎn)、經(jīng)營的收益,；

3.知識產(chǎn)權(quán)的收益,。包括在婚姻關(guān)系存許期間，實際取得或已經(jīng)明確可以取得的財產(chǎn),；

4.繼承或贈與所得的財產(chǎn),，但遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)的除外；

5.其他應(yīng)當(dāng)歸共同所有的財產(chǎn),。包括：一方以個人財產(chǎn)投資取得的收益,；男女雙方實際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的住房補貼、住房公積金,；男女雙方實際取得或者應(yīng)當(dāng)取得的養(yǎng)老保險金,、破產(chǎn)安置補償費。

（二）夫妻個人財產(chǎn)

1.一方的婚前財產(chǎn),；

2.一方因身體受到傷害獲得的醫(yī)療費,、殘疾人生活補助費等費用；

3.遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn),；

4.一方專用的生活用品,；

5.其他應(yīng)當(dāng)歸一方的財產(chǎn)。

（三）約定財產(chǎn)制

夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有,、共同所有或部分各自所有,、部分共同所有。約定應(yīng)當(dāng)采用書面形式,。

三,、離婚

（一）人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進行調(diào)解,；如感情確已破裂,，調(diào)解無效,，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。有下列情形之一,，調(diào)解無效的,，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：

1.重婚或有配偶者與他人同居的；

2.實施家庭暴力或虐待,、遺棄家庭成員的,；

3.有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的,；

4.因感情不和分居滿二年的,；

5.其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形

6.一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的,，應(yīng)準(zhǔn)予離婚,。

（二）離婚中的特殊保護

1.現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意,，但軍人一方有重大過錯的除外,。

2.女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi),，男方不得提出離婚,。女方提出離婚的，或人民法院認為確有必要受理男方離婚請求的,，不在此限,。

繼承

一、概念

自然人死亡后,，由法律規(guī)定的一定范圍內(nèi)的人或者遺囑指定的人依法取得死者遺留的個人合法財產(chǎn)的法律制度,。

二、遺產(chǎn)的概念和范圍

（一）遺產(chǎn)的概念

遺產(chǎn)是死者死后遺留下來的,、其個人生前所有的合法的財產(chǎn),。

（二）遺產(chǎn)的范圍

以下財產(chǎn)不能作為遺產(chǎn)來繼承：

1.未死亡配偶的財產(chǎn)和其他家庭成員的財產(chǎn)；

2.死者生前承包經(jīng)營的財產(chǎn),；

3.撫恤金,；

4.土地所有權(quán)；

5.指定了受益人的保險金

三,、法定繼承

（一）概念

在沒有遺贈撫養(yǎng)協(xié)議和遺囑或者遺贈撫養(yǎng)協(xié)議和遺囑無效的情況下，繼承人根據(jù)法律確定的繼承人范圍,、繼承順序以及遺產(chǎn)分配的原則,，取得被繼承人遺產(chǎn)的繼承方式。

（二）適用條件

繼承開始后,，按照法定繼承辦理,；有遺囑的,，按照遺囑繼承或者遺贈辦理；有遺贈撫養(yǎng)協(xié)議的,，按照協(xié)議辦理,。只是在以下情況，才適用法定繼承：

1.遺囑繼承人放棄繼承或者受遺贈人放棄受遺贈的,；

2.遺囑繼承人喪失繼承權(quán)的,；

3.遺囑繼承人先于遺囑人、受遺贈人先于遺贈人死亡的,；

4.遺囑無效或者部分無效的,，無效部分所涉及的遺產(chǎn)；

5.遺囑只處分了部分遺產(chǎn),，遺囑未處分的遺產(chǎn),。

（三）法定繼承的順序

法定繼承人的繼承順序就是法定繼承人繼承遺產(chǎn)的先后次序。依法理,，有前一順序繼承人,，后一順序繼承人不能繼承。

我國《繼承法》將法定繼承人分為兩個順序：

第一順序：父母,、配偶,、子女

第二順序：兄弟姐妹、祖父母和外祖父母

四,、遺囑繼承

（一）概念

繼承人按照被繼承人合法有效的遺囑取得被繼承人遺產(chǎn)的法律制度,。遺囑繼承的效力優(yōu)先于法定繼承

（二）遺囑的形式

1.公證遺囑

公證遺囑和其他形式的遺囑相比，其效力最高,。

2.自書遺囑

自書遺囑是指立遺囑人親筆書寫的遺囑,。自書遺囑經(jīng)立遺囑人簽名并注明年月日后，具有法律上的效力,。

3.代書遺囑

代書遺囑必須有兩個以上的見證人在場見證,，并由代書人向立遺囑人宣讀遺囑的內(nèi)容，然后由立遺囑人,、代書人,、見證人在遺囑上簽名，注明年月日,。

4.錄音遺囑

錄音遺囑需要有兩個以上的見證人在場見證,，并由見證人書寫錄音遺囑證明書，在證明書上簽名,，注明年月日,。

5.口頭遺囑

口頭遺囑是指由立遺囑人以口述的方式訂立的遺囑。設(shè)立口頭遺囑，必須具備以下條件：

（1）情況緊急,。

（2）有兩個以上的見證人在場見證,。

（三）遺囑的效力

1.遺囑的有效：

（1）遺囑人有遺囑能力

（2）遺囑是遺囑人的真實意思表示

（3）遺囑的內(nèi)容合法

（4）遺囑的形式符合法律規(guī)定的要求

2.遺囑的無效

（1）無行為能力人或者限制行為能力人所立的遺囑無效

（2）受脅迫、欺騙所立的遺囑無效

（3）偽造的遺囑無效

（4）被篡改的遺囑內(nèi)容無效

（5）如果遺囑沒有對缺乏勞動能力又沒有生活來源的繼承人保留必要的份額,，對應(yīng)當(dāng)保留的必要份額的處分無效,；繼承人是否缺乏勞動能力又沒有生活來源，應(yīng)按遺囑生效時該繼承人的具體情況確定,。

（6）在危機情況消除后,，口頭遺囑人能夠用書面或者錄音形式立遺囑的，先前所立的口頭遺囑無效,。

五,、遺贈撫養(yǎng)協(xié)議

遺贈人與撫養(yǎng)人（包括組織）簽訂的，遺囑人的全部或者部分財產(chǎn)在其死亡后按協(xié)議規(guī)定轉(zhuǎn)移給撫養(yǎng)人所有,，撫養(yǎng)人承擔(dān)對遺贈人生養(yǎng)死葬義務(wù)的協(xié)議,。

財產(chǎn)權(quán)

一、概念和特征

（一）概念

權(quán)利人對特定的物享有直接支配和排他的權(quán)利,，包括所有權(quán),、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)。

（二）特征

1.是權(quán)利人直接支配物的權(quán)利

2.物權(quán)是權(quán)利人直接享有物的利益的權(quán)利

3.物權(quán)是排他性的權(quán)利

二,、物權(quán)的效力

（一）物權(quán)的優(yōu)先效力

同一標(biāo)的物上有數(shù)個相互矛盾,、沖突的權(quán)利并存時，具有較強效力的權(quán)利排斥具有較弱效力的權(quán)利的實現(xiàn),。

（二）無上請求權(quán)

物權(quán)人在其權(quán)利的實現(xiàn)上遇有某種妨害時,，有權(quán)請求造成妨害事由發(fā)生的人排除此等妨害。

三,、民法上物權(quán)的種類

（一）所有權(quán)

（二）用益物權(quán)

（三）擔(dān)保物權(quán)

（四）占有

物權(quán)

一,、所有權(quán)

（一）所有權(quán)的概念

所有人依法對自己的財產(chǎn)享有的占有、使用,、收益,、處分的權(quán)利。

（二）所有權(quán)的內(nèi)容

占有,、使用,、收益、處分

（三）所有權(quán)的取得

原始取得與繼受取得,、善意取得,。

（四）所有權(quán)的類型包括：

1.國家所有權(quán)

2.集體所有權(quán)

3.私人所有權(quán)一其他所有權(quán)

（五）相鄰關(guān)系

1.兩個或者兩個以上相鄰不動產(chǎn)的所有人或使用人，在行駛占有,、使用,、收益、處分權(quán)利時因給對方提供必要便利而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

2.各種相鄰關(guān)系包括：同行關(guān)系,、管線安設(shè)關(guān)系、相鄰防險,、排污關(guān)系,、相鄰用水、流水,、截水,、排水關(guān)系、相鄰光照,、通風(fēng),、音響、震動關(guān)系,、相鄰竹木歸屬關(guān)系,。

（六）所有權(quán)的特別取得方式

1.善意取得；2.拾得遺失物,；3.發(fā)現(xiàn)埋藏物,；4.因主物轉(zhuǎn)讓從無的得所有權(quán)歸屬與孳息所有權(quán)的歸屬；5.添附,；6.先占

 二,、用益物權(quán)

用益物權(quán)是指為了使用和收益而在他人物上設(shè)定的一種他物權(quán)。根據(jù)我國物權(quán)法的規(guī)定,，我國的用益物權(quán)主要有建設(shè)用地使用權(quán),、土地承包經(jīng)營權(quán)、宅基地使用權(quán),、地役權(quán),。

三、擔(dān)保物權(quán)

（一）概念

債權(quán)人對債務(wù)人或第三人的財產(chǎn)按約定或法律規(guī)定享有的在債務(wù)人不履行債務(wù)時,，予以變賣,、拍賣，并從所得價款中優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利,。包括抵押權(quán),、質(zhì)權(quán)、留置權(quán),、優(yōu)先權(quán)等,。

（二）抵押權(quán)

1.抵押權(quán)指債權(quán)人對于債務(wù)人或第三人不轉(zhuǎn)移占有而提供擔(dān)保的不動產(chǎn)或其他財產(chǎn)，在債權(quán)未受清償時得處分該財產(chǎn)并就其價金優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利,。,、

2.不可抵押的財產(chǎn)包括：

（1）國有、集體土地所有權(quán)。

（2）耕地,、宅基地,、自留地、自留山等集體所有的土地的土地使用權(quán),。

（3）學(xué)校,、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位和社會團體的教育設(shè)施,、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會公益設(shè)施,。此種情形是為了公共利益而設(shè)。

（4）所有權(quán),、使用權(quán)不明或有爭議的財產(chǎn),。

（5）依法被查封、扣押,、監(jiān)管的財產(chǎn),。

（三）質(zhì)權(quán)

為了擔(dān)保債權(quán)的履行，債務(wù)人或者第三人將其動產(chǎn)或者權(quán)利移交債權(quán)人占有,，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時,，債權(quán)人有就其占有的財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。

（四）留置權(quán)

債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的財產(chǎn),，在債務(wù)人逾期不履行債務(wù)時,，有留置該財產(chǎn)以迫使債務(wù)人履行債務(wù)，并在債務(wù)人仍不履行債務(wù)時就該財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利,。

債權(quán)

一,、概念

債是特定當(dāng)事人之間得請求為特定行為的民事法律關(guān)系。

二,、發(fā)生依據(jù)

（一）合同之債：是最主要,、最常見的債。其內(nèi)容由合同明示或默示約定,。

（二）侵權(quán)之債：侵權(quán)人是債務(wù)人,，受害人是債權(quán)人，前者對后者負有給付某物,、做某事,、不做某事的額外義務(wù)。

（三）不當(dāng)?shù)美畟?/p>

（四）無因管理之債

三,、債的擔(dān)保

（一）保證

第三人和債權(quán)人約定,，當(dāng)債務(wù)人不履行或者不能履行其債務(wù)時，該第三人按照約定或法律規(guī)定履行債務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的擔(dān)保方式,。

（二）定金

合同當(dāng)事人為了確保合同的履行,，依據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人雙方的約定,，由當(dāng)事人一方在合同訂立時或者訂立后、旅行前,，按照合同標(biāo)的額的一定比例,，預(yù)先給付對方當(dāng)事人的金錢或其他代替物。

債務(wù)人履行債務(wù)后,，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者回收,；給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，物權(quán)要求返還定金,；收受定金的一方當(dāng)事人不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金,。

不當(dāng)?shù)美?/p>

無法律上的原因而受利益,，致使他人受損失的事實。

一,、構(gòu)成要件

一方受益,、一方受損、受損與受益有因果關(guān)系,、無法律依據(jù)

二,、效力

返還的不當(dāng)利益，應(yīng)當(dāng)包括原物和原物所生的孳息

（一）善意：返還現(xiàn)存利益,。

（二）惡意：返還所受利益,。

（三）如果取得時為善意、事后為惡意,，返還義務(wù)以惡意發(fā)生時存在的利益為準(zhǔn),。

利用不當(dāng)?shù)美〉玫钠渌妫鄢齽趧?wù)管理費用后,，應(yīng)當(dāng)予以收繳

無因管理

一,、無因管理，指沒有法定的或約定的義務(wù),，為避免他人利益受損失而對他人的事務(wù)進行管理或者服務(wù)的行為,。無因管理為法律規(guī)定的債的發(fā)生原因。

二,、無因管理的構(gòu)成要件

（一）為他人管理事務(wù),；

（二）有為他人謀利益的意思；

（三）沒有約定或法定義務(wù),。 

三,、無因管理的效力

（一）管理人的義務(wù)：

1.適當(dāng)管理義務(wù)；

2.通知義務(wù),；

3.報告義務(wù),。

（二）本人的義務(wù)：

1.償還管理人為管理事務(wù)支付的必要費用及其利息,；

2.清償管理人為本人負擔(dān)的必要債務(wù)；

3.賠償管理人因管理事務(wù)而遭受的損失,。

損害賠償責(zé)任：有重大過失才負賠償責(zé)任,，一般過失應(yīng)免除或減輕管理人責(zé)任

合同

一、雙方當(dāng)事人意思表示一致的民事法律行為,。

二,、要約

（一）要約是一方當(dāng)事人向他人作出的意圖按其所提交易條件與他人訂立合同的意思表示。

（二）要約的有效條件

1.要約是由具有訂約能力的特定人作出的意思表示,。

2.要約必須具有訂立合同的意圖,。

3.要約必須向要約人希望與其締結(jié)合同的受要約人發(fā)出。

4.要約的內(nèi)容必須具體確定,。 

不符合要約有效條件的意思表示是要約邀請,，即僅是表意人希望他人向自己發(fā)出要約的意思示。寄送的價目表,、拍賣公告,、招標(biāo)公告、招股說明書,、商業(yè)廣告等為要約邀請,。但是，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的,，視為要約,。

（三）要約的生效時間

要約到達受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同,，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的,，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間,；未指定特定系統(tǒng)的,，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間,。

（四）要約的撤回與撤銷：要約在生效前或生效同時可以撤回,。

要約在生效后原則上可以撤銷，但撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達受要約人,，撤銷要約的商業(yè)上的實質(zhì)是要約人在要約生效前對其要約全部或部分反悔,，在法律上屬于消滅要約的效力。

有下列情形之一的,，要約不得撤銷：

1.要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷,；

2.受要約人有理由認為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作,。

（五）要約的消滅

要約的消滅是指已經(jīng)生效的要約由于特定事由的出現(xiàn)而失去其效力,。有下列情形之一的,，要約失效：1.拒絕要約的通知到達要約人；2.要約人依法撤銷要約,；3.承諾期限屆滿,，受要約人未作出承諾；4.受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更,。

三,、承諾

（一）承諾是受要約人同意要約的意思表示。

（二）承諾的有效條件,、

1.承諾必須由受要約人向要約人作出

2.承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)達到要約人

3.承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致

4.承諾的方式符合要約的要求,。原則上承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對要約的內(nèi)容作出實質(zhì)性變更的,，為新要約,。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量,、質(zhì)量、價款或者報酬,、履行期限,、履行地點和方式、違約責(zé)任和解決爭議方法等的變更,，是對要約內(nèi)容的實質(zhì)性變更,。

（三）承諾的生效時間

承諾通知到達要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的,，承諾到達的時間為：收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的,，該數(shù)據(jù)電文進入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達時間,；未指定特定系統(tǒng)的,，該數(shù)據(jù)電文進入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達時間,。

（四）承諾的撤回

承諾可以撤回,。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達要約人之前或者與承諾通知同時到達要約人。

民事責(zé)任

一,、民事責(zé)任是指民事主體違反民事義務(wù),，侵犯他人民事權(quán)益，根據(jù)法律規(guī)定或合同約定應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任,。

民事責(zé)任分為違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任

二,、民事責(zé)任的構(gòu)成要件：

（一）有侵權(quán)或違約行為。

（二）有損害事實,。

（三）違法行為與損害事實之間有因果關(guān)系

（四）行為人主觀上有過錯,，但法律特別規(guī)定的,，無需行為人主觀上有過錯。

三,、歸責(zé)原則

（一）過錯責(zé)任：當(dāng)事人的主觀過錯是構(gòu)成侵權(quán)行為的必備要件的歸責(zé)原則,。

（二）無過錯責(zé)任：當(dāng)事人事實了加害行為，雖然主觀上無過錯,，但是根據(jù)法律規(guī)定仍應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的規(guī)則原則,。

（三）公平責(zé)任：損害雙方的當(dāng)事人對損害結(jié)果的發(fā)生都沒有過錯，但如果受害人的損失得不到補償又顯失公平的情況下,，由人民法院根據(jù)具體情況和公平的觀念,，要求當(dāng)事人分擔(dān)損害后果。

特殊侵權(quán)種類

1.國家機關(guān)工作人員因執(zhí)行職務(wù)致人損害的民事責(zé)任

2.企業(yè)法人對其工作人員執(zhí)行職務(wù)致人損害的民事責(zé)任

3.產(chǎn)品質(zhì)量不合格致人損害的民事責(zé)任

4.從事高度危險作業(yè)致人損害的民事責(zé)任

5.污染環(huán)境致人損害的民事責(zé)任

6.飼養(yǎng)動物致人損害的民事責(zé)任

7.被監(jiān)護人致人損害的民事責(zé)任

知識產(chǎn)權(quán)

一,、知識產(chǎn)權(quán)是指因調(diào)整智力成果歸屬,、利用和保護而產(chǎn)生的各種社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

知識產(chǎn)權(quán)具有下列特征：無形性,；地域性,；時間性；壟斷性,。

二,、著作權(quán)

著作權(quán)又稱版權(quán)，它是指自然人,，法人或非法人組織創(chuàng)作的某種作品,，可以依法享有署名、發(fā)表,、出版,、獲得報酬等權(quán)利。

公民的作品署名權(quán),、修改權(quán),、保護作品完整權(quán)的保護期不受限制。其發(fā)表權(quán),、使用權(quán)和獲得報酬權(quán)的保護期為作者終生及其死亡后第50年的12月31日,。

三、專利權(quán)

專利權(quán)是指國家專利主管機關(guān)依法授予專利申請人及其繼受人在一定期間內(nèi)實施利用其發(fā)明創(chuàng)造的獨占權(quán)利,。

（一）發(fā)明專利,，指對產(chǎn)品、方法或者其改進所提出的新的技術(shù)方案

（二）實用新型指對產(chǎn)品的形狀,、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于實用的新的技術(shù)方案

（三）外觀設(shè)計指對產(chǎn)品的形狀,、圖案、色彩或者其結(jié)合所作的富有美感并適于工業(yè)上應(yīng)用的新設(shè)計,。

專利保護期,。發(fā)明專利的保護期限為20年,，實用新型和外觀設(shè)計專利權(quán)的保護期為10年，自申請日起計算,。

四,、商標(biāo)權(quán)

又稱商標(biāo)專用權(quán)，是指注冊商標(biāo)所有人在一定期限內(nèi)依法把某一特定的商標(biāo)用于其商品或服務(wù)上的專用權(quán),。

申請注冊的商標(biāo),，一般應(yīng)當(dāng)有顯著特征，便于識別,，并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突,。

商標(biāo)注冊人享有商標(biāo)專用權(quán)，受法律保護,。馳名商標(biāo)未注冊也受法律保護,。